Il ministro che controfirma da garanzia alle camere perchè hanno

fiducia in lui

ORIGINE STORICA

ha un trascinamento storico, gli europei erano così legati alla figura del
presidente che anche quando gli hanno tolto il potere ®hanno lasciato la
forma inalterata® i primi sono stati inglesi il primo ministro ancora va
a parlare con il re ogni settimana.

Perché gli atti devono essere tutti firmati da un ministro proponente? I

regimi liberali li hanno ereditati ®istituto della controfirma ministeriale:
ETEROGENESI DEI FINI: nato con certe finalità e ne ha prodotte di completamente
diverse.

Nasce nella monarchia assoluta per portare il re cioè il capo dello Stato
al posto più alto possibile, il suo potere era così elevato e intoccabile che
non si poteva supporre che il biasimo per l’atto ricadesse al sovrano cioè
che si potesse imputare al sovrano qualche conseguenza negativa degli
atti che facesse.

Quindi si istituì giuridicamente un meccanismo di difesa e di riparazione

delle illegittimità, illecita ,invalidità dell’atto del governo dei giuristi
dell’epoca e cioè di far controfirmare tutti gli atti del sovrano al ministro
e dare la responsabilità al controfirmante ®forma di protezione massima
del sovrano che in una mano aveva il potere ti prendere decisioni e con
l’altra mano era esortato dalle responsabilità dalle conseguenze.

Quello che è certo è che lo stesso istituto utilizzato a scopi propri nel
regime liberale si è rivolto nel suo contrario®l’anno rivolta contro il
sovrano ed è diventato un istituto del quale: il ministro mantiene la
responsabilità dell’atto ®ma è diventato uno strumento che impedisce al
capo dello Stato di emettere un atto valido se non c’è il consenso del ministro
addirittura la sua proposta®se prima era un modo di innalzare il sovrano
adesso è diventato un modo per privarlo dei suoi poteri

51
- La firma della pres®formale ® IN QUALI CASI SI PUO’ RIFIUTARE
LEGITTIMATAMENTE DI FIRMARE UN ATTO CHE PROPONE IL
GOVERNO ANCHE DI SPETTANZA GOVERNATIVA? Quando
firmando quell’atto integra un attentato alla costituzione o un alto
tradimento .

La caratteristica di questo passaggio dall’antico regime al regime liberale è: -

- che nell’antico regime il ministro era il ministro del re cioè scelto dal re
es: città del vaticano

- nel regime liberale il ministro è un soggetto di cui il parlamento deve

avere fiducia e che finisce per essere scelto dagli uomini che siedono nelle
camere®ministro del parlamento.

La figura unificante non può esserci perché il governo italiano è un

governo di coalizione®maggioranza parlamentare ha in pugno i ministri
quindi si è spostato

Quando l’atto è tipicamente presidenziale®non c’è la proposta del

ministro ® non occorre ®responsabilità del presidente

3. ATTI PRESIDENZIALI : atti del presidente®pagina 334 nati nell’epoca

repubblicana e li decide solo il presidente in autonomia sono:
• Nomina di 5 senatori a vita :
senza nomina governativa, perché il senato era di nomina regia,
quando nel 48 venne scritta la costituzione non c’era da nessuna parte
che il presidente nominasse cinque senatori, perché prima era una
prerogativa del re.
• Giudici costituzionali:
Non c’è proposta del governo,

• Potere di Grazia:
era un atto duale poi® la corte costituzionale doveva decidere se l’atto
firmato dal presidente della Repubblica controfirmato dal ministro ,
celasse una posizione vera del presidente della Repubblica o una
decisione di governo in quanto doveva vedere se tutte le parti erano
d’accordo a concedere la grazia®se fosse uguale e se fosse stato

52
 sufficiente che uno dei due soggetti sarebbe stato in grado da solo di
concederla.
Perché lo decide la corte costituzionale? Conflitto di attribuzione tra
presidente e il ministro.
E decise che spettasse al presidente della Repubblica per sottrarre all’
indirizzo politico la decisione in quanto decisione di carattere
umanitario e di erogatorio delle leggi . Sono di dottrina altre ipotesi
di ricostruzione.
• Rinvio alle camere
• Messaggi alle camere:
• Promulgazione delle leggi: è un atto proprio corrispondente alla
deliberazione delle camere®ma la decisione di rinviare le leggi al
parlamento ® è un atto proprio del pres.

