Crisi d’impresa

Dal Decreto Crescita le norme

per evitare il fallimento
di Marcello Pollio (*)

Dall’11 settembre 2012 sono operative le novità, apportate dal c.d. «decreto crescita», di carattere

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concorsuale (e para concorsuale) che migliorano e agevolano la gestione delle crisi aziendali.
Si tratta di una serie di innovazioni volte ad evitare il fallimento delle imprese, agevolando
l’emersione e la composizione negoziale della crisi, preservando la continuità aziendale e,
soprattutto, anticipando gli effetti di protezione del patrimonio dell’impresa (tipici del
concordato preventivo) durante la «scelta» e la «negoziazione» (con i creditori) dello strumento
più idoneo per il superamento della crisi. Il decreto crescita, in particolare, interviene su accordi
di ristrutturazione di debiti e concordato preventivo, sostanzialmente «equiparando» i due istituti
- sotto il profilo della convenienza e delle opportunità - e consentendo all’impresa in crisi di
«prenotare» (riservandosi) l’utilizzo dell’uno per poi scegliere di adottare l’altro, e viceversa,
secondo un percorso c.d. «ad X» orientato alla flessibilità degli strumenti anti crisi ed ispirato a
logiche di gestione della crisi spiccatamente «negoziali».

Il D.L. n. 83/2012 (cd «decreto crescita»),
convertito con modificazioni dalla legge n.
134/2012, nel mettere mano nuovamente alla
revisione del diritto della crisi d’impresa, ha
introdotto una serie di innovazioni ed oppor-
tunità nell’utilizzo degli strumenti di compo-
sizione negoziale della crisi alternativi al fal-
limento, disciplinati dal Legge fallimentare
(Regio Decreto n. 267/1942).
Le novità - introdotte nel segno della dichia-
rata «crescita del paese» - sono, invero, fina-
lizzate a scongiurare il default delle imprese
in crisi, consentendo di:
– anticipare l’emerzione della crisi;
– favorire effettivamente (ovvero non dispen-
dere) la tutela del going concern;
– intensificare ed anticipare la protezione del
patrimonio nella fase di scelta e/o di negozia-
zione, quindi precedente al perfezionamento
del (prescelto) strumento di superamento
della crisi.
La «nuova» revisione del diritto
della crisi d’impresa
L’art. 33 del decreto crescita ha introdotto le
seguenti molteplici novità nel testo della leg-
ge fallimentare:
1) anticipazione della «protezione» del patri-
monio del debitore nelle more dell’utilizzo di
uno strumento anti crisi (accordo di ristrut-
turazione o concordato preventivo);
2) introduzione del c.d. «concordato in bian-
co», nonché possibilità di «conversione» (di
una proposta di concordato preventivo) in
un accordo di ristrutturazione
3) salvaguardia della continuità aziendale
con autorizzazione a contrarre nuova finan-
za (prededucibile) e ad effettuare pagamenti
in continuità a fornitori strategici;
4) introduzione specifica del «concordato in
continuità», con possibilità di partecipazione
ad appalti pubblici e/o in raggruppamenti
temporanei d’impresa;
5) sospensione della causa di scioglimento e
degli obblighi di reintegro delle perdite del
capitale per la società che ricorre al concor-
dato o all’accordo di ristrutturazione, fino al
momento dell’omologa dello strumento pre-
scelto;
5) retrodatazione dei termini per il computo
Nota:
(*) Commercialista e revisore legale dei conti in Genova e
Milano - Partner Pollio & Associati Law and Tax Adviser

