DIRITTO PRIVATO

LA CODIFICAZIONE

Esigenza di riordinare enunciati in maniera sistematica, quindi secondo criteri viene avvertita da
chi dve conoscere le norme e da chi le deve applicare

Movimento di codi cazione del diritto civile originatosi in Europa a partire dalla ne 18 sec

Qui l’idea è quella di raggruppare in un volume unico, appunto un codex- etimologicamente un

libro compatto e cucito sul dorso- l’insieme delle regole necessarie per dirimere qualsiasi lite in
quello che e stato de nito diritto privato.

Idea di pari trattamento giuridico all situazioni eguali.

-Alr emanato nel 1794 nonostante la sua perfezione formale, uso lingua tedesca in luogo di quella
latina ne fanno un vero esempio di sapienza legale

Non vi si rinviene infatti da un canto una netta distinzione tra gli ambiti disciplinari mentre dall’altro
si trovano nettamente distinti tra gli stati soggettivi della nobiltà, dei cittadini e quello dei
contadini, a sua volta suddiviso tra contadini liberi e servi

-code civil des français promulga 21 marzo 1804. Fa tesoro delle sistematizzazioni operate da
Jean domat e prima da pothier

Non si deve piu di erenziare il relativo trattamento giuridico sia in quanto si riferisce strettamente
a un insieme piu ristretto di regole che da allora si è soliti catalogare nel diritto civile

Suddiviso in 3 libri dedicati a persone beni alle di erenti modi cazioni di proprietà e ai di erenti
modi con cui si acquista la proprietà . Oggi ci sono piu di 2500 art e sono molto chiari anche x chi
non e giurista

L opera si deve a portalis, tronche, preameneau, maleville.

Tre progetti erano stati predisposti precedentemente da cambaceres ma giudicati troppo

complicti

—codi cazone italiana nel 19 sec

Cod civil viene tradotto in italiano nel 1806 per diventare diritto vigente nelle regioni italiane che
compongono il regno d’Italia di origine napoleonica- non riesce a penetrare grosso modo
solamente in Sardegna e sicilia-

Non soltanto in Francia ma pure in alcune province italiane perdura oltre la caduta di napoleone
mentre altrove viene sostituito da codici che lo imitano: codice civile sardo, introdotto nel 1837-
criticato anche da portalis che ne lamentava il carattere reazionario-

-1816 entra in vigore l’abgb del 1811 restando in vigore in Lombardia sino al 1859 , in veneto no
al 1866 e in trentino alto adige sino al 1918

A di erenza del alr prussiano si occupa solo di diritto civile

A di erenza del codice francese, ha solo 1502 paragra

-In italia nel 1859 vengono insediate varie commissioni per procedere alla revisione del codice
Albertino e elaborare un codice per il regno unito

Con il decreto del 25 giugno 1865 il nuovo codice civile viene promulgato e entra in vigore il 1
gennaio 1866 esteso poi successivamente a Roma e Mantova

Suddivisione in 3 libri: beni persone proprietà e sue modi cazioni

Assai criticata era la decisione di mantenere l’istituto di autorizzazione maritale con il quale alla
moglie era vietato donare alienare beni immobili sottoposti ad ipoteca, contrarre mutui

Manca poi una regolamentazione del contratto di lavoro, ancora con nato negli schemi
romanistici della location operarum

—codi cazione tedesca

In uno scritto intitolato alla necessita di un codice civile per la Germania

Thibaut sostiene l’opportunità di creare attraverso la codi cazione le basi giuridiche per
l’uni cazione politica. In quel epoca era stata impedita dalla restaurazione e dal particolarismo
dinastico dei principi tedeschi conseguito alla caduta di napoleone

Savigny critica la codi cazione francese e valuta con maggior equanimità quella prussiana e
austriaca . Sostiene la impossibilità di superare l’enorme congerie di regole sovrapposte
spezzando ogni lo storico e cominciando una vita a atto nuova

Egli dice invece di ricercare la dottrina del passato grazie a una rigida scienza del diritto a data a
giuristi a dati a rappresentare la coscienza popolare

Studiosi tedeschi iniziano a capire che le regole vanno sistemate in un ordine complesso e
ordinato muovendo dai principi del diritto romano. Tra di essi si annovera Puchta che si basa sia
sulla precisione sistematica sia utilizza la scienza giuridica come sviluppo per derivazione
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 concettuale cioe nella ricostruzione dal usso che conduce a un concetto attraverso i singoli anelli
intermedi che lo hanno originato.

Questo e chiamato positivismo giuridico, ritiene che le norme derivino solamente dal sistema
mentre ogni altro valore deve essere mantenuto silente . Di questo se ne so ermo winsheid

1865 progetto di uni cazione del diritto delle obbligazioni e dopo la fondazione del progetto
bismarkiano nel 1871 e estesa la competenza del reich a tutto il diritto privato nel 1873 anche in
Germania si avvia la fase di codi cazione di regole civilistiche

Prima commissione nel 1874 pero progetto presentato dopo ben 13 anni viene criticato per il
di cile linguaggio. Si contesta pure l’abuso della tecnica del rinvio ad altri testi legislativi e il fatto
che si trovino trascurate molte tradizioni giuridiche tedesche

Una seconda commissione provvede a correggere questi errori nel 1895 e entra in vigore 1896

bgb opera caratterizzata da tecnica e struttura so sticata , scritta con linguaggio tendente
all’astrazione ma in ogni caso chiaro e per questo de nito macchina calcolatrice giuridica par
eccellence o un opera di ligrana giuridica sconcertante

L’apporto dei grandi giuristi dell’epoca e pero mancante

Negozi giuridici sono dichiarazioni di volontà dirette a produrre e etti giuridici

Bgb sopravvissuto epoca nazista ed e rimasto vigente anche nei popoli tedeschi che dal 1949 al
1990 componevano la ddr ove a una prima fase in cui gli sono state a ancate alcune leggi
speciali sul lavoro

-Codi cazione italiana 20 secolo

1906 si istituisce una commissione ministeriale per la riforma generale di legislazione privatistica e
si comincia a pensare di ipotizzare di uni care il codice civile con il codice di commercio, di
aggiornare le de nizioni romane degli istituti in relazione alla loro funzione sociale e si auspica
l’introduzione di una disciplina del contratto di lavoro.

