RNCba-49-1985-03-Doctrina TEORIA DEL ORGANO

COLEGIO DE ESCRIBANOS DE LA PROVINCIA DE CÓRDOBA
REVISTA NOTARIAL 1985-1 Nro. 49
LA REPRESENTACIÓN DE LA SOCIEDAD y EL ARTÍCULO 60

DE LA LEY DE SOCIEDADES *
por Edith MAZZUCCO BARTHE
SUMARIO
I. INTRODUCCIÓN
II. ADMINISTRACIÓN y REPRESENTACIÓN
a) Sociedades de partes de interés
b) Sociedades por cuotas
c) Sociedades por acciones
III. EL ACTO DE REPRESENTACIÓN y EL ARTÍCULO 60
1. Efectos de la falta de inscripción con respecto a los socios
2. Efectos de la falta de inscripción frente a terceros
a) Falta de inscripción de la designación o cesación de los adminis-
tradores
b) Falta de inscripción de la designación o cesación de los represen-
tantes
IV. CONCLUSIONES
I. INTRODUCCION
El tema de la inscripción de la designación o cesación de los representan-

tes de una sociedad por acciones, nos plantea el problema de la validez de di-
chos actos frente a terceros y a los socios, en caso de incumplimiento de este
requisito.
________________________
* Trabajo presentado al Tema 1, de la VI Jornada Notarial cordobesa, realizada del 16 al 18 de agosto de
1984
[1]
Es necesario sin embargo, antes de entrar a considerar los efectos de di-

cha inscripción, el establecer una clara distinción entre los actos de administra-
ción y los actos de representación; y también entre el órgano de administración
y el órgano de representación.
El problema de la representación está vinculado con el tema de la natura-

leza jurídica de la persona jurídica societaria.
Nuestra Ley de Sociedades Nro. 19.550, en su Exposición de Motivos, se

adhiere a la teoría del realismo jurídica, que es una consecuencia de la teoría
organicista, al fundamentar la solución al art. 20. L.S.
De esta forma, se produjo una evolución entre la doctrina clásica contrac-

tual del mandato, conforme la cual los administradores tienen las facultades
conferidas por los estatutos o decisiones de la asamblea y la moderna doctrina
del órgano, conforme la cual, las facultades de los administradores emanan de
la ley.1
Así, la Ley de Sociedades, adopta la teoría del órgano, en los arts. 58 y

59, que son normas generales aplicables a todos los tipos societarios.
Al respecto, Calambres, con toda claridad dice: "Al sujeto societario co-
rresponde la capacidad, sus órganos no tienen capacidad, sino competencia" 2
En los tipos societarios con estructura más compleja, pueden llegar a

existir cuatro tipos distintos: a) órgano de gobierno; b) órgano de administra-
ción; c) órgano de representación y d) órgano de fiscalización; los que poseen
distinta como competencia.
De estos cuatro tipos de órganos, tres realizan actos internos de funcio-

namiento, son actos en los que no participan terceros ajenos a la organización
societaria. Dichos actos son los que realizan el órgano de gobierno, el órgano
de administración y el órgano de fiscalización y no trascienden de la esfera in-
1
Comentarios y Notas de Felipe de Solá Cañizares, al Tratado del Derecho de las Sociedades de Brunetti,
año 1960, tomo 2, p. 479.
2
COLOMBRES, G. R.: Parte General, p.148
[2]
terna de la sociedad3.
En la esfera externa, de actuación con terceros ajenos a la organización

societaria, la sociedad se expresa a través del órgano de representación, es el
que manifiesta la voluntad social, obligando a la sociedad ya que a ella se le
imputan las consecuencias de los actos jurídicos que realizan sus representan-
tes.
Así, el art. 58, primera parte, se refiere al representante legal, resultante

del con· trato o de disposición de la ley; y no al representante convencional a
quien se le aplica el régimen del mandato comercial (art. 223 y sgte. Cód. de
Com.), o del mandato civil (art. 1869 y sgts. del Código Civil).
II. ADMINISTRACIÓN y REPRESENTACIÓN
En sociedades de estructura más simple, como las sociedades de partes

de interés, el órgano de administración y el órgano de representación coinci-
den; lo que no significa unificar ambas funciones, ya que el administrador que
actúa con terceros, obliga a la sociedad siempre que esté además investido de
la calidad de representante, conforme lo dispone el art. 58, primera parte.
La Ley de Sociedades Nro. 19.550, al regular la sociedad colectiva, no

menciona la función de representación, sólo habla ¿el órgano de administra-
ción, sin embargo al tratar de la administración conjunta, en el último párrafo
del art. 128, la remisión que efectúa al art. 58, nos indica que al órgano de ad-
ministración también se le han adscripto las funciones de representación.
Sin embargo, el art. 128 en su primera parte, autoriza la distribución de