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della revocatoria fallimentare alla data di
pubblicazione nel registro imprese del ricor-
so per concordato preventivo, laddove a tale
procedura segue il fallimento del debitore;
6) inefficacia delle ipoteche iscritte nei no-
vanta giorni precedenti alla pubblicazione
nel registro delle imprese del ricorso per l’ac-
cesso al concordato preventivo ed intensifi-
cazione della protezione accordata al debito-
re;
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7) sospensione o scioglimento dei contratti
pendenti in caso di concordato preventivo;
8) possibilità di ottenere la moratoria dei de-
biti pregressi in caso di concordato con con-
tinuità e mantenimento delle ipotesi di paga-
mento a stralcio dei creditori;
9) semplificazione delle modalità di espres-
sione del voto dei creditori nel concordato
preventivo ed aumento dei «poteri» del com-
missario giudiziale nelle more dell’omologa;
10) estensione del c.d. «cram down» del tri-
bunale anche al concordato preventivo senza
classi;
11) facoltà per il debitore di chiedere la pub-
blicazione nel registro delle imprese del pia-
no attestato di risanamento;
12) responsabilità specifica per falso in atte-
stazioni e relazioni a carico dei professionisti
coinvolti nella presentazione dei piani di ri-
strutturazione.
Le esigenze delle imprese: lo studio
di Assonime
Le novità sono il frutto del lavoro del tavolo
tecnico che aveva avviato il ministero delle
giustizia ed al quale avevano partecipato i
più importanti esperti della materia, anche
per dare una risposta alle carenze che il do-
cumento di studio di Assonime (4/2012) ave-
va messo in evidenza (1).
Il monitoraggio ha fatto emergere come an-
che il novellato concordato preventivo non
sia stato utilizzato in modo efficiente, rite-
nendo che occorresse rendere vantaggioso
per il debitore il ricorso al concordato, in
modo da favorire il raggiungimento di una
soluzione molto prima che l’attività cessi ed
evitando che l’istituto sia utilizzato con fina-
lità esclusivamente liquidatorie. In primo
luogo, favorendo l’accelerazione della fase
di avvio della procedura, consentendo al de-
bitore di proteggere subito il patrimonio e di
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presentare una domanda di concordato, pur
non completa di tutta la documentazione ne-
cessaria per accedere alla procedura, riser-
vandosi di depositare la documentazione in-
tegrativa entro un termine stabilito dal giu-
dice a seconda della complessità della vicen-
da. Secondo Assonime, con la presentazione
di una domanda incompleta il debitore si
sottoporrebbe al controllo dell’autorità giudi-
ziaria al primo manifestarsi della crisi, il suo
patrimonio sarebbe sollecitamente protetto e
il professionista potrebbe svolgere con serie-
tà le proprie verifiche. Cosı̀ pure, il documen-
to evidenziava come risultasse necessaria
l’introduzione di una disciplina specifica
per favorire i concordati con finalità di risa-
namento, in modo da rendere effettivamente
compatibile la procedura di concordato pre-
ventivo con la continuazione dell’attività
aziendale in capo allo stesso titolare o a sog-
getti terzi.
Cosa cambia per la gestione
della crisi delle imprese
Le novità sono moltissime e interessano tutte
le procedure ed istituti contemplati dalla leg-
ge fallimentare: piani attestati di risanamen-
to, accordi di ristrutturazione di debiti, con-
cordato preventivo, fallimento.
1) Revocatoria e fallimento
Il decreto crescita ha introdotto nuove regole
sulla revocatoria fallimentare e soprattutto
una nuova disciplina di computo e retroda-
tazione dei termini per l’esercizio della azio-
ne revocatoria, cosa che permette, di fatto, di
ripristinare quel «cordone sanitario» di cui
necessita un’impresa in difficoltà.
La possibilità che le azioni revocatorie ven-
gano esperite dal curatore fallimentare par-
tendo dalla data di iscrizione del ricorso per
concordato preventivo al registro imprese,
Nota:
(1) Nel 2011, infatti, Assonime aveva avviato una seconda
indagine (la prima era del 2007) sull’attuazione della rifor-
ma fallimentare, ritenendo ormai maturi i tempi per una
rilevazione statistica approfondita sulle procedure, nel
pieno regime della nuova legge. All’indagine hanno par-
tecipato la direzione statistica del ministero di giustizia,
che ha raccolto i dati dai giudici delegati, dai curatori e
dai commissari giudiziali, cui è stato inviato un questiona-
rio.
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infatti, allontana la minaccia di strumenta- di concodato preventivo segue il fallimento

lizzazione del fallimento da parte dei credi-
tori che hanno in realtà ottenuto benefici
nell’ultimo periodo di vita in bonis dell’im-
presa. La retrodatazione parte oggi (senza
dubbio) dalla domanda di concordato pre-
ventivo, per cui il ricorrere alla procedura
di concordato preventivo evita comporta-
menti scorretti da parte dei creditori più av-
veduti e spegiudciati.
del debitore: in tal caso i termini per l’indi-
viduazione del c.d. periodo sospetto (per tut-
ti gli atti revocabili ex artt. 64, 65, 67 e 69,
l.f.) retroagiscono (come sopra rilevato) alla
data di pubblicazine nel registro delle impre-
se del ricorso per l’accesso al concordato pre-
ventivo;
c) (specifica deroga in caso di) rapporti pen-
denti (art. 72 l.f.). La regola generale, secon-