ENAUDI 1 PRESIDENTE DELLA REPUBBLICA

RESPONSIBILITÀ DEL PRESIDENTE

Quando parla di responsabilità nell’articolo 89 non lo specifica® un

regime di responsabilità :

- Civile
- Penale:
L’unico caso in cui il presidente è chiamato a rispondere di un atto
compiuto nell’esercizio delle sue funzioni:
• Alto tradimento
• Attentato alla Costituzione® unica responsabilità giuridica del
pres. Limitato NELL’ ESERCIZIO DELLE SUE FUNZIONI.
- Amministrativa
- Contabile:
- Politica:
• Responsabilità politica®Del presidente:

vige il principio che la responsabilità chi ha il potere di determinazione

dell’atto® es cattiva nomina del giudice costituzionale.

53
responsabilità giuridiche®Ministro : chi è? Un soggetto nel quale il
parlamento ha fiducia ®ha controllo sul presidente della repubb.

potrebbe rifiutarsi di contro firmare un atto del presidente della

Repubblica? Es. nomina giudice cost.

In quali casi il ministro si rifiuta illegittimamente di controfirmare gli atti

del presidente? Mai

In quali casi si rifiuta legittimamente di controfirmare gli atti del

presidente? In mancanza di requisiti per la nomina dei giudici ®è
incostituzionale in caso®controllo sulla legittimità dell’atto.

- sono scelti tra i magistrati anche a riposo delle giurisdizioni superiori

ordinaria ed amministrative,
- i professori ordinari di università in materie giuridiche e
- gli avvocati dopo venti anni di esercizio.

CHE RESPONSABILITÀ HA FUORI DALL’ESERCIZIO DELLE SUE FUNZIONI?

Dottrina ha deciso ®che non ha forme di INSINDACABILITA’- responsabilità® ma

ha anche per consuetudine ® una IMPROCEDIBILITA’:

Per perseguire il presidente sia in sede civile che penale salvo:

- È NECESSARIO CHE SCADE DAL MANDATO.

7-11-2023

TITOLO IV : LA MAGISTRATURA

Si può parlare o dei giudici o della funzione giurisdizionale questo significa

che ci sono due profili:

- Profilo oggettivo: Giudice

- Profilo soggettivo: Funzione Giurisdizionale

54
La costituzione vorrebbe che fossero unitari®Fonte di tutte le leggi sulla
giurisdizione : emanazione dei principi che le leggi avevano già
individuato la cost è l’apice.

Funzione giurisdizionale ® applicare le leggi in giudizio

Nb: I poteri dello Stato che la costituzione prevede sono molto più di tre
in quanto c’è anche il capo dello Stato nessuno sarebbe metterlo sulla
posizione®ma se li guardiamo riconducibili agli atti publici: questi sono
soltanto tre: legislativi, giurisdizionali o amministrativi.

Funzione giurisdizionale :inizialmente il sign. non si prevedeva fu

introdotto con l’aggiornamento da una legge cost nel 99 ®in un caso in
cui la corte costituzionale ha un po’ sbandato cioè in molti processi con
associazioni criminose un imputato nel processo faceva nomi di altre
persone “ Correy”: cioè che hanno contribuito a fare lo stesso reato.

Ad esempio un pentito di mafia stilava una serie di nomi, allora questi si

presentavano davanti al giudice e pronunciavano il controinterrogatorio
per dimostrare che non sono vere le cose che dico, chiamata a
testimoniare il correy rispondeva: mi avvalgo della facoltà di non
rispondere®quindi uscivano sentenze sulle condanne che avevano come
base queste dichiarazioni di nome su persone che si erano sottratte al
controinterrogatorio.

È stata portata innanzi la corte costituzionale ® dove essa giudica se le

leggi sono conforme alla cost ® dove non ha gradito il parlamento perché
erano tutti uomini politici ®e ha fatto l’articolo 111.

Articolo 111: “La giurisdizione si attua mediante il giusto processo

regolato dalla legge” definizione legislativa della giurisdizione.