1915 imminenza del primo con itto mondiale, il governo ottiene conferimento pieni poteri
legislativi e provvede ad emanare una serie di disposizioni legislative dirette a innovare il diritto
esistente.

Si disciplina la sospensione del alvoro notturno per le donne e i fanciulli e l’abilitazione delle
donne all’u cio di tutore.

Si equipara la guerra alla forza maggiore, si stabilisce la sospensione del rapporto di lavoro per i
dipendenti chiamati alle armi, la proroga dei contratti agrari e delle locazioni di contratti agrari

Scialoja lancia l’idea di introdurre regole comuni alla Francia e all’Italia nel campo del diritto delle
obbligazioni

1928 progetto di codice italo francese anche se non diversa mai legge

Avvento fascismo concentra gli aneliti riformatori di molti studiosi: quelli che volevano imitare il
modello di codice tedesco ma anche quelli che avevano denunciato l’insu ciente considerazione
del fan sociale del 1865

L’opera di codi cazione inizia sotto scialoja e poi dopo la sua morte da d’amelio con ritmo molto
blando.

Tra 1937 e 39 libro delle persone e libro delle successioni

Primo approvato il 12 dicembre 1938 e entra in vigore nel 39

Libro delle persone: si apre con il riconoscimento della personalità giuridica a tutti, stabilendo
pero la derogabilita della regola

1939 e 41 processo di completamento della nuova codi cazione riceve un nuovo impulso quando
dino grandi assume la carica di ministro guardasigilli al posto di solmi

Originariamente il testo doveva comporsi di 4 libri ma si comincia a pensare di aggiungerne un 5

dedicato alla tutela dei diritti i principi della carta del diritto sono divenuti preceduti dal 1941: si
compone di 30 postulati dedicati allo stato corporativo

Abbandonata idea di dare vigore al progetto italo francese viene istituita da grandi una nuova
commissione composta da giuristi italiani

Il vero codice entra in vigore il 21 aprile 1942

Opera codi catori italiana si deve piu a prof universitari che ai alti magistrati(come in germania) fu
apprezzata

Grande rilievo ha l’inclusione del codice di commercio in quello civile, come auspicato da vivante

A proposito si e parlato di commercializzazione del codice civile perche si voleva ridurre l’intera
materia del diritto delle obbligazioni

Le vicende belliche hanno mantenuto una coltre di nebbia sulla codi cazione

— Caduto il fascismo si pongono dubbi su cosa fare col codice

Le esigenze primarie del periodo post bellico non si indirizzavano verso la riscrittura del codici
quanto alla ricostruzione sica e morale

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 In secondo luogo bisognava veri care se il testo del codice civile presentasse tratti tali da poterlo
considerare non compatibile con la nuova vita dell’Italia repubblicana.

Come il bgb sopravvisse il regime nazista, lo stesso destino avvenne per il nostro codice del 1942

Compito quotidiano dell’interprete è far rivivere l’applicazione quotidiana ai casi concreti del testo
del codice per ricavarne quelle norme che devono corrispondere alla tavola di valori dichiarata
all’art 117

Il giudice dovrà allora sollevare questione di legittimità alla corte costituzionale che se L accoglie
con sentenza con e etto retroattivo

Discorso analogo per la necessità per l interprete di leggere gli enunciati rinvenibili nel codice
civile alla luce della normativa europea e quindi anzitutto al trattato sull’ Unione Europea, al
trattato sul funzionamento dell Unione Europea e alla carta dei diritti fondamentali.

Il giudice può ai sensi dell art 267 investire del compito di ricercare la norma la corte di giustizia
sedente in Lussemburgo la quale fornisce l interpretazione esatta dell enunciato europeo da
applicare alla controversia e indirettamente di quello di provenienza italiana

Artt 11 e 117 cost la legislazione ordinaria è tenuta a rispettare quei vincoli che derivano dagli
obblighi internazionali e quindi anche da quelli che discendono dalle convenzioni internazionali tra
le quali spicca la convenzione per la salvaguardia dei diritti dell’uomo e delle libertà

Periodo repubblicano il codice ha subito interventi novellatori specialmente nel diritto di famiglia o
nella pratica commerciale. Riforma interdizione e inabilitazione e quella del condominio

Altri interventi si sono resi necessari per adeguare la legislazione a mutati contesti tecnico
scienti ci oppure a causa dell appartenenza dell Italia all Unione Europea

Proliferazione di enunciati collocati fuori dal codice civileé stata de nita decodi cazione

Legislazione extra ordinem si rivela poco sistematica

INTERPRETAZIONE E SITUAZIONI GIURIDICHE

Nell’ applicare la legge si richiede che non si attribuisca altro senso

che quello fatto dal palese signi cato proprio delle parole secondo
la connessione di esse