funciones, nada impediría que en el contrato social, se designara a unas per-
sonas para la realización de los actos de administración, es decir la ejecución
de actos internos en cumplimiento del contrato social; y a otras distintas para
los actos de representación, o exteriorización de la voluntad social en sus vin-
3
OTAEGUI, Julio C.: Invalidez de actos societarios, Ed. Abaco de Rodolfo Depalma, Bs. As., 1978, p. 19.
En el mismo sentido; y además expresa que "sin perjuicio de ello hay determinados actos de funciona-
miento que son privativos de las sociedades por acciones y están vinculados a la emisión de las mismas
(oferta pública, emisión bajo la par, oferta de suscripción preferente). y a la emisión de debentures
[3]
culaciones con terceros4.
Con respecto a otros tipos de sociedades de partes de interés, como la

sociedad en comandita simple y la sociedad de capital e industria, la ley de so-
ciedades se refiere a la administración y a la representación como dos funcio-
nes diferentes (arts. 136 y 146 L.S.).
En consecuencia, en caso de auto-organicismo, de estas sociedades de-

bido a la sencillez de su estructura, no significa la confusión o asimilación de
ambas funciones, sino que ambas se adscriben a un mismo órgano.
El régimen de organización plural, o sea aquél que requiere la interven-

ción de más de un sujeto, está autorizado en todo tipo societario, tanto para la
administración como para la representación; así representantes legales de la
sociedad colectiva, conforme al art. 127 y art. 128 L.S., es el administrador o
administradores designados o en su defecto cualquiera de los socios; en la so-
ciedad en comandita simple, los socios comanditarios o los terceros que se
asignaren de acuerdo a lo dispuesto por la L.S. art. 136; y en la sociedad de
capital e industria, el administrador o administradores que se designen o en su
defecto cualquiera de los socios (L.S. art. 143); siempre que se les adscriban
las facultades de representación (art. 58, 1ra. parte).
Casos especiales de representantes, lo constituyen en la sociedad en

comandita simple, el socio comanditario en el supuesto del art. 140; el que
también es de aplicación por la remisión que efectúa el art. 145, última parte
L.S., a la Sociedad de Capital e Industria, en el supuesto de que el socio indus-
trial no ejerza la representación.
La administración y representación de la sociedad, corresponde a uno o

más gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indetermina-
do en el contrato constitutivo o posteriormente, conforme lo dispone la primera
4
ZALDIVAR, Enrique y otros: Cuadernos de Derecho Societario, Aspectos Jurídicos Generales, Vol. l., Ed.
Abeledo-Perrot, Bs. As., año 1978, p. 293.
[4]
parte del nuevo art. 157, reformado por la Ley 22.903.
La administración puede ser unipersonal, en este caso habría auto-

organicismo y al gerente se le adscribirían además las funciones de represen-
tación de la sociedad frente a terceros.
Richard, al comentar las modificaciones introducidas por la nueva Ley

22.903, sobre el tema de la administración colegiada, dice que se caracteriza
por la "flexibilidad para organizar funcionalmente la administración colegiada,
tanto en la sociedad de responsabilidad limitada como en la anónima, conforme
asignación de funciones que permite atenuar la responsabilidad solidaria. Esa
limitación de responsabilidad se alcanza cuando la organización está dispuesta
en el Estatuto o contrato y el nombre del designado se encuentra inscripto
(arts. 157 y 274)"5.
En consecuencia, en caso de administración colegiada, nada impediría

deslindar las funciones de administración, de las funciones de representación, y
esta última otorgarse sólo al Presidente del Colegio de Gerentes 6, caso de re-
presentación unipersonal; o con la firma de otro gerente, caso de representa-
ción plural (art. 157, in fine).
De esta forma quedarían deslindadas las funciones de administración y

representación, en diversos órganos.
En los arts. 255 a 279, la Ley de Sociedades, regula todo lo referido a la

Administración y Representación de la Sociedad Anónima.
Debido al mayor desarrollo de este tipo de sociedad, y a la mayor comple-

jidad de su estructura, es donde la ley diferencia totalmente el órgano de admi-
nistración, cuya función es la realización de la actividad interna de la sociedad,
en la consecución del objeto social; del órgano de representación, cuya activi-
5
RICHARD, Efraín Hugo: La Reciente Reforma al Derecho Societario, en Diario Jurídico, Nro. 405, del 6 de
febrero de 1984.
6
RICHARD, Efraín Hugo: La Reciente Reforma al Derecho Societario, en Diario Jurídico, Nro. 405, del 6 de
febrero de 1984.
[5]
dad consiste en la realización de actos externos con terceros, cuyo basamento

es el acto previo de administración, ya que su función es la exteriorización de la
voluntad social.
El órgano de administración de la sociedad anónima es el directorio (art.

