Sulla pluralità degli ordinamenti

giuridici

Pluralità degli ordinamenti giuridici

Relatività dei valori giuridici

 Qualche esempio
• Portare il velo (per le donne) è:
 irrilevante per lo Stato italiano
 doveroso per la religione islamica
• Lo scioglimento del matrimonio è:
 consentito nello Stato italiano
 non consentito dalla Chiesa cattolica
 Come si risolve il conflitto ?
Per la scienza giuridica
ciò che conta sono le valutazioni disposte
dall’ordinamento «dato»

Problema:
Quale ordinamento assumiamo come dato
nell’individuazione delle norme del diritto pubblico
italiano?
Il diritto pubblico ed il criterio di riconoscimento
delle norme applicabili

• A) una domanda preliminare:

che cos’è il diritto pubblico italiano?
insieme delle norme che si applicano nei
confronti del gruppo sociale organizzato che si
trova nel territorio italiano (i cittadini italiani,
ma non solo) e che trova il suo fondamento
nella Carta costituzionale del 1948, la quale
definisce i tratti essenziali dell’ordinamento
giuridico della Repubblica italiana
 segue
• B) Quali sono le norme applicabili nei
conflitti fra ordinamenti?
quelle individuate dall’ordinamento
giuridico della Repubblica italiana sulla
base della Carta costituzionale
 Che cosa è lo Stato ?
lo Stato come ordinamento giuridico
Originario
territoriale
a fini generali
 La “nascita” dello Stato moderno
la parola e la cosa
Le origini storiche del concetto : il “Principe” di
Machiavelli e la fortuna di un “nome”
Le caratteristiche “storiche” del concetto:
a) concentrazione del potere di comando
legittimo nell’ambito di un territorio in capo ad un
unico centro (superamento dell’esperienza
feudale);
b) la presenza di un’organizzazione
amministrativa in cui opera una burocrazia
professionale.
 Una prima definizione empirica di STATO

gruppo sociale indipendente,

 a base territoriale fissa,
 stabilmente ordinato attorno ad un centro di
potere suo proprio
 non dipende da alcun’altra autorità
 si afferma – nell’ambito spaziale-temporale
del gruppo – come superiore ad ogni
altro potere.
 Gli elementi costitutivi dello Stato

A) la sovranità

B) il territorio

C) il popolo
 A) la sovranità
• le varie accezioni della sovranità:
a) potere supremo di comando
(preminenza del potere statale su ogni
altro potere e sua originarietà) (accezione
“interna”)
b) indipendenza dello Stato rispetto ad ogni
altro Stato e sua “esclusività”(accezione
“esterna”)
 Problema : chi è il titolare ultimo
della “sovranità”?
• 1) la sovranità della persona giuridica
statale

• 2) la sovranità della Nazione

• 3) la sovranità popolare
 La teoria della sovranità della persona giuridica
Stato

• lo Stato persona giuridica :

 ente a sé distinto dalla persona fisica del Re;
 rafforzamento delle nuove identità nazionali

• l’esempio dello Statuto Albertino : la

“sovranità indecisa” fra il Re ed il popolo

le criticità
 La teoria della sovranita’ nazionale
• la sovranità della Nazione (dopo la
Rivoluzione francese)
• chi è la “Nazione”?
• La sovranità appartiene alla Nazione da cui
emanano tutti i poteri (art. 3 Dichiaraz. Dir
uomo e cittadino)
• (la Nazione come entità collettiva omogenea
; superamento dell’assolutismo regio e della
divisione della comunità in “ordini” o “ceti”)
Le criticità
 La teoria della sovranita’ popolare

la sovranità popolare
 come volontà “generale” del popolo
sovrano (Rousseau)

 sovranità popolare e “democrazia diretta”

Le criticità
 Le nuove tendenze della sovranità
la crisi della nozione tradizionale della sovranità: la perdita della sua
assolutezza