Interprete non può andare oltre il perimetro semantico de nito negli

enunciati

Interprete legislatore indagare il signi cato esatto

Interpretazione letterale quando la ricerca dell enunciato della

norma nell’ enunciato è molto agevole

Se invece si richiede un ragionamento più complicato si parla di

interpretazione restrittiva o al contrario estensiva

Interpretazione storica se nell’interpretare il risultato si Guard alla

sua genesi

Interpretazione adeguatrice ed evolutiva sono interpretazioni non

corrette

Art 12 2 comma consente di guardare ad enunciati riguardanti casi

simili se cio conduca a ritrovarvi una norma che consenta di
risolvere la controversia in maniera conforme alla tavola di valori
rinvenibile nelle previsioni costituzionali, europee e nella
convenzione di salvaguardia di diritti della persona. In qs caso si
parla di analogia legis

Senno le norme ricavate direttamente dalla tavola assiologica

senza passare attraverso il mezzo di un rango legislativo o
regolamentare prendera il nome di analogia iuris

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Analogia è preclusa oltre per gli enunciati che prevedono una
fattispecie criminosa , per quelli che hanno carattere eccezionale :
poiché derogano a un principio per assolvere a una nalità precisa,
non dovrebbe servirsi di quella deroga per realizzare altre nalità,
facendo di un eccezione appunto una regola

L interprete puo a darsi alla giurisprudenza , che a loro volta

soprattutto attraverso gli scritti difensivi degli avvocati si trovano
veramente recepiti nelle decisioni della corte di cassazione

Corte di cassazione composta x la gran parte da magistrati di

provata esperienza e in misura assai piu ridotta da docenti
universitari e avvocati. E l organo supremo della giustizia, ha il
compito di assicurare l’esatta osservanza e l’uniforme
interpretazione della legge e l’unita del diritto oggettivo nazionale

Unica sede romana articolata in diverse sezioni può trovarsi a

conciliare le diverse applicazioni di enunciati identici a fatti simili: in
tal caso allora “a sezioni unite” cioe con l’intervento di 9 consiglieri,
x garantire autorevolezza

Ruolo di assoluto e coperto dal art 111, 7 comma che ammette

chiunque a ricorrere in cassazione x violazione di legge

I FATTI GLI ATTI E I NEGOZI GIURIDICI

I fatti giuridici sono a loro volta suddistinti tra i fatti naturali,

quando gli accadimenti possono essere considerati indipendenti
dalla volontà consapevole di una persona e i fatti umani e fatti
umani poiché coinvolgono la volontà dell’agente

Gli atti naturali possono essere leciti o illeciti

Atti leciti quali cati come meritevoli , quando siano conformi alla
tavola assiologica oppure immeritevoli

Atti giuridici suddistinti in atti senso stretto e atti negoziali

Atti giuridici in senso stretto: la norma richiede che siano posti in

essere in maniera consapevole e volontaria ma non si pretende che
essi siano diretti a disciplinare gli interessi di chi li pone. In essere
per l’avvenire: es atto di costituzione in mora del debitore

Dichiarazioni di scienza grazie alle quali si comunicano ad altri

circostanza come dichiarazioni rese dal testimone, le professioni, le
confessioni contabili…

Si tratta di negozi giuridici quando la norma non si limiti a misurare

soltanto la consapevolezza e la volontà in capo all’agente ma
anche la consapevolezza quanto agli e etti pratici che l’atto sia
diretto a produrre

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 E etti consistenti nel dettare per l’avvenire regole riguardanti i
propri interessi patrimoniali es testamento o contratto

Il codice civile italiano non detta una disciplina generale del

negozio giuridico come invece accade x il bgb

Al negozio illecito viene negato di produrre gli e etti percettivi che

la parte si prometteva di realizzare , quindi gli e etti pratici che le
parti intendevano realizzare non si trovano piu nell ordinamento.
viceversa in senso stretto se illecito può comportare in capo
all’agente l’obbligo di risarcire il danno ingiusto che abbia arrecato
a un 3.

Per la realizzazione di un determinato interesse, viene riconosciuto

a un Determinato soggetto di produrre con un proprio
comportamento gli e etti giuridici predeterminati dalla norma,
anche se cio può comportare conseguenze sfavorevoli x altri
soggetti. Questo e il caso del diritto potestativo

La situazione di chi subisce l’esercizio del potere si chiama

soggezione

Esercizio della pretesa formativa avviene con una dichiarazione

espressa o tacita, con un comportamento attraverso un’istanza
amministrativa o ancora tramite la domanda giudiziale diretta a
conseguire una sentenza, qs ultimo caso è un diritto potestativo ad
attuazione giudiziaria

Art 2908 ricorda che anche l’accertamento contenuto nella

sentenza passata in giudicato può essere accompagnatore casi
previsti dalla legge alla costituzione . Le relative sentenze avranno
quindi natura costitutiva.

A ne al diritto potestativo è la gura dell’ onere con le quali si

indicano le modalità con cui si chiede al soggetto di porre in essere
un determinato atto giuridico

LE VICENDE, L’OBBLIGO E LE SITUAZIONI SOGGETTIVE

CORRELATE

I fatti giuridici possono essere e caci, cioe produrre e etti giuridici

nuovi.