255), y el órgano de representación de la misma, es en principio el Presidente
del Directorio, sin perjuicio de que el estatuto pueda autorizar la actuación de
uno o más directores, en ambos supuestos se aplicará el art. 58 (L.S. art. 268).
Con respecto al directorio, Halperín, dice que: "Es un órgano colegiado

necesario, permanente (art. 255) y continuo, desde la iniciación de la actividad
social (y desde la interna: organización antes de la explotación pública), hasta
la disolución y designación de liquidadores (arts. 99 y 102), no existe interrup-
ción, reflejo de la unidad jurídica que traduce la existencia de la sociedad, aun-
que cambien las personas que la integran"7
Con respecto al órgano de representación, que es el Presidente del Direc-

8
torio , su tarea también es continua y permanente, no existe interrupción y su
remoción no produce ningún cambio o modificación en los Estatutos.
Esta estructura de la sociedad anónima, en la que la modificación del

elemento personal, que integra los diversos órganos de la sociedad, no modifi-
ca la estructura de la misma, puede no darse los otros tipos societarios; así la
remoción del administrador o gerente cuyo nombramiento fue condición expre-
sa de la constitución, otorga la facultad de recesar a los socios disconformes;
facultad que pueden ejercer en las sociedades colectivas, comandita simple,
comandita por acciones, capital e industria y sociedad de responsabilidad limi-
tada (arts. 129 y 157 L.S.)9.
d) Casos especiales de representación
7
HALPERIN, Isaac: Sociedades Anónimas. Ed. Depalma. Bs. As., 1978. p. 373.
8
l. G. P. J. de la Nación. ha interpretado que no puede cercenarse la representación unipersonal: del
Presidente de la sociedad anónima (art. 268, 1er. párrafo L. S.I. Se confirmó en sede judicial (C.N.Apel.
en lo Com., Sala C., “MILEVA S. A.”, 14/03/75; “El Ranchito S. A…” 21/06/75, L. L.; 1976-A, p. 152). En
contra de esta solución Álvaro Gutiérrez Zaldívar: "La firma social -Organización plural- Representación".
Revista del Notariado Nro. 740. Marzo-Abril 1975.
9
RICHARD. Efraín Hugo: ver ob. cit. en Nota Nro. 5.
[6]
Entre los casos especiales de representación, podemos mencionar el de

los liquidadores (arts. 102 y 105 L. S); el del administrador o administradores
judiciales con facultades de representación (art. 115 L.S.).
Además, podemos mencionar como casos especiales el administrador

provisorio en la sociedad en comandita simple (art. 140 L.S.), en la sociedad de
capital e industria (art. 145, última parte L.S. y art. 140 L.S.); el administrador
provisorio en la sociedad en comandita por acciones (art. 320 L.S.) y cualquier
socio en las no constituidas regularmente (art. 24 L.S.),
Con respecto a la sociedad accidental o en participación, carece de re-

presentante por no ser sujeto de derecho (art. 361 L.S.).
III. EL ACTO DE REPRESENTACION y EL ARTICULO 60 L.S.
El tema es la validez o invalidez de los actos de la sociedad, como sujeto

de derecho frente a terceros, o sea del acto de representación, que la sociedad
realiza de acuerdo con el contrato social y que constituyen la actividad o activi-
dades de la sociedad, las que a su vez configuran el objeto social; y que tiene
como presupuesto básico el acto previo de administración; cuando dicho acto
jurídico sea realizado por el representante de una sociedad, cuya designación o
cesación no se hubiere inscripto en la forma prescripta por el art. 60 de la Ley
de Sociedades; y su oponibilidad o inoponibilidad frente a los terceros y a los
socios, conforme al art. 12 L.S.10
El art. 60 L.S., expresamente dispone: "Toda designación o cesación de

administradores debe ser inscripta en los registros correspondientes e incorpo-
rada al respectivo legajo de la sociedad. También debe ser publicada cuando
se tratare de sociedad de responsabilidad limitada o sociedad por acciones. La
falta de inscripción haría aplicable el artículo 12, sin las excepciones que el
10
Excede la extensión del presente trabajo, 'el tratar otros tipos de invalidez del acto de representación,
como el de la nulidad del acto jurídico realizado por el representante de la sociedad, cuando el mismo
adolezca de un vicio de forma, causa, o vicio en la voluntad del representante (arts. 1043, 1044 y conc.
del Código Civil. Tampoco el tema de los actos realizados por la sociedad con sus administradores o
directores en violación de las normas especificas de los arts. 271 y 272 L. S.; sino simplemente qué efec-
tos produce el acto realizado por el representante cuya designación o cesación no se hubiere inscripto
en el Registro Público de Comercio, frente a los socios y a los terceros.
[7]
mismo prevé".
Al respecto el nuevo art. 12 dice: "Que las modificaciones no inscriptas

regularmente obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros;
no obstante éstos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios...".
En primer lugar, debemos advertir que el art. 60 de la L.S., se encuentra

situado en la Parte General de la Ley de Sociedades, en la Sección VIII, titula-
da "De la Administración y Representación'', y por ende se aplica a todos los
tipos societarios, con excepción de la sociedad accidental o en participación,
que no es sujeto de derecho.
El artículo 60, sólo habla de la inscripción de la designación o cesación de

los administradores, y no se refiere a los representantes, sin embargo enten-
demos que el requisito de la inscripción se refiere a ambos, ya que el artículo
58, se refiere exclusivamente al representante, pues expresa: "El administrador
o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposición de la ley
tenga la representación de la sociedad...".
Además el requisito de la inscripción se justifica no tanto para el adminis-