Nel dettaglio, le innovazioni specifiche in te-
ma di fallimento hanno riguardato i seguenti
aspetti:
a) (nuove) esenzioni da revocatoria, relativa-
mente a:
– vendite ed preliminari di vendita (trascritti
e conclusi a giusto prezzo), aventi ad oggetto
immobili destinati a costiuire la sede princi-
pale dell’attività d’impresa (art. 27, co. 3, lett.
c. l.f.). L’esenzione opera a condizione che
alla data di fallimento (del venditore) l’attivi-
tà d’impresa (dell’acquirente) sia effettiva-
mente esercitata, ovvero siano stati compiuti
investimenti per darvi inizio;
– atti, pagamenti e garanzie legalmente posti
in essere dal debitore dopo il deposito della
sola domanda di concordato in bianco (art.
67, co. 3, lett. e, l.f.): l’esenzione si collega
alla possibilità per il debitore di compiere
atti (in regime di autorizzazione da parte
del giudice) nel periodo ad interim (tra il de-
posito del ricorso e l’ammissione al concor-
dato);
b) (nuovo) computo dei termini della revoca-
toria (art. 69 bis, l.f.), laddove alla proposta
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do cui nei contratti pendenti il curatore può
scegliere se subentrarvi o sciogliersi dal vin-
colo negoziale, è derogata nel caso di preli-
minare di vendita trascritto avente ad ogget-
to (anche) immobili destinati (non solo a di-
ventare l’abitazione principale, ma anche) a
costituire la sede principale dell’attività d’im-
presa del promissario acquirente. Il terzo
contraente, quindi, può chiedere al curatore
di eseguire il preliminare, stipulando il con-
tratto definitivo e perfezionando l’acquisto
dell’immobile.
2) Nomina, requisiti e responsabilità
in tema di attestazioni
Le nuove norme sulla nomina ed attestazio-
ne dei piani di ristrutturazione (Tavola 1)
danno maggiore certezza e solidità al lavoro
del professionista chiamato a validare i piani
e allontano, insieme al nuovo reato per false
attestazioni e relazioni il rischio di avere de-
gli abusi, ancorché la norma penale debba
essere messa alla prova concreta delle inter-
pretazioni della giurisprudenza.

Tavola 1 - Nomina, funzioni e responsabilità dell’attestatore

Nomina e funzioni dell’attestatore
(art. 67, co. 3, lett. d, L.F.)

L’attestatore, designato del debitore, deve essere un professionista indipendente.

L’attestatore è indipendente se:
a) non è legato al debitore e a coloro che hanno interesse al risanamento da rapporti personali o
professionali che possono compromettere l’indipendenza del giudizio
b) possiede i requisiti ex art. 2399 c.c. (esclusione cause di ineleggibilità e decadenza per la
Requisiti attestatore nomina di amministratore e sindaco)
ed oggetto c) negli ultimi 5 anni non ha lavorato per il debitore o svolto consulenza (anche tramite colleghi
attestazione con cui è associato), o assunto carica di amministratore o sindaco.
La sua relazione deve riguardare sia la veridicità dei dati aziendali, sia la fattibilità del piano di
risanamento.
Tali requisiti devono persistere in relazione alle attestazioni rese nell’ambito di piani di risana-
mento, concordato preventivo ed accordi di ristrutturazione di debiti.
(segue)

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 Crisi d’impresa

(continua)
Falso in attestazioni e relazioni
(nuovo art. 236 bis, L.F.)

Introduzione del nuovo reato da false relazioni ed attestazioni rese dai professionisti designati
Oggetto dal debitore nell’ambito di piani di risanamento, concordati preventivi (anche in continuità) ed
accordi di ristrutturazione.

Fattispecie Esposizione di informazioni false od omissione di informazioni rilevanti

Soggetto attivo Professionista attestatore

Sanzione Reclusione da 2 a 5 anni e multa da E 50.000 ad E 100.000

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Aumento della pena se il fatto è commesso al fine di conseguire un ingiusto profitto per sé o per
Aggravanti altri.
Aumento della pena fino alla metà se dal fatto conseguono danni ai creditori

In ambito penale, inoltre, deve registrarsi mente anche convertendolo in un accordo di