Un fatto rilevante puo quindi essere pure e cace , mentre un fatto

e cace deve necessariamente essere rilevante

I fatti giuridici appartengono alla realtà fenomenica e come tali

possono essere apprezzati dai 5 sensi mentre gli e etti giuridici
possono essere apprezzati soltanto con il pensiero

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 Gli e etti sono anche detti vicende e consistono nel

-valutare un certo comportamento selezionando tra le di erenti

condotte che il soggetto può tenere quella soltanto che verra
considerata doverosa

-nel modi care la qualità del comportamento atteso dal soggetto

mantenendone la doverosita

-rendere libera la scelta dei comportamenti che il soggetto potrà

osservare

Quindi la norma, misuratao il fatto seleziona comportamenti futuri e

decide che un determinato comportamento

Spesso quell’obbligo è indirizzato verso uno o piu destinatari i quali

possono conseguirne l’osservanza

Posizione in cui si trova il destinatario dell’obbligo si chiama diritto

soggettivo

Nell’800 si identi cava il diritto soggettivo in una signoria di volontà

prestata o protetta dall’ordinamento cioe in una facoltà di volere o
agire contro altre persone o cose

Il diritto soggettivo de niva tutto cio che è lecito al singolo. Jhering

se ne occupo

L obbligo al quale il soggetto e tenuto e la coattività che ne

assicura la doverosita si giusti cano poiché devono essere correlati
a un interesse che la norma ritiene meritevole di protezione
giurisdizionale

L’interesse esprime il fondamento e il limite dell’obbligo poiché

limitando l’orizzonte delle scelte consentite a un soggetto
dall’ordinamento

Diritto soggettivo e quindi la destinatarieta dell’obbligo in capo a

colui che e portatore di bisogni o valori da realizzare

Potesta esprime la situazione giuridica in cui la doverosita dell’agire

è indirizzata alla realizzazione di un interesse che un destinatario
determinato condivide con la collettività

Es i genitori hanno obbligo di curare la persona e il patrimonio dei

loro gli minori

TITOLARITA DELLE SITUAZIONI SOGGETTIVE E LE VICENDE

TRASLATIVE

Titolarità esprime il collegamento tra un soggetto e una

determinata situazione giuridica minima: quando il legame sia
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 attuale si parla di appartenenza, quando sia soltanto virtuale di
spettanza

Ogni persona vivente puo trovarsi obbligata proprio perche

persona ha attitudine di ad assumere ogni altra situa giuridica
soggettiva.

L attitudine ad acquistare situazioni giuridiche viene riconosciuta

quale e etto giuridico in alcuni atti e in altri casi è possibile che una
situazione giuridica sia priva di un titolare.si parla di vicende
traslative per indicare quel particolare e etto modi cativo,
consistente nel subentrare a un’altra in una situa giuridica.

Colui che ne perde la titolarità si dice autore o dante causa mentre

chi la riceve autore o avente causa

A seconda della natura dell’atto esso può essere inter vivos o

mortis causa.

La vicenda che riguarda l’universalità si dice a titolo universale

diversamente a titolo particolare

Solamente le vicende traslative a causa di morte possono essere

tanto a titolo universale quanto a titolo particolare, quelle tra i vivi
solo particolare.

LA TUTELA DEI DIRITTI E LE PROVE

Azione è lo strumento con il quale si domanda la protezione

giurisdizionale della situazione stessa

Situazione soggetiva e azione non devono essere confusi, poiché

può domandare protezione anche chi non sia titolare della
situazione soggettiva , anche se in tal caso la protezione stessa gli
dovrà essere negata

Il titolare del diritto soggettivo può esercitarlo senza bisogno di

ricorrere al giudice, quando l’obbligato tenga il comportamento
dovuto

Diversamente dovrà rivolgersi allo stato per invocare l’uso della

forza per ottenere un provvedimento che sottoponga l’avversario
alla soggezione del potere pubblico

Azione è nel contempo presupposto e limite per l’esercizio del

potere giurisdizionale

Art 2907 preclude a chiunque altro di provvedervi

Lo stesso giudice è tenuto a pronunciare sulla domanda proposta

e soltanto su questa

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 Tutela assicurata dallo stato alle situazioni soggettive consiste
nell’accertamento del rapporto giuridico, quando ne sia incerta la
sussistenza

Al proposito si parla di cosa giudicata , sia per indicare che il

processo di formazione della sentenza si è esaurito ia per indicare il
vincolo di irretrattabilita dell’accertamento stesso

All’accertamento contenuto nella sentenza si può accompagnare

l’attribuzione esecutiva che consente il coattivo soddisfacimento
del diritto soggettivo attraverso l’espropriazione forzata dei beni el
debitore… in qs caso si parla di sentenza di condanna

Esercizio dell’azione presuppone in capo a chi la esperisce cioe

all’attore

-che uno o piu fatti giuridici si siano veri cati nella realtà
fenomenica

-che una norma ne abbia valutatata la rilevanza e l’e cacia

Ricerca e applicazione norma compete al giudice per la regola iura

novit iura mentre dipende dalla parte medesima convincere il
giudice stesso quanto alla circostanza, ossia che i fatti o atti o
negozi si sono concretamente veri cati

Il convenuto potra poi nel difendersi cercare di indirizzare la ricerca

e l’applicazione della norma in senso di erente da quanto viene
prospettato dall’attore e contestare che gli atti o i negozi si siano
veri cati solo nella realtà fenomenica

Lo stesso convenuto potra poi a ermare attraverso un’eccezione

sostanziale o di merito che i fatti allegati dal’autore si sono si
veri cati ma risultano ine caci, a causa di un altro fatto
contestuale a quello allegato oppure di un fatto sopravvenuto a
quello allegato dal attore che lo ha modi cato