trador, que se vincula con la actividad interna de la sociedad, que no reviste
funciones de representación; como para el representante, que es el que exte-
rioriza la voluntad social, vincula la sociedad con los terceros, imputándoles los
efectos de los actos que realiza con éstos.
Al respecto, debemos considerar que son diferentes los efectos que la ley
determina para la inscripción del contrato constitutivo (art. 7 L.S.), que para la
inscripción de la designación o cesación de los administradores o representan-
tes (art. 60 L.S.)11.
La inscripción del contrato constitutivo, es imprescindible para la regulari-

zación de la sociedad, conforme el art. 7 L.S., y en consecuencia posee efectos
constitutivos.
Sin embargo, la reforma efectuada por la Ley 22.903, atenúa la rigidez de
11
En el derecho comparado exigen el requisito de la inscripción: el art. 2383 del Código Civil Italiano de
1942; el art. 8. párrafo 20 .. de la ley francesa de 1966; el art. 72 de la ley española; y también el art. 10
de las Directivas del Consejo Económico Europeo.
[8]
la Ley 19.550, en cuanto a los efectos de la inscripción del contrato constitutivo

de una sociedad por acciones; como expresa Richard, otorga: "La posibilidad
de autorizar en el acto fundacional la iniciación de actividades de la sociedad
por acciones antes de su regularización, generando inicialmente un centro de
imputación diferenciada no aceptado en la Ley 19.550 para este tipo social,
apartándose de la previsión general (arts. 183 y 184)"12.
Esta modificación introducida a la ley de sociedades, es concordante con

la posición sustentada por la doctrina mayoritaria: II Jornadas Nacionales de
Derecho Societario; XIV Congreso Internacional del Notariado Latino; XIII Jor-
nada Notarial Argentina; IX Convención del Colegio de Escribanos de la Capital
Federal; en el sentido de reconocer amplia capacidad a las sociedades en for-
mación13.
Al respecto, apoyamos la opinión sustentada por el Notariado, que expre-

sa: "la inscripción de todo acto societario pertinente en el registro mercantil,
debe serio a los solos efectos de su oponibilidad a terceros y de su publicidad".
Por ello, la inscripción no convalida las nulidades ni subsana los defectos de
que pudieran adolecer los actos y documentos registrables; esta posición es
concordante con el régimen de constitución de sociedades, propiciado por el
Notariado Argentino, en el que la problemática de la sociedad en formación
queda reducida sensiblemente14.
A los fines de determinar el carácter de la inscripción del art. 60, si es

constitutiva o si sólo produce efectos de oponibilidad a terceros, analizaremos
sus efectos con respecto a los socios y a los terceros.
1. Efectos de la falta de inscripción con respecto a los socios
La designación o cesación de los administradores o representantes co-
12
RICHARD, Efraín Hugo: ver ob. cit. en Nota Nro. 5.
13
Recomendaciones efectuadas, por el Colegio de Escribanos de la Capital Federal para la reforma de la
Ley 19.550, remitida con fecha 30 de marzo de 1982, al Ministerio de Justicia de la Nación. Ver además
reformas que propone al Ministerio de Justicia el Consejo Federal del Notariado Argentino, marzo 30 de
1982.
14
Ídem Nota Nro. 13.
[9]
rresponde al órgano de gobierno en la sociedad; a los efectos de determinar el

alcance de la expresión "socios otorgantes" que utiliza el art. 12 L.S., analiza-
remos los efectos de dicha resolución societaria, en los distintos tipos de socie-
dades:
a) En las sociedades de partes de interés, el órgano de gobierno, al que

corresponde la designación o cesación de administradores o representantes, lo
constituye la reunión de socios (sociedad colectiva arts. 131 y 132 L.S.; socie-
dad en comandita simple art. 139 L.S.; y sociedad de capital e industria art. 145
L.S.), en estos supuestos la designación o cesación produce efectos desde el
momento en que la sociedad, efectúa el respectivo nombramiento o remoción:
Dicha resolución societaria tiene eficacia, no sólo para los socios que vo-
taron favorablemente, sino también para los socios ausentes o que votaron en
contra, en la reunión de socios, los que disponen de la acción de nulidad colec-
tiva, de las resoluciones del respectivo órgano de gobierno15
Esta acción de nulidad relativa de las resoluciones del respectivo órgano

de gobierno está sujeta a la prescripción y no a la caducidad; y tiene el plazo
de prescripción trienal del Código de Comercio, art. 848, inc. 1º., por tratarse de
una acción derivada del contrato de sociedad16; la que se computa desde la
fecha de la respectiva resolución del órgano de gobierno, y no desde la fecha
de inscripción de la designación o cesación de los integrantes del órgano de
administración o representación.
Por eso, la facultad de recesar de los socios disconformes con la remo-

ción del administrador en los supuestos, de que el nombramiento fue condición
expresa de la constitución, se produce desde el momento de la votación adver-
sa; siendo totalmente irrelevante la publicidad derivada de la inscripción regis-
tral.
Además conforme al nuevo art. 55, los socios tienen el derecho de con-
15
OTAEGUI, Julio C.: ob. cit. p. 417
16
OTAEGUI, Julio C.: ob. cit. p. 417; ZAVALA RODRÍGUEZ, J. C. Código de Comercio Comentado, vol. IV, p.
290.
[10]
tralor e información, individual, de las operaciones o resoluciones del órgano