l’up grade in tema di esenzione da taluni reati
fallimentare, per esigenze di coerenza con
l’introduzione delle novità in tema di atti e
finanziamenti autorizzati posti in essere dal-
l’imprenditore in crisi nel periodo ad interim.
In particolare - per effetto delle modifiche
apportate all’art. 217 bis, l.f., - le disposizioni
in tema di bancarotta semplice e preferenzia-
le vengono disapplicate (anche) ai pagamenti
ed alle operazioni di finanziamento autoriz-
zati dal giudice nell’ambito di un concordato
preventivo (anche in continuità) e di un ac-
cordo di ristrutturazione di debiti.
3) Concordato preventivo
In tema di concordato preventivo (Tavola 2),
le innovazioni sono state numerose e tutte
rilevanti.
È stato, innanzitutto, stabilito che il piano
deve essere tenuto distinto dal ricorso e deve
specificare le «modalità ed i tempi della pro-
cedura», ciò per dare certezza alla proposta e
chiarezza ai creditori che possono cosı̀ com-
prendere gli eventuali inadempimenti del de-
bitore.
Ma la più significativa novità - che va proprio
nel solco delle raccomandazioni di Assonime
- è la possibilità di «prenotare» il concordato
(c.d. «concordato in bianco» - Tavola 3), ov-
vero di presentare il ricorso dichiarando la
volontà di presentare una proposta ed un
piano ai creditori, ma riservandosi di depo-
sitare i documenti e l’attestazione entro il
termine che il tribunale deve assegnare. In
quel periodo le azioni esecutive e cautelari
sono sospese, cosicché il debitore può ap-
punto valutare e negoziare il piano, eventual-
ristrutturazione dei debiti.
Le linee guida del Tribunale di Milano in tema
di «concordato in bianco»
Le novità introdotte in tema di concordato in
bianco (in particolare commi 6 e 7 del novel-
lato art. 160, l.f.) sono state oggetto di «im-
mediata» interpretazione da parte del Tribu-
nale di Milano che ha diramato - assemble
plenaria del 20 settembre 2012 - le linee gui-
da per un utilizzo corretto e non abusato nel-
la nuova possibilità introdotta dal decreto
crescita, ed in particolare specifici indirizzi
per i giudici fallimentari meneghini nella va-
lutazione e trattazione delle istanze di preno-
tazione del concordato (2).
Il documento, invero, oltre che dare compor-
tamenti univoci ai giudici fallimentari e faci-
litare quindi il lavoro di cancelleria nasconde
tra le pieghe alcuni «accorgimenti» che ren-
de più farraginoso l’utilizzo delle disposizio-
ni del decreto crescita n. 83/2012 da parte
delle imprese in crisi.
4) Concordato in continuità
Il decreto crescita ha inttodotto una specifica
disposizione che disciplina e definisce il con-
cordato in continuità (Tavola 4).
Nota:
(2) Nei primi giorni di vigenza delle norme, infatti, la dispo-
sizione più attesa e innovativa - di presentare la sola do-
manda di concordato preventivo, priva di qualsiasi alle-
gazione e informazione, se non solo munita degli ultimi tre
bilanci - ha letteralmente «sommerso» molti tribunali falli-
mentari, che si sono visti e si vedono costretti a valutare le
richieste, pur in assenza di obblighi pre informativi fissati
dalla legge.

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Tavola 2 - Concordato preventivo

Requisiti e contenuti della domanda (art. 161, L.F.)

La domanda deve essere sempre corredata da apposito Piano che descriva modalità e tempi di
Presentazione adempimento della proposta.
e pubblicità La domanda è pubblicata nel registro delle imprese a cura del cancelliere, entro il giorno
successivo al deposito in cancelleria.

Il piano e la documentazione devono essere attestati da un professionista indipendente (con i

Attestazione requisiti soggettivi ed oggettivi previsti in tema di piani di risanamento).

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e nuova attestazione In caso di modifiche sostanziali della proposta o del piano originari è necessaria una nuova
attestazione.

Il debitore può depositare il ricorso, riservandosi di presentare proposta, piano, allegati ed

attestazione entro un termine fissato dal giudice tra 60 e 120 gg, prorogabile non oltre 60 gg.
(se è pendente istanza di fallimento il termine è di 60 gg, prorogabili non oltre ulteriori 60 gg)
Al ricorso devono, però, essere allegati i bilanci relativi agli ultimi 3 esercizi.
Nel termine assegnato, il debitore può presentare, IN ALTERNATIVA, un accordo di ristruttura-
zione, senza perdere gli ‘‘effetti’’ della presentazione del ricorso iniziale.
Istanza Nelle more del termine assegnato per l’integrazione del ricorso, il debitore deve rendere infor-
di ‘‘pre-concordato’’ mativa periodica (stabilita con decreto dal tribunale), anche relativa alla gestione finanziaria
(o domanda dell’impresa.
‘‘in bianco’’)
Qualora il ricorso non venga ‘‘integrato’’, oppure in alternativa non sia stato presentato un
accordo di ristrutturazione, ovvero siano stati omessi gli obblighi di informativa periodica, il
tribunale può dichiarare l’inammissibilità della proposta e procedere, su istanza del pm o dei
creditori, a dichiarare il fallimento del debitore.
L’istanza di pre-concordato è altresı̀ inammissibile quando il debitore, nei 2 anni precedenti, ha
presentato analoga istanza cui non è seguita l’ammissione al concordato o l’omologa dell’ac-
cordo di ristrutturazione.

Dopo il deposito e fino al decreto di ammissione, il debitore può compiere atti urgenti di straor-
Atti di gestione dinaria amministrazione (previa autorizzazione del tribunale) ed atti di ordinaria amministrazio-
ante apertura ne.
del concordato
Eventuali sopravvenuti crediti di terzi sono prededucibili ex art. 111 L.F.

Effetti della presentazione del ricorso (art. 168, L.F.)

Il blocco delle azioni dei creditori (non solo esecutive ma anche cautelari) opera dalla data di
Operatività pubblicazione del ricorso nel registro delle imprese.
e contenuto
dell’automatic stay Le ipoteche giudiziali, iscritte nei 90 gg anteriori alla data di pubblicazione del ricorso nel
registro delle imprese, sono inefficaci nei confronti dei creditori anteriori.

Contratti in corso di esecuzione (nuovo art. 169 bis, L.F.)