Es tizio dice di aver concluso un contratto con caio che il 1 gennaio

2010 deve dare 10000 eur quale prezzo per un’autovettura che gli
e stata venduta

Fatto costitutivo è il contratto

Caio potra sostenere che il contratto non è mai stato concluso

oppure potrà allegare diversi fatti nuovi es tipo che il patto era 1
geni 2020, ho già pagato, il termine del paga e il 2020

Valutazione giuridica singoli fatti compete al giudice e la

valutazione sarà la seguente: il contratto ha forza di legge tra le 2
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 parti ed e fonte di obbligazioni : chi ha concluso quindi l’obbligo di
darvi esecuzione( contratto è fatto costitutivo dell’obbligo di caio )

Adempimento prestazione libera il debitore

Il giudice puo convincersi circa la verità dei di erenti fatti allegati

dalle parti: esgli si basa esclusivamente sulle prove espresse dalle
parti con le forme espresse nelle procedure del codice civile,
essendogli precluso di dare sulle sue personali conoscenze

Se il giudice e in dubbio non poco fare come nel diritto romano del
non liquet egli quindi non può cioe ri utarsi di decidere
ammettendo di non aver raggiunto un pieno convincimento quanto
all’e ettivo veri carsi dei fatti allegati

Secondo art 2697 è obbligato a assumere una decisione, un fatto

non provato va considerato come un fatto non accaduto

Stessa cosa esempio di caio se non si hanno prove che abbia

pagato

Qs art lascia all’interprete stabilire quando essi siano costitutivi

oppure all’inverso impeditivi modi cativi o estintivi e quindi se il
rischio del danno incerto vado all’attore o al convenuto.

Cfr di erenza tra questi fatti

Di erenza tra costitutivi e impeditivi e in mano a criteri empirici

Cfr p 31 in basso

PROVA FATTI GIURIDICI

Un’eccezione sono i fatti notori che il giudice può portare a

fondamento della decisione senza bisogno di prov, noti a tutte le
persone di media cultura

Es il fatto che la presenza di un secondo ciclomotore lo renda +

instabile rendendo meno sicura la frenata

A imitazione del codice francese la nostra legislazione contiene nel

codice processuale enunciati diretti a regolare il modo merce il
quale il singolo mezzo di prova entra nel processo e a
determinarne la struttura l ammissibilità l e cacia

Giudice valuta i singoli mezzi di prova singolarmente o

unitariamente , secondo il suo prudente apprezzamento cioe
attraverso la sua esperienza e il suo raziocinio

Esistono tuttavia ipotesi eccezionali nelle quali gli enunciati

legislativi predeterminano l’e cacia di alcuni mezzi di prova, x
questo vengono ascritti all’insieme di prove legali

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 In tal modo essi si trovano alla libera valutazione del giudice , al
quale il compito viene cosi sempli cato

I mezzi di prova sono:

Precostituiti cioe cose preesistenti al processo le quali sottoposte

al giudice gli forniscono la rappresentazione

Semplici o costituendi perche si formano durante il processo

attraverso un’apposita attività. E il caso della prova testimoniale
delle di erenti specie di giuramento e della confessione giudiziale,
ove la rappresentazione del fatto controverso discende da una
dichiarazione sul fatto a opera di un terzo o della parte

PROVE DOCUMENTALI

Elemento materiale: carta , codice binario che fornisce il suono o l

immagine

Elemento intellettuale: il contenuto, cio da cui deriva l’esperienza

del fatto stesso

Il documento deve essere attribuito al soggetto che l’ha formato:

se si tratta di documenti scritti di pugno si puo vedere la calligra a

Art 2702 attribuisce l’insieme delle dichiarazioni contenute nel

documento a chi vi ha apposto la rma

Si tratterà di attribuire la sottoscrizione al soggetto che appare

averla apposta

La sottoscrizione è data x vera nei casi:

1- quando sia stata autenticata, cioe quando un notaio o un altro

pubblico u ciale a ciò autorizzato attesti che la sottoscrizione è
stata apposta in sua presenza

2- quando sia stata riconosciuta da colui incontro il quale la

scrittura è stata prodotta in giudizio

3-quando sia stata veri cata giudizialmente

La data della scrittura privata non autenticata può essere

contestata da una delle parti

Prova della data puo essere fornita con qualsiasi mezzo

Cfr p 33

Telegramma pone gli stessi problemi della scrittura privata ma le

particolari modalità di trasmissione richiedono opportuni
adattamenti, sempre perche si possa accertare che chi appare
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 come mittente e ettivamente abbia chiesto l’invio di quel
telegramma

Sino a prova contraria si considera come originale anche se no a

prova contraria il mittente può richiedere che sia collazionato

Per quanto concerne la provenienza visto che è assai raro che

l’originale consegnato all’u cio di partenza rechi la sottoscrizione
autenticata del mittente , può risultare necessario domandare al
giudice di ordinare al gestore del servizio postale di depositare
l’originale consegnato all’u cio di partenza

Carte e registri domestici se non recano la sottoscrizione di chi li

predispose, fanno comunque prova per chi li ha scritti, quando
enunciano un pagamento ricevuto o contengono l’espressa
menzione che l’annotazione è stata eseguita per supplire una
mancanza di titoli in favore di chi è indicato come creditore.

Regola analoga vale per l’annotazione fatta dal creditore in margine

di un documento rimasto in suo possesso, appunto quando non
sia stata sottoscritta, se tende ad accertare la liberazione del
debitore

Problema delle riproduzioni meccaniche cioe riproduzioni

fotogra che , informatiche o cinematogra che

Per queste si pone come per le scritture un problema di paternità

Art 2712 nonostante la sua formulazione letterale intende chiarire

che il giudice se è convinto dell’imputazione e della genuinità
nonostante il disconoscimento può dare la propria riproduzione
anche soltanto sulla riproduzione.