de administración o representación de la sociedad, siendo innecesaria por ende
la publicidad registral, con respecto a los mismos.
b) En las sociedades por cuotas, conforme al nuevo art. 159, Ley 22.903,
la asamblea deja de ser el régimen supletorio genérico para los acuerdos so-
ciales; al respecto, en la Exposición de Motivos, se expresa: "Ha parecido más
acorde con el tipo admitir, en subsidio de estipulaciones contractuales, formas
más sencillas para las decisiones de los cuotistas, como son las consultas a los
socios, según ya resulta tradicional en estas sociedades o la decisión escrita
del voto de todos los socios que acepta la ley alemana. Para dar seguridades
acerca de la regularidad con que se han adoptado acuerdos sociales fuera de
asamblea, el art. 162 dispone su transcripción en actas, así como la conserva-
ción de los instrumentos que respaldan lo que ellas expresan: regla cuya fuente
se encuentra en la legislación francesa...".
Por ende, ya se trate de la reunión de socios, o por medio de consultas a

los socios, o por estipulaciones contractuales más sencillas, la designación o
cesación de los gerentes produce eficacia desde el momento de la decisión,
labrada el acta en los plazos del art. 162, siendo totalmente irrelevante entre
socios, la publicación e inscripción registral, aún para el supuesto del ejercicio
del derecho de receso que acuerda la última parte del art. 157, Ley 22.903.
Produce efectos en consecuencia la resolución del órgano de gobierno,

tanto para los socios ausentes, los que votaron en contra y los que votaron fa-
vorablemente, desde la fecha de la resolución, los disconformes tienen la ac-
ción del art. 848, inc. 1º. del Código de Comercio; que se aplica también a las
sociedades de partes de interés.
Si contractualmente se dispusiera que corresponde a la asamblea, la de-

signación o cesación de los administradores, se aplicará el mismo régimen que
para las sociedades anónimas (art. 160 in fine).
c) En las sociedades por acciones, la Asamblea es el órgano de gobierno

de la sociedad anónima.
[11]
Como expresa Otaegui "la validez de la asamblea presupone en los ac-

cionistas la debida legitimación (L.S. art. 31, 32, 193, 216, 217, 218, 219, 221 y
239), capacidad (Código Civil, arts. 41 y 52) y consentimiento (Código Civil,
arts. 917 y 934), ello sin perjuicio de reiterar que los vicios que invalidan el voto
del accionista no otorgan invalidez al acto colegial, siempre que con prescin-
dencia del mismo, se cumplan el quórum y la minoría. La afectación del quórum
y la mayoría está relacionada con la formación del acto, y por 1') tanto sujeta a
la L.S. art. 251"17.
Sostiene Halperín, que "La nulidad de las deliberaciones y decisiones

asamblearias obedece a un régimen especial que se aparta del establecido por
el Código Civil, máxime en nuestro derecho en que el Código Civil, regula la
nulidad del acto jurídico en general sin prever el acto jurídico colegial" 18.
La acción de impugnación de nulidad conforme al nuevo art. 251 modifi-

cado por la Ley 22.903, se promoverá contra la sociedad, por ante el juez de su
domicilio, dentro de los tres meses de clausurada la asamblea.
El actual art. 251 L.S., no efectúa la distinción que efectuaba la Ley

19.550, si la resolución estaba o no sujeta a publicación, expresamente dispon-
ía: "dentro de los seis meses de la clausura de la asamblea o, si está sujeta a
publicación, dentro de los seis meses de la última publicación respectiva".
Por eso, el requisito de la publicación en los casos de la designación de

los administradores o representantes, de una sociedad anónima, en comandita
por acciones o sociedad de responsabilidad limitada, carece de toda relevancia
y por ende el acto posterior de la inscripción registral, para el cómputo del plazo
de caducidad de tres meses del nuevo art. 251, el que comenzará a correr
desde la fecha de la clausura de la asamblea19.
Por otra parte, es importante recordar, que la inscripción registral, no con-
17
OTAEGUI, Julio C.: ob. cit. p. 392,
18
HALPERIN, lsaac: ob. cit., p. 639.
19
Entendemos que el plazo para el ejercicio de la acción del art. 251, es un plazo de caducidad y no de
prescripción, en consecuencia no puede ser objeto ni de interrupción ni de suspensión, y corno plazo de
caducidad podría ser declarado de oficio por el juez
[12]
valida los vicios que adolezca el acto, por lo que aún inscripta la designación o
cesación, nada impediría que las personas legitimadas conforme al art. 251,
promovieran la acción de impugnación de nulidad contra la resolución asam-
blearia.
Además en las sociedades anónimas, no comprendidas en el art. 299