Comma 2: il giudice deve essere: è un’onere se viene meno : la sentenza

non vale

- Terzo o imparziale®non deve essere portatore di un interesse

55
- Ogni processo si svolge nel contraddittorio tra le parti cioè che tutte le
parti devono avere la possibilità di partecipare (principio del contr):
diritto di difendermi.
- E devono avere una condizione di parità

La legge aggiunge ®ALCUNI SVILUPPI:

- Informata riservatamente dei motivi dell’accusa

- Disporre del tempo x difendersi
- Facoltà davanti al giudice di interrogare e far interrogare persone che
hanno dichiarazioni a suo carico

Articolo ci dice alcuni elementi minimi del processo ®il modo ®ma non
ci dice a cosa mira il processo : la giurisdizione è l’attuazione
dell’ordinamento al caso concreto ®idealmente è come al giudice che abbia
un caso da regolare e trae da tutto l’ord.giuridico la regola del caso
concreto che deve disciplinare

Questa definizione ci fa capire il nesso tra :

- l’attività del legislatore : il quale disciplina casi astratti: cioè la

fattispecie astratta®previsione ipotetica di un fatto di un caso della
vita attraverso alcuni elementi costitutivi della fattispecie
- l’attività del giudice: il quale disciplina casi concreti cioè una
fattispecie concreta ®nella vita la facciamo tutti in consciamente.

Differenza dell’ Applicazione della legge tra :

- Privati: è un mio interesse

- Pubblico: è un dovere di ordine giuridico e quindi ci deve essere
imparzialità che alla regola generale del legislatore da applicare nel
caso concreto

ONERE P.55® Carattere “ultimo o ultimativo” della decisione

giurisdizionale

56
 Ultimo : che io sto applicando la legge ma rimane ancora aperto il
dubbio se io lo stia applicando bene o male ® I provvedimenti possono
essere removibili
Ultimativo: Regola irretrattabile cioè una sentenza ha carattere
definitivo:®ha l’effetto del giudicato: l’ordinamento lo assume come
definitivo
- Dopo lo scadere del tempo non è impugnabile ®prima sì
- O quando non si ha un giudice di grado superiore al di sopra®esempio
la corte di cassazione all’ultimo quindi la sentenza è definitiva

Chi è l’unico soggetto che può rimuovere la sentenza? Il presidente della

Repubblica con la grazia

Giudici nascono come funzionari regi ®nel corso della storia si aveva una
tendenza a svincolare i giudici dal potere giudiziario e lasciarli con il
potere della giustizia : ad esempio se prendi un testo primitivo come la
bibbia c’è Diritto e la giustizia : come se fossero inseparabili : ci sono le
leggi che gli uomini si fanno e non possono non farsi e queste hanno un
valore, ma non possono arrivare a dare la spiegazione dell’uomo alla
giustizia che non si identificherà mai con le leggi®questo doppio binario
ha sempre fatto si che da sempre ci fosse l’esigenza che il giudice anche
se fosse funzionario del re indipendente rispetto a lui®non poteva
influire sulla decisione giurisdizionale: principio dell’indipendenza del
giudice ®la nostra costituzione lo ha elevato al massimo :

1) I giudici sono soggetti solo alla legge ®articolo 101

2) Articolo 106: le nomine dei giudici vengono decise attraverso
concorso per la sua indipendenza® per merito, non c’è influenza a
differenza da quelli del presidente.
3) Articolo 107: sono inamovibili: che non possono essere spostati se
non sono d’accordo anche loro.
4) Si distinguono per diversità di funzioni e quindi cioè nessun giudice
superiore all’altro in quanto hanno una funzione di indipendenza.

Il legislatore disciplina un ordine autonomo indipendente da ogni altro

potere®cioè un corpo di funzionari , che sono i giudici magistrati che gli
assicurano questa posizione di indipendenza.

57
Articolo 104: “La magistratura costituisce un ordine autonomo e
indipendente da ogni altro potere”®principio dell’unità o unicità della
giurisdizione : La costituzione vorrebbe che ogni volta che venisse
esercitata la funzione giurisdizionale ®li ci sia un magistrato ordinario :
cioè un’identificazione tra unità giurisdizionale intesa come funzione e
giudice inteso come il magistrato ordinario come soggetto titolare.