Copie fotogra che hanno la stessa e cacia probatoria

dell’originale salvo che siano state disconosciute e sempre che la
loro conformità all originale non sia stata attestata da un pubblico
u ciale, perche in tal caso la parte che li vuole disconoscere deve
proporre la querela di falso

L’ ATTO PUBBLICO

È il documento redatto da un notaio o altro pubblico u ciale

autorizzato ad attribuirgli pubblica fede nel luogo dove l’atto è stato
formato

Esso e un mezzo di prova legale poiché al giudice è precluso ogni

apprezzamento in ordine alle circostanze:

-della provenienza dal documento dal pubblico u ciale che appare

averlo formato

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 -delle dichiarazioni delle parti

-dei fatti che il pubblico u ciale dichiara di avere compiuto

-dei fatti che il pubblico u ciale attesta siano avvenuti in sua

presenza

-della data e del luogo in cui l’atto risulta formato

La fede privilegiata dall’atto pubblico riguarda le circostanza

enumerate, le altre sono sottoposte all’apprezzamento del giudice

Va considerato anche che il documento redatto da un pubblico

u ciale incapace vada considerato alla stregua di una scrittura
privata quando sia stato sottoscritto dalle parti

Incontestabilita circostanze art 2700 puo essere attestata

attraverso una domanda di accertamento , detta querela di falso.

Con essa si chiede al giudice di giudice di stabilire con e cacia del

risultato che una o piu tra le circostanza stesse è falsa, la pena e
pecuniaria

Quando la querela venga accolta ne viene ordinata la cancellazione

totale o parziale

TESTIMONIANZA E CONFESSIONE

Test è la narrazione che una persona espone al giudice dopo aver

prestato giuramento quanto alla verità di un fatto di cui abbia avuto
conoscenza o di altri l’abbia informata

Essa è la prova liberamente apprezzabile dal giudice , di cui il

legislatore mostra di di dare visto che tale prova non è ammessa
quando ha per oggetto pati aggiunti o contrari al contenuto di un
documento

Si consente al giudice di ammettere la prova testimoniale di patti

aggiunti o contrari al contenuto di un documento se è verosimile
che aggiunte o modi cazioni fossero state fatte

Testimonianza è ammissibile se vi è un principio di prova per

iscritto

Prova non è ammissibile per i contratti , pagamento, remissione del

debito, salvo che il contraente non abbia perduto il documento vhe
gli forniva la prova:

1- quando il valore dell’oggetto eccede 2,58 e

2- quando sia richiesta la forma scritta a pena di nullità o sia

richiesta dalla legge o dalla volontà delle parti a prova x iscritto

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 Il giudice puo desumere argomenti di prova dal contegno
osservato dalle parti durante il processo ma il nostro sistema non
conosce la testimonianza dalla parte

Le dichiarazioni rese da questa nel processo possono rivelarsi

assai credibili quando presentino un contenuto sfavorevole allo
stesso dichiarante e favorevole all’altra parte

Confessione è un certo fatto di scienza che la parte fa di un certo

fatto giuridico davanti al giudice detta confessione giudiziale,
ovvero fuori dal processo.

Essa puo essere spontanea o provocata mediante interrogatorio

formale reso nel processo: essa è mezzo di prova legale quando
non verta su fatti relativi a diritti non disponibili

Stessa regola vale per la confessione stragiudiziale quando sia resa

alla parte o a chi la rappresenta: per poterla introdurre nel processo
occorrerà ricorrere alla prova documentale o alla prova testimoniale

Es moduli di un sinistro stradale , essi costituiscono scritture

private e possono contenere dichiarazioni di fatti di chi li ha
sottoscritti o favorevoli alla controparte

La confessione puo essere revocata cioe resa ine cace da un atto

a essa sopravvenuto quando sia stata determinata da un errore di
fatto quando sia stata determinata da errore di fatto , attraverso la
prova cioe che il fatto confessato non è vero ma il con dente lo
aveva erroneamente ritenuto tale oppureche la dichiarazione di
scienza è stata estorta con minaccia

GIURAMENTO E PRESUNZIONI

Secondo l’onere della prova il fatto che si e veri cato ma non si

può dimostrare deve essere considerato dal giudice come non
veri cato.

Il nostro sistema consente a una delle parti di s dare l’altra a

giurare sulla verità di un fatto proprio della parte o di cui abbia
conoscenza, per farne dipendere la decisione totale o parziale della
causa.

La parte, dopo essere stata ammonita sull’importanza morale

dell’atto e sulle conseguenze penali delle dichiarazioni false, può
quindi prestare il giuramento e la dichiarazione assume forza di
prova legale

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 Se si accerti poi in sede penale la falsità della dichiarazione giurata,
chi ha perduto la causa potrà ottenere il risarcimento del danno
subito.

Puo anche darsi che la parte alla quale il giuramento sia stato
deferito non giuri, non presentandosi senza motivo giusti cato a
renderlo o ri utarsi di prestarlo.