L.S., conforme lo resuelto en el último párrafo del nuevo art. 284, los accionis-
tas poseen el derecho de contralor e información individual consagrado en el
nuevo art. 55.
Por lo tanto, la designación de los directores de la sociedad anónima,

produce efectos tanto para los accionistas que votaron favorablemente, como
para los que votaron en contra, como para los ausentes, desde la fecha de la
clausura de la asamblea.
El art. 251 no sólo es aplicable a las sociedades anónimas, sino que con-
forme lo dispone el art. 316 L.S., a las sociedades en comandita por acciones;
ya las sociedades de responsabilidad limitada cuando contractual mente co-
rresponda a la asamblea la designación o cesación de los gerentes (art. 159,
modif. Ley 22.903 in fine).
Conforme lo expuesto creemos que la expresión de "socios otorgantes",

se presta a confusión, porque pareciera que se refiere sólo a los socios que
votaron favorablemente, o también a los socios presentes que votaron en con-
tra, quedando excluidos los ausentes, que no asistieron a la reunión de socios,
o se abstuvieron de votar en la consulta (caso de las sociedades de responsa-
bilidad limitada), o no asistieron a la asamblea.
En los supuestos de asamblea unánime, tampoco evidentemente posee

ninguna relevancia la inscripción registral, respecto de los socios.
La falta de inscripción de la designación o cesación de los administrado-

res o representantes, produce efectos para todos los socios en cualquiera de
los tipos societarios analizados, desde la respectiva resolución del órgano de
gobierno, siendo totalmente irrelevante el requisito de la inscripción en el regis-
tro mercantil y por ende, en el caso de las sociedades por acciones y de res-
[13]
ponsabilidad limitada, también es totalmente innecesaria la publicación20
2. Efectos: la falta de inscripción frente a terceros
a) Falta de inscripción de la designación o cesación de los administrado-

res
En principio debemos distinguir los efectos de la falta de inscripción, ya se

trate de la designación o cesación de los administradores, o de la designación
o cesación de los representantes en aquellos tipos societarios que por disposi-
ciones contractuales o legales, no exista autoorganicismo.
Los actos de administración, hacen al funcionamiento interno de la socie-

dad, en consecuencia son totalmente irrelevantes frente a terceros, que sólo se
vinculan con la sociedad mediante el acto de representación, en consecuencia
carecen de legitimación para demandar la nulidad del acto de administración,
por ende la falta de inscripción registral de la designación o cesación de los
administradores de una sociedad, en el caso de que las funciones de adminis-
tración y representación se encuentren disociadas en órganos distintos, es to-
talmente irrelevante a los terceros21.
20
Ver con respecto a las publicaciones, las recomendaciones efectuadas por el Colegio de Escribanos de
la Capital Federal, para la reforma de la Ley 19.550, remitida con fecha 30 de marzo de 1982, al Ministe-
rio de Justicia de la Nación.
21
Los terceros carecen de acción para demandar la nulidad del acto de administración.
En las sociedades de partes de interés, sólo los socios tienen legitimación para demandar la nulidad
de las decisiones del o los administradores, de la misma forma que están facultados para removerlos o
solicitar su remoción judicial (arts. 129, 136 Y 143 L.S.).
En las sociedades anónimas tienen legitimación para demandar la nulidad de los actos del órgano de
administración (directorio): al la sociedad previa resolución asamblearia, b) el síndico y el Consejo de
Vigilancia (arts. 294, inc. 9 y 281 inc. g); e) el accionista individual cuando tenga concreto y legítimo
interés y haya agotado las instancias societarias en las sociedades no comprendidas en el art. 299 (arg.
art. 284 y 55 L.S.); d) la autoridad de contralor (art. 303, inc. 10. y 30.).
En las sociedades en comandita por acciones, se aplica lo dispuesto para las sociedades anónimas en
virtud del art. 316 L.S.
En las sociedades de responsabilidad limitada, si el órgano de gobierno lo constituye la reunión de
socios, nos remitimos a lo expuesto para las sociedades de partes de interés; si el órgano de gobierno lo
constituye la asamblea nos remitimos a lo expuesto para las sociedades anónimas, con excepción del
apartado d) de la autoridad de contralor.
OTAEGUI, Julio C.: ob. cit. p. 384: En cuanto a la irregularidad de la decisión del órgano de adminis-
tración, dice: "Tales irregularidades repercutirán sobre la responsabilidad de los administradores (L.S.
art. 59, 274 y conc,); pero no en la validez de los respectivos actos ante terceros de buena fe, siendo
obvio que la prueba de la eventual mala fe de los terceros correría a cargo del impugnante del acto
[14]
Con respecto al art. 58 L.S., el Consejo Federal del Notariado Argentino

considera necesaria la reforma del artículo 58, para permitir que en las socie-
dades en las que el representante no ejerce la administración, deba acreditarse
la pertinente decisión del órgano de administración cuando se trate de actos
que se instrumenten por escritura pública. Fundamento: a) Debe evitarse que el
representante de la sociedad actúe, aún de buena fe, al margen del mecanismo
de administración y gobierno. b) La limitación a los actos que deben otorgarse
en escritura pública se explica porque es función del escribano investigar la
correcta formación de la voluntad social, y también porque esos actos suelen
ser trascendentes para la sociedad desde el punto de vista económico y jurídi-
co. c) En sede notarial no corresponde aplicar el principio de la apariencia jurí-
dica, base del actual artículo 5822.
b) Falta de inscripción de la designación o cesación de los representantes
El representante es el que expresa la voluntad de la sociedad,y vincula a