Il tribunale o, dopo l’ammissione, il giudice delegato, possono autorizzare il debitore a:

Scioglimento – sciogliersi dai contratti in corso di esecuzione alla data di presentazione del ricorso;
e sospensione – sospendere il contratto per non più di 60 gg (prorogabili di 60 gg).
di contratti pendenti
Lo scioglimento del contratto non si applica alla clausola compromissoria in esso contenuta.

In caso di scioglimento o sospensione del contratto, il contraente ha diritto ad un indennizzo

Indennizzo equivalente al risarcimento del danno, ed il relativo credito è soddisfatto come credito anteriore
al concordato.

Tale disposizione non opera per i seguenti contratti:

– lavoro subordinato
Esclusioni – preliminare di vendita trascritto
– locazione immobiliare
– finanziamenti destinati ad uno specifico affare
(segue)

1/2013 29
 Crisi d’impresa

(continua)
Adesione dei creditori (art. 178, L.F.)

In esso vanno inseriti (non solo i voti favorevoli e quelli contrari alla proposta, ma) anche
Verbale di adunanza l’indicazione nominativa dei creditori che in quella sede non hanno votato e l’ammontare dei
dei creditori loro crediti.

Informativa
ai creditori non Viene precisato che, in caso di continuazione in una successiva udienza delle operazioni di voto, il
presenti in udienza giudice deve comunicare la fissazione della nuova data ai creditori assenti.

I creditori che in sede di adunanza si sono astenuti, possono manifestare il proprio dissenso via
Inerzia dei creditori telegramma, lettera, fax o posta elettronica nei 20 gg successivi dalla chiusura del verbale.
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e effetti In mancanza si ritengono CONSENZIENTI (silenzio-assenso).

sulla votazione
Le manifestazioni di dissenso e di assenso sono annotate dal cancelliere in calce al verbale.

Mancata approvazione (art. 179, L.F.)

Qualora, dopo l’approvazione della maggioranza, il commissario giudiziale rilevi che sono mutate
Ruolo le condizioni di fattibilità del piano, questi ne da comunicazione ai creditori, i quali si possono
del commissario costituire nel giudizio di omologazione e, in quella sede, modificare il voto, cambiando cosı̀ le
giudiziale maggioranze precedentemente raggiunte.

Omologazione (art. 180, L.F.)

Il tribunale può disporre l’omologa del concordato in base al giudizio di ‘‘convenienza’’ anche in
Estensione assenza di suddivisioni in classi, se la contestazione (sulla convenienza della proposta) provenga
del cram down da tanti creditori (dissenzienti) che rappresentino almeno il 20% dei crediti ammessi al voto.

Effetti del concordato omologato (art. 180, L.F.)

Il concordato omologato è obbligatorio per tutti i creditori anteriori (non più al decreto di apertura,
Efficacia erga omnes ma) alla pubblicazione nel registro delle imprese del ricorso per l’ammissione alla procedura.

Tavola 3 - Le linee guida del tribunale di Milano in tema di concordato in bianco

– il giudice relatore è unico e resta quale giudice delegato anche nella procedura conseguente, si tratti di concordato
preventivo o di accordo di ristrutturazione

– va comunicata anche la domanda di pre concordato al P.M.

– la domanda è una sola e sempre identica, sia quando viene presentato un concordato definitivo, sia quando viene
presentato un concordato con riserva (o pre-concordato)

– trattandosi di domanda formulanda con ricorso, occorre l’assistenza sempre di un avvocato. Se manca la procura, è
possibile dare corso ad integrazioni istruttorie successive con la sua produzione.

– la domanda di pre-concordato può essere accolta anche se formulata nel modo più semplice, con il suo contenuto
minimo, ma almeno alla condizione che il debitore richieda espressamente la concessione del termine per effettuare le
successive produzioni.
– sono sempre possibili integrazioni istruttorie.

– presentando la domanda di pre-concordato il debitore deve depositare anche un aggiornato certificato camerale e i
bilanci relativi agli ultimi tre esercizi per «consentire al tribunale di valutare quantomeno la sussistenza dei presuppo-
sti dimensionali di fallibilità dell’impresa». In mancanza vi è la possibilità di dichiarare inammissibile la domanda.

– il tribunale potrà e dovrà verificare:

i) la propria competenza ex artt. 9 e 161 l.fall.;
ii) la regolarità formale della domanda e i poteri in capo al soggetto che l’ha sottoscritta;
iii) che nel biennio precedente l’imprenditore non abbia presentato analoga domanda senza esito positivo.

– il termine per il deposito del piano e della proposta andrà sempre concesso nel minimo (60 giorni, da aumentare di 5-
10 giorni per dare modo alla cancelleria di effettuare le comunicazioni) indicando sempre la data precisa di scadenza.
Domande immotivate o non documentate di maggiore termine vanno respinte.

(segue)

30 1/2013
 Crisi d’impresa

(continua)
– il termine può essere concesso sempre e solo con provvedimento del collegio, mentre il giudice relatore può
compiere i necessari atti istruttori.

– in caso di istanza di proroga essa può essere anche rigettata de plano dal Collegio senza previa convocazione della
parte.