Hanno una tradizione che hanno affinato nei secoli cioè applicare la legge
in modo imparziale.

Perché hanno questa posizione di ordine autonomo?

Anche se la costituzione vorrebbe quest’ordine autonomo in alcune

eccezioni e questo non è possibile ci sono delle eccezioni

Art 102: “La funzione giurisdizionale è esercitata da magistrati ordinari,

istituiti e regolati dalle norme sull’ordinamento giudiziario. Chi sono?

Si utilizza l’indicativo, perché è sufficiente, già si sa

- Ordinamento giudiziario :è il nome di una legge®testo normativo , È

talmente conosciuto che si può chiamare con il proprio titolo.
- Istituiti e regolati: significa che interno troviamo: i modi per svolgere
il concorso, I requisiti per l’accesso, il modo in cui viene assegnato alle
sedi, il modo in cui hanno fa carriera ecc.

Allora le leggi si catalogano con i numeri e anno ma, quelle più famose
hanno proprio sempre il titolo®Es.codice civile: È una fonte primaria ma
®è un decreto legislativo.®p.62 deroga

CI SONO DEI CASI IN CUI I GIUDICI NON FANNO I GIUDICI?

ARBITRATO sentenza della corte n.83.1996 ®I giudici possono

sollevare delle questioni di illegittimità costituzionale articolo 134.

Ma chi mi ha sollevato la questione sta facendo il giudice o no? Nella

sentenza il pretore che è un giudice preposto all’esecuzione esattoriale
cioè pignoramento dell’immobile, quando lo sta vendendo all’asta sta
facendo il giudice? La corte si è espressa dicendo che il pretore che sta

58
presidente in questa sentenza l’esecuzione esattoriale immobiliare ®lui
è un giudice ma non stai facendo il giudice ®perché quello non è un
giudizio il giudizio presuppone gli elementi dell’articolo 111.

CONSIGLIO SUPERIORE DELLA MAGISTRATURA

GARANZIA SPECIFICA DEL CORPO DELLA MAGISTRATURA:

ORGANO DI AUTOGOVERNO DELLA MAGISTRATURA,

Art 104 (comma 2 )®Creato dalla costituzione*

- Essenzialmente amministrativo :
• Da un lato è indipendente dal potere esecutivo
• Ma quando emana gli atti appartengono alla funzione esecutiva®
sono atti amministrativi.

Si è dichiarato insofferente alla associazione gli atti amministrativi

perché loro non vogliono essere sottomessi al® TAR e che controlla i loro
atti cioè i giudici amministrativi®ma il loro regime di impugnazione
connesso al loro.

Gli atti del CSM sono portati dinanzi il tribunale amministrativo

regionale.

*Nello statuto Albertino era subordinato il CSM alle disposizioni del

ministro della giustizia ma per evitare il condizionamenti viene sottratto
dalla costituzione , la quale ha tolto i magistrati dalla sua potestà : E
sempre gli aspetti organizzativi del singolo magistrato.

FUNZIONE ESSENZIALE : reclutamento, assegnazione alla sede, i

trasferimenti, gli avanzamenti di carriera, incarichi direttivi, le
valutazioni sulla capacità tecnica, annota i provvedimenti disciplinari*
p.60

59
 COME È COMPOSTO?

1) Presidente della Repubblica®di diritto

2) Presidente e Procuratore generale della Corte di
cassazione di diritto.
3) 30 componenti Elettivi: 2\3 da Magistrati 0rdinari fra
magistrati ordinari ,1\3 Parlamento .

Elegibili chi sono: Magistrati : organo di autogoverno della magistratura,

si governano da sé ogni quattro anni . Quindi lo stabilisce? La
costituzione

8-11-2023

FUNZIONI DEL CSM

Art 105: “Spettano al consiglio superiore della magistratura, secondo le

norme dell’ordinamento giudiziario, le assunzioni, le assegnazioni di
trasferimenti, le promozioni e i provvedimenti disciplinari nei riguardi
dei magistrati.

- Potere amministrativo salvo ®Giursidizionale ®Sezione

disciplinare tramite un vero processo il quale si conclude con una
sentenza tramite un giudice speciale® delle sezioni unite della
cassazione®mozione giurisdizionale dove si applica la sanzione
disciplinare.