ésta con los terceros, conforme lo expuesto precedentemente, resulta que los
terceros pueden contratar con representantes, que se encuentren en estas si-
tuaciones:
1º.) Representantes que han aceptado el cargo y cuya designación se en-

cuentra debidamente inscripta en el Registro Público de Comercio.
2º.) Representantes que han aceptado el cargo, pero cuya designación

aún no se ha inscripto en el Registro Público de Comercio y en su caso publi-
cado (S. R. L.; A. y S. C. A. art. 14 L.S.).
3º.) Representantes que han cesado en el cargo, pero que aún figuran
inscriptos en el Registro Público de Comercio, pues no se ha anotado la cesa-
ción.
Los actos de los terceros que contratan con los representantes compren-
didos en el apartado primero, son perfectamente válidos, porque los efectos de
(doctrina L.S., art. 58, 1ra. parte in fine)".

22
Reformas que propone al Ministerio de Justicia el Consejo Federal del Notariado Argentino, marzo 30
de 1982.
[15]
la anulación del acto de gobierno por vicios de la elección en general (vicios de

la reunión de socios, en las sociedades de partes de interés; de la consulta a
los socios, reunión de socios u otro procedimiento establecido contractual men-
te, en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada, art. 848, inc. 1º.; o
de la asamblea en el supuesto de las sociedades por acciones, o de responsa-
bilidad limitada cuando contractualmente se haya previsto este procedimiento,
art. 251 L.S.); así también como la falta de los requisitos legales para el des-
empeño de los elegidos, por ej.: art. 264, Ley 22.903, son inoponibles a los ter-
ceros; quienes como expresa Halperin "no deben librarse a investigaciones
acerca de la regularidad de la elección"23. También le son inoponibles las irre-
gularidades de la decisión del órgano de administración, conforme lo expresado
precedentemente.
Los actos de los terceros que contratan con los representantes compren-
didos en el apartado segundo, son perfectamente válidos; porque además de lo
expresado para el supuesto del apartado primero; la inscripción que exige el
art. 60, es simplemente declarativa y no integrativa; y la falta de la misma no
afecta la designación de los representantes, la que surte efecto desde la reso-
lución respectiva del órgano de gobierno.
Los actos de los terceros que contratan con los representantes aparentes,
es decir que han cesado en su cargo, pero cuya designación aún figura inscrip-
ta, obliga a la sociedad, ya que al tercero de buena fe, le es inoponible la nueva
designación conforme al art. 12, por aplicación de la teoría de la apariencia
jurídica.
Es decir, que sólo en el tercer supuesto, es de aplicación el art. 12; en el

caso del primero y segundo supuesto, los actos son perfectamente válidos24.
La posibilidad que establece la Ley 22.903, en los arts. 183 y 184, de po-
sibilitar la autorización en el acto fundacional de la iniciación de actividades de
la sociedad por acciones antes de su regularización, generando inicialmente un
23
HALPERIN, lsaac: ob. cit. p. 395; ver además Cámara de Comercio Sala B., 2 de diciembre de 1966,
"Frigorífico Setti s/Quiebra", en R. D. C. O., 1968, p. 341.
24
SCHAFFEL de POLIAK, Salomé y NUTA, Ana Raquel: Representación de sociedades, inscripción y sus
implicancias en la contestación con terceros. L. L., tomo 150, Sec. Doctrina
[16]
centro de imputación diferenciada25, indica que el requisito de la inscripción de

los representantes carece de efectos constitutivos o integrativos.
En consecuencia, la inscripción exigida por el artículo 60, no es constituti-

va, sino que sólo tiene efectos de publicidad y hace inoponible al tercero la
nueva designación aún no inscripta. Por otra parte, la inscripción no convalida
las nulidades ni subsana los defectos de que pudieran adolecer los actos y do-
cumentos registrables.
CONCLUSIONES
1. La designación o cesación de los administradores o representantes,

produce efectos para todos los socios; en las sociedades de partes de interés,
sociedades por cuotas y sociedades por acciones; desde la respectiva resolu-
ción del órgano de gobierno, siendo totalmente irrelevante el requisito de la ins-
cripción en el registro mercantil y por ende, en el caso de las sociedades por
acciones y de responsabilidad limitada también es innecesaria la publicación.
2. Los actos de administración hacen al funcionamiento interno de la so-