– il tribunale ha ampio potere per fissare sia la periodicità, che il contenuto degli obblighi informativi, che potranno
spaziare dalla periodica predisposizione di relazioni informative di contenuto più o meno analitico, a report di carattere
più specifico (sulle operazioni industriali compiute, su quelle finanziarie, ecc.).

– è consigliato di imporre obblighi d’informativa periodica solo quando si tratti di concordati preventivi di grande
rilievo o, negli altri casi, quando siano fatte richieste particolari (finanziamenti, pagamenti, atti di straordinaria ammi-

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nistrazione ecc.) e soprattutto se si tratti di concordati in continuità o di concordati che intervengono senza la previa
pendenza di un’istanza di fallimento in cui il debitore sia stato già sentito dando contezza della sua situazione patri-
moniale e finanziaria.

Tavola 4 - Concordato preventivo con continuità

CONCORDATO PREVENTIVO CON CONTINUITÀ AZIENDALE
(nuovo art. 186 bis, L.F.)

Norme applicabili Unicamente l’art. 186 bis L.F. e le specifiche disposizioni in esso richiamate.

Ricorre quando il Piano prevede la prosecuzione dell’attività:

Fattispecie – direttamente in capo al debitore
di concordato – tramite cessione d’azienda in esercizio
in continuità – tramite conferimento d’azienda in esercizio in altre società (anche new co)

Il Piano:
– deve esplicitare costi/ricavi attesi dalla prosecuzione dell’attività, risorse finanziarie necessa-
rie e relativa copertura
Contenuti del piano – può prevedere la liquidazione di beni non strategici alla continuazione dell’attività
– può prevedere anche una moratoria fino a 1 anno dall’omologazione per il pagamento dei
creditori prelatizi, salvo che sia prevista la liquidazione dei beni su cui insiste la causa di
prelazione (in tal caso i creditori prelatizi non hanno diritto al voto).

L’attestazione deve ‘‘validare/verificare’’ che la continuazione dell’attività è funzionale al miglior

Oggetto attestazione soddisfacimento dei creditori.

Restano salve le previsioni dell’art. 169 bis, l.f.

I contratti in corso (anche pubblici) non si risolvono per effetto dell’apertura del concordato, e
proseguono se il professionista attestatore ha attestato conformità del piano e ragionevole
Contratti in corso capacità di adempimento.
I contratti pubblici possono proseguire anche in capo a conferitaria/cessionaria d’azienda (o
ramo d’azienda) in cui i contratti siano trasferiti. Il giudice delegato, all’atto di cessione/confe-
rimento dispone la cancellazione di iscrizioni e trascrizioni

L’impresa ammessa al concordato vi può prendere parte se presenta in gara:

– relazione del professionista indipendente che attesta conformità del piano e ragionevole ca-
pacità di adempimento del contratto
– dichiarazione di altro operatore (in possesso dei requisiti per l’affidamento dell’appalto) di
Partecipazioni impegno nei confronti del concorrente e della stazione appaltante a mettere a disposizione
a gare di appalti (per la durata del contratto) le risorse necessarie all’esecuzione dell’appalto e a subentrare
pubblici all’impresa concorrente se questa fallisca nel corso della gara o dopo la stipula del contratto,
ovvero non risulti essere più idoneo. Si applica in tal caso l’art. 49, d.lgs. 163/2006 (avvalimento).
L’impresa in concordato può concorrere anche in R.T.I. purché non sia la mandataria e le altre
associate non siano assoggettate ad una procedura concorsuale. In tal caso, la dichiarazione
d’impegno del terzo può provenire anche da altro associato del R.T.I.

Revoca
del concordato Se nel corso della procedura l’attività cessa o risulta manifestamente dannosa per i creditori, il
e nuova proposta tribunale revoca il concordato, salvo che il debitore non modifichi la proposta.

1/2013 31
 Crisi d’impresa

Non si tratta di una vera novità, ma di una
importante precisazione e «perimetrazione»
delle possibilità offerte al debitore.
Inoltre, la norma dovrebbe fare chiarezza
nella giurisprudenza che è chiamata a valu-
tare i piani di concordato in continuità, che
rappresentano sino ad oggi l’eccezione alla
regola dei concordati liquidatori, meglio visti
ed apprezzati dai tribunali. Una mancanza
che è molto dovuta anche alla carenza di spe-
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cosı̀ evitando comportamenti distorsivi del-
la par condicio creditorum da parte dei cre-
ditori.
6) Finanziazmenti e crediti prededucibili
Sulla prededucibilità e nuova finanza il de-
creto crescita ha accolto tutte le sollecitazio-
ni dello studio di Assonime e interviene age-
volando il ricorso al finanziamento durante
gli strumenti di risanamento.