• 1) sovranità popolare e sistema

rappresentativo
• 2) sovranità popolare e Costituzioni rigide
• 3) sovranità popolare ed organizzazioni
internazionali e sovranazionali ( e Unione
europea)
(artt.11 e 117 Cost.)
 Segue : 1) sovranità popolare e
sistema rappresentativo
• Le funzioni principali dello Stato, nelle
quali si esprime la sovranità, sono affidate
ad organi dello Stato (parlamento, governo,
Presidente della Repubblica) cui sono
preposti soggetti scelti, direttamente o
indirettamente, dal popolo attraverso libere
e periodiche elezioni.
• Es.: diritto di voto (art.48 Cost.)
2) sovranità popolare e Costituzioni
rigide
• Costituzione (modernamente intesa):
Legge fondamentale, superiore a tutte le altre leggi, contenuta
in un documento solenne contenente i principi-cardine
dell’organizzazione sociale e della sua forma istituzionale,
nonché i grandi obiettivi perseguiti attraverso quei
principi (quasi sempre all’esito di un processo
rivoluzionario)
(es.: la Costituzione americana; l’art.1 della Costituzione
italiana)
Il sistema dei limiti ed i principi previsti dalla Costituzione
garanzia delle minoranze e tutela dei diritti
fondamentali : prevalgono sulla volontà di chi detiene il
potere politico
 Segue: sovranità popolare e
Costituzioni rigide
Costituzione “rigida”:
• È legge “superiore” che non può essere modificata
da normali leggi (le leggi “ordinarie”).
• Il rispetto di tali Costituzioni è quasi sempre
garantito dall’opera di giudici.
• La eventuale modifica di parti di tali Costituzioni
può avvenire solo attraverso procedimenti
particolarmente gravosi ed entro limiti stabiliti
dalle stesse Costituzioni.
 Segue: 2) sovranità popolare e
Costituzioni rigide
• L’esempio italiano:
- art.1 Cost.: “(…) la sovranità appartiene al
popolo che la esercita nelle forme e nei limiti della
Costituzione”;
- art.138 Cost.: procedimento di revisione
costituzionale;
- art.139 Cost. : (…) “la forma repubblicana non
può essere oggetto di revisione costituzionale”;
- Art.134 Cost.: competenze della Corte
costituzionale
 Segue : 2) sovranità popolare e
Costituzioni rigide
a) Dalla sovranità popolare alla sovranità
della Costituzione?
b) Dalla sovranità del popolo alla sovranità
dei valori
c) Dal sovrano ai sovrani ?
 3) sovranità popolare ed
organizzazione internazionale
• La moltiplicazione dei limiti alla cd
“sovranità esterna” degli Stati:
- le organizzazioni internazionali e la
garanzia della pace e della giustizia fra le
nazioni (l’istituzione dell’ONU);
- le organizzazioni sovranazionali (in specie
in relazione all’Unione europea : dal 1951
ad oggi)
 Segue: sovranità popolare ed organizzazioni
internazionali : l’esempio italiano