Divisione dei poteri dal punto di vista soggettivo dello stato®non si è

avverata corte costituzionale.®Solo dal punto di vista degli stati che
emanano altri 3 poteri

La natura dell’atto è collegato® al controllo della corte

costituzionale®Solo rimedi endo processuali®all’interno dello stesso
processo

- contro gli atti amministrativi®ricorso ad un giudice TAR= sono nati

per controversie della P.A e il cittadino®perché sennò dovrebbero andare
dal giudice ordinario®La p.am non ci vuole stare perché sennò i
giudici ordinari avrebbero il potere amministrativo.
60
IL CSM : organo nel quale i giudici ordinari siedono in maggioranza,
svolgono funzioni amministrative, i suoi provvedimenti sono giudiziari
davanti ai giudici amministrativi nei vari casi in cui ledano dei diritti, la
cassazione disciplinare del csm è un giudice®E quindi i suoi
provvedimenti mandano davanti alle sezioni unite della
cassazione®rimedio endoprocessuale

I magistrati fanno capo al Ministro della giustizia cosa rimane art 110?

1) organizzazione, 2) sedi dei tribunali , dotazioni, spese di

funzionamento, macchinari per lavorare

Crea un po' di concorso®CSM , di coincidenza tra le loro competenze

Anni 90, Conflitto di Attribuzione: la legge dice che il CSM fa i

conferimenti di incarichi direttivi ®nomine delicate che vengono date
con controfirma:

- forma: presidente della repubblica®

- sostanza dell’atto: lo decide il csm x i giudici ordinari

cioè il CSM decide il nome che da al ministro proponente che presenta il

decreto al presidente il quale viene controfirmato da entrambi

CSM propone il nome del presidente del tribunale di concerno con un

ministro®se non lo trovano® corte costituzionale conflitto di
attribuzione tra poteri su cosa significa concerna: SENTENZA : lo
devono trovare sennò prevale il CSM.® posizione preminente in questo
campo

Non è un parere

Non è un’accordo

Anni 90 : cuore politico: messo a repentaglio da – partito politico e

magistrati ®csm li protegge dall’influenza

61
Giudici ordinari : già conoscevano attività giurisprudenziale a
differenza di altri corpi dello stati: la giustizia amministrativa : TAR :
TRIBUNALE AMMINISTRATIVO E REGIONALE: differentemente ci
sono dei giudici che provengono da un’altra carriera.

Stato di diritto: non solo i privati sono sottoposti alla legge ma anche lo
stato es: la regione l’amministrazione e il potere esecutivo.

La costituzione pone quindi all’art 102 :

- un principio: perché pone un principio generale®solo i giudici

ordinari quando si parla di giurisdizione
- una deroga: subito dopo una deroga consente un giudice speciale:

soltanto per materie determinate®Caso specifico

3 deroghe:
A) CONSIGLIO DI STATO
B) TAR
C) TRIBUNALE MILITARE

A) Corte di conti: contabilità pubblica = si maneggia il decreto

pubblico®interesse pubblico.
B) Regioni : hanno funzione legislativa e amministrativa® circoscritta
alla tutela degli interessi legittimi contro la P.A®mai giurisdizionale
che è dello stato®giudici amministrativi. P.60
C) Tribunale militare: p.420-421. Punito con la diseredazione in caso di
diserzione

NB®Non possono essere istituiti altri giudici speciali oltre quelli

che ci sono che rimangono GARANZIE ART 111

Tribunale Tributario: giudice specialissimo ® tributario

Disposizione transitoria 6 : entro 5 anni dall’entrata in vigore tranne

quei 3 si prevedeva ad una revisione che non è mai stata fatta.®non
sono previsti esplicitamente.

62
Giudice di pace: sono avvocati ®non sono previsti dalla corte
cost®regolati dal csm sono di nuova istituzione x multe = giustizia
comunale

Pubblico ministero: per diventare i pubblici ministeri occorre lo stesso

identico concorso dei giudici, sono dei giudici ordinari ma hanno delle
funzioni non giudicanti ma hanno delle funzioni inquirenti

63