cifica cultura professionale anche in chi svol-
ge il ruolo di commissario giudiziale, ma che
era poco attuata per il ricorso troppo tardivo
al concordato.
5) Accordi di ristrutturazione
dei debiti
Gli accordi di ristrutturazione (Tavola 5) so-
no stati incentivati significativamente (oltre
che dalla nuova disciplina fiscale, soprattut-
to) dalla possibilità di pagare i creditori
estranei all’accordo, seppure integralmente,
non già immediatamente all’omologazione
dell’accordo ma entro 120 giorni dalla sca-
denza del debito se non ancora scaduto ed
entro 120 giorni dalla omologazione se il
debito già scaduto. L’eventuale preaccordo
può essere convertito in concordato preven-
tivo lasciando fermi gli effetti della doman-
da di accordo di ristrutturazione dei debiti,
Tuttavia vengono introdotte specifici obbli-
ghi di attestazione e dichiarazione per evitare
che la nuova finanza pregiudichi i diritti dei
creditori. Le nuove disposizioni trovano spe-
cifica e comune applicazione ai concordati
preventivi ed agli accordi di ristrutturazione
(Tavola 6).
7) (Deroga a) Copertura perdite e messa
in liquidazione
Da ultimo va evidenziata l’importante inno-
vazione introdotta in tema di deroga alla di-
sciplina delle regole sulla capitalizzazione
delle società, in presenza di perdite. Infatti,
l’art. 182 sexies l.f. viene introdotto per so-
spendere la causa di scioglimento e l’obbligo
di copertura delle perdite in caso di presen-
tazione di una domanda di ammissione al
concordato preventivo. Ciò agevola l’emer-
sione della crisi e rende più semplice la con-

Tavola 5 - Accordi di ristrutturazione dei debiti

ACCORDI DI RISTRUTTURAZIONE DEI DEBITI (art. 182 bis, L.F.)

L’attestatore deve essere un professionista indipendente designato del debitore (e possedere i

Professionista medesimi requisiti d’indipendenza previsti in tema di piani di risanamento).
attestatore
L’attestazione deve riguardare sia la veridicità dei dati aziendali, sia l’attuabilità dell’accordo.

Viene precisato che il regolare pagamento dei creditori estranei e/o non aderenti è tale se è
integrale.
Attuabilità accordo
e trattamento L’accordo è attuabile se idoneo ad assicurare il pagamento integrale dei creditori estranei nei
creditori estranei seguenti termini:
– entro 120 giorni dall’omologazione, per i crediti scaduti;
– entro 120 giorni dalla scadenza, per i crediti non ancora scaduti.

Blocco azioni Opera per 60 gg dalla data di pubblicazione dell’accordo nel registro delle imprese e riguarda
creditori anche l’acquisizione di titoli di prelazione (salvo che non siano concordati).

Non sussiste obbligo, in fase di deposito della proposta di accordo (istanza cautelare ex art. 182
Proposta di accordo bis, co. 6) di allegare anche il Piano analitico che descriva modalità e tempi di pagamento dei
creditori (poiché in fase di trattative con i creditori).

È ammessa la possibilità di presentare una proposta di concordato preventivo (in luogo della
Richiesta richiesta di omologa dell’accordo definitivo), senza che vengano meno gli effetti del blocco
di concordato (cautelare) delle azioni dei creditori (nelle more) disposto dal tribunale.

32 1/2013
 Crisi d’impresa

tinuità aziendale, cosı̀ come permette alle
imprese di ricapitalizzarsi grazie al bonus a
seguito della riduzione dei debiti (Tavola 7).
8) Continuità aziendale e pubblici appalti
La continuità aziendale in caso di appalti
pubblici era impossibile prima del decreto
crescita, in quanto le stringenti norme del
codice degli appalti, in presenza di procedu-
ti (D.lgs. 163/2006), prevedendo disposizioni
derogative di evidente vantaggio per la tutela
della salvaguardia delle imprese appaltatrici,
che possono realmente agevolare la salva-
guardia delle imprese in difficoltà.
In particolare è ammessa la partecipazione a
procedure di affidamento di concessioni, ap-
palti lavori, forniture e servizi pubblici (an-
che in subappalto), nonché la stipula dei re-

re concorsuali facevano decadere tutti i con-
tratti in essere e vietavano la possibilità di
partecipazione a gare. Ora la Legge 134/
2012 modifica l’art. 38 del codice degli appal-
Bilancio&Reddito
lativi contratti ai soggetti ammessi al concor-
dato preventivo in continuità (ove rispettino
i requisiti previsti dal nuovo art. 186 bis, l.f.)

Tavola 6 - Disposizioni in tema di finanziamenti e crediti prededucibili

PREDEDUCIBILITÀ DI FINANZIAMENTI E CREDITI (art. 182 quater, L.F.)