ciedad, en consecuencia son totalmente irrelevantes frente a terceros, que sólo
se vinculan con la sociedad mediante el acto de representación, careciendo de
legitimidad para demandar la nulidad del acto de administración; por ende, la
falta de inscripción registral de la designación o cesación de los administrado-
res de una sociedad, en el caso de que las funciones de administración y re-
presentación se encuentren disociadas en órganos distintos, es totalmente irre-
levante frente a terceros.
3. Los actos realizados por los representantes que han aceptado el cargo
y cuya designación aún no se encuentra inscripta en el Registro Público de
Comercio, y en su caso publicado (S. R. L.; S. A.; S. C. A.), son perfectamente
válidos al igual que los actos de los representantes inscriptos conforme al art.
60 L.S.
4. La inscripción exigida por el art. 60 L.S., no es constitutiva, sólo tiene fi-

nes de publicidad y sólo hace inoponible al tercero que ha contratado con un
25
RICHARD. Efraín Hugo: ver ob. cit. en Nota Nro. 5.
[17]
representante inscripto, la nueva designación aún no inscripta (art. 12 L.S.).
5. La inscripción en el registro mercantil no convalida las nulidades ni sub-

sana los defectos que pudieran adolecer, los actos o documentos registrables.
[18]

RNCba-49-1985-03-Doctrina TEORIA DEL ORGANO

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COLEGIO DE ESCRIBANOS DE LA PROVINCIA DE CÓRDOBA

REVISTA NOTARIAL 1985-1 Nro. 49

LA REPRESENTACIÓN DE LA SOCIEDAD y EL ARTÍCULO 60

por Edith MAZZUCCO BARTHE

El tema de la inscripción de la designación o cesación de los representan-

REVISTA NOTARIAL 1985-1 Nro. 49

Es necesario sin embargo, antes de entrar a considerar los efectos de di-

El problema de la representación está vinculado con el tema de la natura-

Nuestra Ley de Sociedades Nro. 19.550, en su Exposición de Motivos, se

De esta forma, se produjo una evolución entre la doctrina clásica contrac-

Así, la Ley de Sociedades, adopta la teoría del órgano, en los arts. 58 y

En los tipos societarios con estructura más compleja, pueden llegar a

De estos cuatro tipos de órganos, tres realizan actos internos de funcio-

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Así, el art. 58, primera parte, se refiere al representante legal, resultante

II. ADMINISTRACIÓN y REPRESENTACIÓN

a) Sociedades de partes de interés

En sociedades de estructura más simple, como las sociedades de partes

La Ley de Sociedades Nro. 19.550, al regular la sociedad colectiva, no

Sin embargo, el art. 128 en su primera parte, autoriza la distribución de

REVISTA NOTARIAL 1985-1 Nro. 49

culaciones con terceros4.

Con respecto a otros tipos de sociedades de partes de interés, como la

En consecuencia, en caso de auto-organicismo, de estas sociedades de-

El régimen de organización plural, o sea aquél que requiere la interven-

Casos especiales de representantes, lo constituyen en la sociedad en

b) Sociedades por cuotas

La administración y representación de la sociedad, corresponde a uno o

REVISTA NOTARIAL 1985-1 Nro. 49

parte del nuevo art. 157, reformado por la Ley 22.903.

La administración puede ser unipersonal, en este caso habría auto-

Richard, al comentar las modificaciones introducidas por la nueva Ley

En consecuencia, en caso de administración colegiada, nada impediría

De esta forma quedarían deslindadas las funciones de administración y

c) Sociedades por acciones

En los arts. 255 a 279, la Ley de Sociedades, regula todo lo referido a la

Debido al mayor desarrollo de este tipo de sociedad, y a la mayor comple-

REVISTA NOTARIAL 1985-1 Nro. 49

dad consiste en la realización de actos externos con terceros, cuyo basamento

El órgano de administración de la sociedad anónima es el directorio (art.

Con respecto al directorio, Halperín, dice que: "Es un órgano colegiado

Con respecto al órgano de representación, que es el Presidente del Direc-

Esta estructura de la sociedad anónima, en la que la modificación del

d) Casos especiales de representación

REVISTA NOTARIAL 1985-1 Nro. 49

Entre los casos especiales de representación, podemos mencionar el de

Además, podemos mencionar como casos especiales el administrador

Con respecto a la sociedad accidental o en participación, carece de re-

III. EL ACTO DE REPRESENTACION y EL ARTICULO 60 L.S.

El tema es la validez o invalidez de los actos de la sociedad, como sujeto

El art. 60 L.S., expresamente dispone: "Toda designación o cesación de

REVISTA NOTARIAL 1985-1 Nro. 49

Al respecto el nuevo art. 12 dice: "Que las modificaciones no inscriptas

En primer lugar, debemos advertir que el art. 60 de la L.S., se encuentra

El artículo 60, sólo habla de la inscripción de la designación o cesación de

Además el requisito de la inscripción se justifica no tanto para el adminis-

La inscripción del contrato constitutivo, es imprescindible para la regulari-

Sin embargo, la reforma efectuada por la Ley 22.903, atenúa la rigidez de

REVISTA NOTARIAL 1985-1 Nro. 49

la Ley 19.550, en cuanto a los efectos de la inscripción del contrato constitutivo

Esta modificación introducida a la ley de sociedades, es concordante con

Al respecto, apoyamos la opinión sustentada por el Notariado, que expre-

A los fines de determinar el carácter de la inscripción del art. 60, si es