Chi giura non soccombe

Quando si tratta di un fatto comune a entrambe le parti è possibile

che la parte a cui il giuramento sia stato deferito lo deferisca
s dando la controparte a prestarlo

Esclusa allora la riferibilità delle due l’una giura e vince oppure non
giura e soccombe

Non è ammesso il giuramento per le cause relative a diritti di cui le

parti non possono disporre es capacita delle persone o su un fatto
illecito o sopra un contratto x la validità del quale sia richiesta la
forma scritta o per negare un fatto da un atto pubblico risulti
avvenuto alla presenza di un pubblico u ciale che ha formato l’atto
stesso

Codice prevede poi due ulteriori espedienti: giuramento suppletorio

dovrebbe essere deferito su decisione del giudice

Non sono propriamente mezzi di prova le presunzioni semplici con

le quali si indicano piuttosto quei ragionamenti che consentono di
pervenire al convincimento in ordine alla verità di un altro fatto

Il legislatore mostra di temerlo per l’ampia liberta di valutazione che

è consentita al giudice

Da un lato egli preclude di farvi ricorso per fondare la decisione

quando sia vietata la prova testimoniale, dall’altro si richiede che il
ragionamento sia espresso nella motivazione della sentenza , sia
condotto con criteri stringenti e improntati al massimo rigore

-presunzioni sono relative o iuris tantum quando la parte che vi

abbia interesse possa dare la prova contraria

-presunzioni assolute o iuris et de iure quando alla parte che pur

abbia interesse sia precluso di dare la prova contraria

LE PRESCRIZIONI E LE DECADENZE

Art 2934 enuncia l’estinzione di ogni diritto quando il titolare non

eserciti per il tempo determinato dalla legge

L e etto estintivo puo essere evitato dopo che si e compiuto

attraverso la rinunzia manifestata espressamente da chi ha
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 interesse a vedere estinta la situazione per lui sfavorevole o
desumibile da un comportamento non compatibile con la volontà
di volersene valer

Art 2938 precisa che la prescrizione non è rilevabile d’u cio dal
giudice

Il debitore che voglia vedere estinto il debito senza essere costretto

ad adempiere deve espressamente provare la sussistenza di quei
fatti che costituiscono fondamento della prescrizione

Se adempie estingue il debito ma non può ripetere quanto abbia

pagato

E etto estintivo riguarda tutti i diritti soggettivi esclusa la proprietà ,

situazioni soggettive non patrimoniali e quelle patrimoniali ma non
disponibili, cioe non rinunciabili x volontà del titolare

Disciplina dettata nel codice è applicabile x intero soltanto ai diritti

di credito mentre richiede di essere adattata con altre previsioni
contenute nel cc x quanto concerne i diritti reali. Si parla di non uso

Escluso che la prescrizione possa riguardare la potesta sono

soggette estinzione x non uso anche le pretese formative o diritti
potestativi

L estinzione del potere formativo èfenomeno che non può essere

sottoposto sic et simpliciter alla disciplina dettata dal codice che è
modellata attorno al diritto soggettivo

Anche le pretese formative si estinguono quando non vengono

esercitate x 10 anni o per il periodo piu breve esercitato dalla legge

Non sono soggette a potesta le azioni di accertamento , la cui situa

giuridica rimane sullo sfondo

La prescrizione estingue non le azioni ma piuttosto l’obbligo e la

situazione con esso correlata

La situazione soggettiva estinta dovrebbe mantenere uno spazio

residuo di e cacia, sia pure utilizzabile solamente x paralizzare le
pretese altrui attraverso l’estinzione

LA SOSPENSIONE E L’INTERRUZIONE DELLA PRESCRIZIONE

Termine di prescrizione decorre dal giorno in cui il diritto può

essere fatto valere, Cioe da quando il fatto o l’atto che l’ha
originato non sia solamente rilevante ma pure e cace: un fatto
impedito impedisce il decorso della prescrizione che viceversa
corre anche se il titolare si trovi materialmente impedito ad
esercitarlo

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Ci sono anche ipotesi in cui la decorrenza della prescrizione viene
spostata sino al momento in cui il titolare della situazione possa
trovarsi in condizione di esercitare il diritto

Es termine quinquiennale di prescrizione dell’azione di

annullamento del contratto concluso dal minore, termine che
decorre da quando abbia raggiunta la maggiore eta

Altre ipotesi in cui è sospesa proprio in ragione degli impedimenti

materiali in cui il titolare della situazione giuridica si trovi

Es minore non emancipato infermo mentale, sino a quando non sia

nominato il tutore e x i 6 mesi successivi dalla nomina di qusyo o
alla cessazione dell’incapacità, oppure x i militari

Art 2941 impedisce il decorrere del tempo in ragione elle particolari

relazioni intercorrenti tra le parti del rapporto giuridico: accade ad
esempio tra coniugi, tra chi esercita la potesta e chi vi sia
sottoposto tra chi amministra i beni altrui e il titolare di beni
amministrati.

Causa di sospensione puo precedere il decorso del termine di

prescrizione oppure sopravvenire a questo: nel primo caso il
termine sarà posticipato sino al venir meno dell’impedimento,
nell’atro il decorso sarà arrestato e riprenderà quando sia cessato
l’impedimento stesso

Art 2943 parla di interruzione della prescrizione, determinati eventi

cancellano il periodo di tempo gia trascorso i ni della prescrizione,
che si trova in tal modo azzerato

Prima ipotesi è data dall’esperimento dell’azione attraverso la

domanda giudiziale o l’avvio del procedimento arbitrale : in tal caso
la prescriz resta azzerata sino al passaggio in giudicato della
sentenza che de nisce il giudizio

X quanto riguarda i diritti di credito è prevista interruzione del

periodo di prescrizione anche quando il debitore sia costituito in
mora o quando lo stesso debitore ammetta l’esistenza del credito

In qs casi la prescrizione si azzera e ricomincia a decorrere ex

novo.