Sono considerati (o parificati ai) prededucibili tutti i crediti da finanziamenti ricevuti dal debitore
Finanziamenti in esecuzione di un concordato o di un accordo omologato (ovvero in funzione dell’accesso ai
di terzi suddetti istituti), anche se erogati da soggetti diversi da banche ed intermediari finanziari

Chiarita la prededucibilità dei finanziamenti erogati dai soci (sempre parziale, nei limiti dell’80%
del loro ammontare) sia in esecuzione, sia in funzione dell’accesso ad un concordato o ad un
Finanziamenti accordo di ristrutturazione.
dei soci
La prededucibilità opera quando il finanziatore ha acquisito la qualità di socio in esecuzione
dell’accordo di ristrutturazione o del concordato preventivo.

Viene precisato che i creditori dell’impresa in crisi per finanziamenti erogati in funzione del-
Esclusione dal voto l’accesso ad un concordato o ad un accordo di ristrutturazione, anche se soci, restano sempre
esclusi dal voto

Crediti Abrogato il comma 4 che riconosce(va), alle condizioni ivi previste, la prededucibilità dei com-
del professionista pensi spettanti al professionista attestatore nell’ambito del concordato preventivo e degli ac-
attestatore cordi di ristrutturazione

NUOVA FINANZA E CONTINUTÀ AZIENDALE (nuovo art. 182 quinquies, L.F.)

Il debitore può chiedere al tribunale l’autorizzazione a contrarre finanziamenti prededucibili ex

Novità art. 111 L.F., sia all’atto della presentazione di concordato, sia all’atto di richiesta di omologa di
un accordo di ristrutturazione (ovvero di proposta di accordo ex art. 182 bis, co. 6, L.F.)

Occorre che un professionista indipendente designato del debitore (avente i requisiti ex art. 67
Requisiti L.F.), verificato il complessivo fabbisogno finanziario dell’impresa nel periodo ‘‘interinale’’, at-
testi che i finanziamenti siano funzionali alla migliore soddisfazione dei creditori.

Tipologia
di finanziamenti Possono essere anche finanziamenti non ancora in trattativa e il tribunale può autorizzare il
e garanzie debitore a concedere pegno o ipoteca a garanzia di tali finanziamenti.

Il debitore che presenta un concordato preventivo con continuità aziendale (anche con il solo
deposito del ricorso e riserva di integrare la documentazione nel termine assegnato dal tribunale)
può essere autorizzato dal tribunale a pagare creditori anteriori (per prestazioni di servizi e
Pagamento fornitori consegna di beni), a condizione che un professionista indipendente designato del debitore (avente
strategici i requisiti ex art. 67 L.F.) attesti che tali prestazioni siano funzionali ad assicurare la migliore
nel concordato soddisfazione dei creditori. L’attestazione non è richiesta se i pagamenti vengono effettuati con
in continuità nuova finanza del debitore apportata a titolo di capitale e/o di finanziamento postergato.
L’autorizzazione ai pagamenti può essere richiesta anche dal debitore che presenta domanda di
omologa di un accordo di ristrutturazione, (ovvero proposta di accordo art. 182 bis, co. 6, L.F.). In
tal caso i pagamenti effettuati sono esenti da revocatoria.

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 Crisi d’impresa

Entrata in vigore delle nuove regole di concordato, gli accordi di ristrutturazione

Le novità di carattere concorsuale e le modi-
fiche al codice degli appalti sono entrate in
vigore lo scorso11 settembre 2012, ovvero 30
giorni dopo la pubblicazione della legge di
conversione 134/2012, (ancorché vi sia stata
una errata corrige della legge).
La legge, infatti, ha specificato che l’operati-
vità delle nuove norme riguarda le procedure
Bilancio&Reddito
e i piani di risanamento elaborati dopo l’en-
trata in vigore.
Per «elaborati» si intende:
– la data di presentazione, per i concordati
preventivi o gli accordi di ristrutturazione
dei debiti;
– la data di attestazione o pubblicazione per i
piani di risanamento.

Tavola 7 - Riduzione o perdita del capitale di società e cooperative in crisi

RIDUZIONE O PERDITA DEL CAPITALE DI SOCIETÀ E COOPERATIVE IN CRISI
(nuovo art. 182 sexies, L.F.)

Dalla data di deposito della domanda per l’ammissione al concordato preventivo, della domanda
di omologa di un accordo di ristrutturazione (ovvero proposta di accordo ex art. 182 bis, co. 6, l.f.)
Novità e sino all’omologa non operano:
– le disposizioni sulla riduzione del capitale per perdite;
– la causa di scioglimento per perdita del capitale.

‘‘Sospensione’’ obblighi amministratori e sindaci ex artt. 2446, 2447. 2482 bis, 2482 ter.
Effetti ‘‘Sospensione’’ causa di scioglimento ex 2484, n. 4, c.c.

Per il periodo anteriore al deposito delle domande, resta ferma l’applicazione dell’art. 2486 c.c. :
Poteri – obbligo degli amministratori, fino alla nomina del liquidatore, di gestire la società con finalità
e responsabilità esclusivamente conservativa
amministratori – responsabilità in caso di violazioni dell’obbligo suddetto.

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