• l’art.11 Cost.: “l’Italia (…) consente, in

condizioni di parità con gli altri Stati, alle
limitazioni di sovranità necessarie ad un
ordinamento che assicuri la pace e la giustizia fra
le nazioni;
• l’art.117 Cost.: “la potestà legislativa è esercitata
dallo Stato e dalle Regioni nel rispetto della
Costituzione, nonché dei vincoli derivanti
dall’ordinamento comunitario ed agli obblighi
internazionali”
 segue
• Il “trasferimento” di una quota della
funzione normativa:
- La prevalenza del diritto dell’UE sul diritto
interno
- I “controlimiti”
 Un primo caso di “controlimiti”:
il caso Taricco
 È contestata a 7 persone l’associazione a delinquere per
evasione dell’imposta IVA per milioni di euro
 la disciplina italiana risultante dal codice penale
assoggetta i reati in questione ad un termine
“prescrizionale” destinato a scadere prima che si
addivenga a sentenza definitiva
 il Tribunale di Cuneo investe la Corte di giustizia dell’UE
della questione di compatibilità comunitaria delle norme
italiane sulla prescrizione
 segue
• art. 325 TFUE : “L' Unione e gli Stati membri combattono contro la frode e le altre
attività illegali che ledono gli interessi finanziari dell'Unione stessa mediante misure
adottate a norma del presente articolo che siano dissuasive tali da permettere una
protezione efficace degli Stati membri e nelle istituzioni organi e organismi
dell'Unione”
• La Corte UE afferma: Il giudice nazionale è tenuto a dare piena efficacia all'articolo
325 disapplicando le disposizioni nazionali che abbiano per effetto di impedire allo
Stato membro interessato di rispettare gli obblighi imposti dall'articolo 325 TFUE
• La Corte d’appello di Milano solleva la questione alla Corte costituzionale: violati i
“controlimiti”. L’applicazione della normativa europea vìola il principio di legalità
delle leggi penali
• La Corte costituzionale rinvia alla Corte UE (ord. n. 24 del 2017)
• La Corte UE esclude che il giudice debba disapplicare la normativa UE ove si ponga
in discussione il rispetto di un principio fondamentale della Costituzione italiana.
 Sovranità popolare ed organizzazioni
internazionali: l’integrazione europea
• La cessione delle quote di sovranità all’Unione
europea

 Governo della moneta

(moneta unica) sovranità
 Poteri normativi

(regolamenti, norme ad effetto diretto)

 B) il territorio
• Coessenzialità del territorio allo Stato
• Territorio come criterio di delimitazione della
competenza di ciascun ordinamento statale e quindi
della sovranità dello stesso
(terraferma; mare territoriale; piattaforma
continentale)
• I riferimenti al territorio nella Costituzione italiana:
- artt.1e 5 : riguardano anche il territorio?
- artt. 16 e 120 : la libera circolazione “sul territorio”
 Lo Stato e gli altri enti territoriali

• l’art.114 e gli altri enti territoriali

Regioni, Comuni, Province, Città
metropolitane : sono enti necessari? (la
riforma delle Province : che fine hanno
fatto ?)
- il legame tra comunità e territorio : le
modifiche delle circoscrizioni comunali,
provinciali o regionali (artt.132 e 133 Cost.)
La concezione costituzionale
del territorio
• “spazio pubblico di una comunità
unita dalla condivisione dei principi
fondamentali della convivenza, tra i
quali quello del pluralismo politico,
di cui è espressione anche
l’articolazione in spazi di autonomia”
 La crisi del territorio

Con la «globalizzazione»

Scissione fra territorio e potere

le decisioni sono prese altrove (FMI, BCE)
ma hanno effetti sulla comunità che vive nel territorio
Scissione fra luoghi di vita della polis/luoghi
di produzione delle regole
Segue: La crisi del territorio
La «risposta» alla «globalizzazione»:

la «localizzazione»
(in margine ai tentativi di secessione…)
 Territorio e sovranità
• Unione europea e creazione di uno “spazio senza
frontiere interne” (in margine alle quattro libertà
di circolazione delle persone, delle merci, dei
servizi, dei capitali)
La Comunità europea, oggi l’Unione europea ha un
«territorio»?
Uno, nessuno, centomila…….
Sulla cd coesione territoriale (art. 174 TFUE)
 C) il popolo
• Gruppo politico come gruppo a fini generali che risiede
entro un certo spazio
• Popolo ≠ popolazione (apolidi e stranieri)
• Popolo≠ nazione

Definizione:
Coloro che in modo permanente, necessario e generale
accettano di rispettare le regole esercizio del potere
esclusivo dello Stato

Popolo dello Stato = cittadini

 La cittadinanza

condizione per l’esercizio dei diritti connessi

alla titolarità della sovranità da parte del
popolo (es.: diritti politici) e fondamento
dei doveri costituzionali (es.: difesa della
Patria, dovere di contribuzione)
 Di alcuni problemi
• A) la “cittadinanza europea” (dopo il Trattato di
Lisbona): recepimento della Carta di Nizza
Lo “status” di cittadino europeo