I termini abbreviati di prescrizione sono previsti x crediti originati da

fatto illecito: il diritto al risarcimento del danno nei confronti
dell’agente si prescrive in 5 anni. Se si tratta di sinistro provocato
da circolazione di veicoli la prescrizione ha durata biennale

Quando il fatto è considerato dalla legge come reato si applica il

periodo di prescrizione stabilito dalla legge penale, se è piu lungo e
sempre che il reato non si sia estinto per causa diversa dalla
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prescrizione o sia intervenuta senza irrevocabile nel giudizio
penale, giacche in tal caso il termine è quello stabilito dal cod civile

Altri termini di prescriz abbreviati sino al minimo di un anno

riguardano i crediti che traggono origine da alcuni contratti
nominati

PRESCRIZIONE PRESUNTIVA

Alcuni diritti di credito originati da particolari contratti nominati, che

il legislatore trascorso un certo periodo di tempo si limita a
presumere estinti a causa della di colta che il debitore potrebbe
incontrare nel dimostrare di averli pagati

Si trama in genere di pagamenti che avvengono in contanti e di cui

in genere non si conserva a lungo la quietanza

Es pagamento ristorante, medicine

Presunzione è impedita se la parte o il suo difensore ammettono

che l’obbligazione non si è estinta

La presunzione stessa puo essere superata dalla prova contraria

deferendo al debitore il giuramento decisorio o se è morto ai suoi
eredi, coniuge ecc

Regola simile vale anche x il debito di restituz degli incartamenti

relativi alle liti , trascorsi 3 anni da quando sono state decise

Il riconoscimento da parte del debitore ha e etto interruttivo

soltanto se è e ettuato fuori dal processo e prima che il termine si
sia compiuto, giacche se occorra nel processo costituendo
ammissione impedisce alla presunzione medesima di operare

DECADENZA SU DIRITTI DISPONIBILI E INDISPONIBILI

Art 2964 distingue tra disponibili e indisponibili, cioè non

rinunciabili per volontà del titolare, a causa dell’inattività del titolare
perdurata per un certo periodo di tempo

Sul piano ontologico una distinzione con l’istituto della prescrizione

è impossibile

Quando questo nulla dispone occorre guardare alla disciplina

dettata

Decadenza è insensibile agli eventi sopravvenuti nel corso del

periodo di tempo richiesto per estinguere la situazione giuridica ,
capaci invece di interrompere o sospendere la prescrizione.

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 Cio rende in linea generale l’inerzia del rilevante

Egli se non vuole l’estinzione della situazione giuridica, è quindi

costretto ad esercitarla nelle forme e nei modi stabiliti dalle singole
disposizioni o altri atti che sanciscono la decadenza

Decadenza riguardante i diritti disponibili non è rilevabile d’u cio dl

giudice e puo essere prevista anche da contratti o testamenti

Le parti possono rinunciare alla decadenza prima che si sia

compiuta

La decadenza stabilita per contratto testamento o legge può

essere impedita dal riconoscimento della situazione proveniente
dalla persona contro la quale si fa valere la situazione giuridica

Sono nulli i patti o clausole testamentarie con le quali si rinunci o si

modi chi la disciplina della decadenza vertente sui diritti della
legge

La decadenza puo in ne derivare da provvedimenti amministrativi o

giudiziari in tal caso non può essere rinviata contrattualmente e le
parti non vi possono rinunciare preventivamente

LA PUBBLICITA

A un determinato fatto giuridico, rendendolo conoscibile da

chiunque abbia interesse attraverso un procedimento regolato
compiutamente dalla legge

Casi in cui alle parti è richiesto di percorrere quel procedimento,

rendendo quindi pubblici determinati fatti versati in un documento
ma questi risultano comunque rilevanti o e caci per la violazione
dell’obbligo: in questi casi si parla di pubblicità di notizia

La sentenza di interdizione deve essere annotata a cura del

cancelliere in un registro apposito e comunicata all’u ciale di stato
civile per le annotazioni in margine all’atto di nascita

L’omissione non in cia in alcun modo l’e cacia della sentenza

Ipotesi nelle quali l’omissione del procedimento pubblicitario

comportano l’ine cacia relativa o assoluta del fatto: nel primo
caso si parla di pubblicità dichiarativa poiché l’atto è ine cace nei
confronti dei 3 ai quali l’e etto dovrebbe essere appunto dichiarato

Quando l’omissione di alcuno degli atti del procedimento rende il

fatto che si voleva rendere pubblico, assolutamente ine cace, si
parla di pubblicità costitutiva

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 In alcuni casi la conoscibilità legale del fatto da parte di 3 tramite il
procedimento legale rende in parte e cace l’atto improduttivo di
e etti:pubblicita sanante

LE NORME NEL TEMPO E NELLO SPAZIO

Compete al diritto costituzionale stabilire quando un enunciato sia

e ettivamente vigente e quando possa essere abrogato
espressamente o tacitamente da un sopravvenuto

L’interprete deve ricercare la norma nell’enunciato vigente al

momento in cui il fatto giuridico si è manifestato nella realtà
fenomenica al ne di misurarlo, per determinarne rilevanza e
e cacia

La costituzione pero non impedisce che l’enunciato sopravvenuto

dopo la realizzazione del fatto venga dichiarato applicabile a
questo tramite una previsione transitoria secondo il quale la legge
non dispone x l’avvenire, non ha e etto retroattivo

Pur in assenza di una disposizione transitoria espressa la norma

ricavabile da un enunciato sopravvenuto a un fatto gia perfetto
potra richiedere di essere applicata in quanto essa sia nalizzata
all’attuazione di quei valori costituz
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