Entro l'ordinamento di altri Stati membri UE:

• Libertà di circolazione e di soggiorno di ogni cittadino europeo nel
territorio di uno Stato membro (art. 21 TFUE).
• Diritto di voto attivo e passivo nelle elezioni comunali nello Stato
membro in cui risiede, alla pari dei cittadini di tale Stato (art. 22
TFUE), e nelle elezioni europee.
• Diritto di petizione davanti al Parlamento Europeo
 Segue : di alcuni problemi
Entro l'ordinamento internazionale:
• Tutela diplomatica e consolare nei paesi extra-europei nei quali il suo
Stato non è rappresentato da parte delle autorità degli altri Stati
membri (art. 23 TFUE).
Entro la sfera dell'ordinamento comunitario:
• Diritto di rivolgersi al mediatore europeo (art. 24 c. 3 TFUE).
• Diritto di scrivere alle istituzioni e ad alcuni organi comunitari in una
delle lingue ufficiali della stessa e di ricevere risposta nella stessa
lingua (art. 24 c. 4 TFUE).
 La condizione giuridica dello
straniero nella Costituzione italiana
società multiculturali e diritti degli stranieri
(art.10 Cost.)
Es.: il diritto all’assistenza ed alle prestazioni
previdenziali degli stranieri
• I diritti di “tutti”: artt. 2, 19, 21, 22, 24, 25,
32 e 34
• I diritti dei “cittadini”: artt. 3, 16, 17, 18,
38, ed artt.48-54
 In margine alla “cittadinanza
sociale” degli stranieri…
• le pronunce della Corte costituzionale hanno riconosciuto che:
 C’è un nucleo irriducibile di diritti inviolabili dell’uomo (fra
cui il diritto alla salute), che, in quanto connessi alla dignità
umana, devono essere riconosciuti agli stranieri anche
“irregolari” (numerose sentenze hanno annullato leggi che
subordinavano prestazioni assistenziali, come l’indennità di
accompagnamento per gli invalidi, l’indennità di frequenza per i minori
extracomunitari, al possesso della carta o del permesso di soggiorno ,
connessi alla residenza protratta nel tempo e alla titolarità di un
reddito)
 I riferimenti alla normativa
internazionale
• La centralità della Convenzione europea per
la salvaguardia dei diritti dell’uomo
(CEDU)
• Il Patto internazionale dei diritti civili e
politici
 Un cenno allo ius soli
Regime attuale:
nascita in territorio italiano e residenza
regolare e continuativa per 18 anni (legge n.
91 del 1992)

Il dibattito relativo alla riforma della legge

sulla cittadinanza
 Alcune nozioni-base
• STATO-ORDINAMENTO
• STATO-COMUNITA’: l’organizzazione della
società, che si compone di varie formazioni sociali
• STATO-PERSONA : l’organizzazione del potere
pubblico (Stato-apparato, Stato-ente)
Gli “enti pubblici”
Apparati costituiti dalle comunità, con propri fini,
riconosciuti come persone giuridiche o soggetti giuridici
 L’organizzazione dello Stato
Alcuni presupposti:
l’interesse pubblico; la potestà pubblica
• UFFICI: unità di “base” della struttura
organizzativa
• ORGANI: uffici idonei ad esprimere
all’esterno la volontà dell’ente
 Organi dello Stato
Individuali (es.: il P.d.R.)

Collegiali (es.: la Corte costituzionale)

Organi

Complessi (es.: il Consiglio dei ministri)

 Organi dell’ente Stato

Centrali (es.:Ministero)

• Organi
Periferici (es.: Prefettura)
 Organi dello Stato

burocratici

• Organi

rappresentativi
 GLI ORGANI COSTITUZIONALI

• In posizione di parità ed indipendenza

• Elementi necessari dello Stato
• Elementi indefettibili dello Stato
• Il loro fondamento è in Costituzione