Il datore di lavoro è responsabile anche nel caso di

imprudenza del lavoratore

Marcella Ferrari

Nel caso di danno alla salute del lavoratore, la responsabilità del datore
di lavoro è esclusa solo se il danno è stato cagionato da una condotta atipica ed eccezionale del prestatore che
si pone come causa esclusiva dell’evento dannoso. Interviene, in tal caso, il rischio elettivo, che si verifica
quando la condotta abnorme del lavoratore sia tale da recidere il nesso causale tra l’obbligo di sicurezza
gravante sul datore di lavoro e l’infortunio intervenuto.

Al di fuori di tale ipotesi, in linea generale, il datore di lavoro è responsabile quando omette di adottare le
misure protettive, comprese quelle esigibili in relazione al rischio derivante dalla condotta colposa del
lavoratore.

È, parimenti, responsabile se non vigila affinché le misure adottate siano rispettate da parte del dipendente.
Infine, l'obbligo di tutela delle condizioni di lavoro (ex art. 2087 c.c.) non è adempiuto se le misure di
prevenzione non sono idonee ad eliminare nella misura massima possibile anche i rischi derivanti da
imprudenza, negligenza o imperizia del lavoratore.

Così ha deciso la Corte di Cassazione con l’ordinanza 22 settembre 2021, n. 25597 (testo in calce).

Sommario

La vicenda
Le doglianze del lavoratore
L’obbligo di sicurezza a carico del datore di lavoro
Il fondamento della responsabilità datoriale
La condotta colposa del lavoratore non esclude la responsabilità del datore
Escluso il concorso di colpa del lavoratore
Il rischio elettivo e la condotta abnorme del lavoratore
La distribuzione dell’onere della prova
Conclusioni: obbligo di tutela anche contro i rischi derivanti dall’imprudenza del
lavoratore

La vicenda
Un lavoratore conviene in giudizio la società - datrice di lavoro (appaltatrice) e la società committente per
ottenere il risarcimento del danno, patrimoniale e non patrimoniale, conseguente all’infortunio sul lavoro da
lui subito. Nel sollevare delle lastre – dal peso di 3.200 kg – da movimentare con l’ausilio di un carroponte
per caricarle su autoarticolati, il lavoratore era stato colpito a causa di una oscillazione del carico
poiché non si era allontanato dalla zona di movimentazione. Anziché spostarsi nell’area sicura
delimitata da apposite strisce colorate sul pavimento, egli era rimasto nella zona di lavorazione a “rischio
residuo”.

L’INAIL ha proposto azione di regresso verso ambedue le società (appaltatrice e committente).

In primo e secondo grado, la domanda attorea viene rigettata, in quanto l’incidente è ascritto alla colpa
esclusiva del lavoratore. Oltre all’appello del danneggiato, viene respinto anche quello dell’INAIL. Infatti, il
giudice del gravame ritiene che non sia stata dimostrata l’omessa vigilanza né del datore di lavoro né della
committente, al contrario, era emersa una condotta anomala del lavoratore. Si giunge così in Cassazione.

Le doglianze del lavoratore

Il prestatore di lavoro lamenta la mancata vigilanza e la violazione delle misure di sicurezza da parte del
datore di lavoro; l’inidoneità della misura preventiva adottata nell’attività di caricamento delle lamiere.

Egli contesta la decisione della Corte d’appello laddove ha considerato come anomala la sua condotta perché,
al momento di azionare il carroponte, era rimasto vicino alle cataste di lamiere, senza spostarsi nella zona
sicura delimitata dalle linee verdi presenti sul pavimento. Il giudice di merito ha ritenuto sufficienti le misure
assunte dal datore di lavoro e ne ha escluso la responsabilità.

La Suprema Corte accoglie le doglianze del ricorrente, ritenendo che le statuizioni della sentenza
gravata non siano rispettose dei principi elaborati dalla giurisprudenza consolidata in tema di
responsabilità conseguente a infortunio sul lavoro.

L’obbligo di sicurezza a carico del datore di lavoro

L’obbligo di sicurezza a carico del datore di lavoro trova diversi referenti normativi:

art. 32 Cost.
art. 31 Carta di Nizza, ove è previsto che “ogni lavoratore ha diritto a condizioni di lavoro sane,
sicure e dignitose”,
d.lgs. 81/2008 in materia di tutela della salute e della sicurezza nei luoghi di lavoro,
art. 2087 c.c. secondo cui l'imprenditore è tenuto ad adottare nell'esercizio dell'impresa le misure
che, secondo la particolarità del lavoro, l'esperienza e la tecnica, sono necessarie a tutelare l'integrità
fisica e la personalità morale dei prestatori di lavoro.

Il datore di lavoro deve adottare:

non solo le particolari misure tassativamente previste dalla legge in relazione allo specifico tipo
di attività esercitata,
ma anche tutte le altre misure che in concreto si rendano necessarie per tutelare l'integrità psicofisica
del lavoratore.

Tali altre misure devono essere adottate “in base all'esperienza ed alla tecnica e tenuto conto della concreta
realtà aziendale e degli specifici fattori di rischio, sia pure, come è stato precisato, in relazione ad
obblighi di comportamento concretamente individuati” (Cass. 30679/2019; Cass. 14066/2019; Cass.
12863/2004).

Il fondamento della responsabilità datoriale

La responsabilità del datore di lavoro in caso di infortunio occorso al lavoratore interviene nell’ipotesi di
mancata attuazione delle misure di prevenzione:

specificamente previste da norme di legge,

oppure esigibili nel caso concreto in base alle regole di prudenza, perizia e diligenza, e idonee ad
impedire l'evento lesivo oppure a ridurne le conseguenze.

Le norme di prevenzione degli infortuni sul lavoro sono tese ad impedire l’insorgere di situazioni pericolose
e tutelano il lavoratore anche dagli incidenti provocati dalla sua imperizia, negligenza ed
imprudenza.

Il datore di lavoro è tenuto a “proteggere l'incolumità dei lavoratori e a prevenire anche i rischi insiti nella
possibile negligenza, imprudenza o imperizia dei medesimi nell'esecuzione della prestazione, dimostrando
di aver posto in essere ogni precauzione a tal fine idonea” (Cass. 16026/2018; Cass. 798/2017; Cass.
27127/2013; Cass. 4075/2004).

Pertanto, sussiste la responsabilità del datore di lavoro:

“sia quando ometta di adottare le misure protettive, comprese quelle esigibili in relazione al
rischio derivante dalla condotta colposa del lavoratore”,
 “sia quando, pur avendo adottate le necessarie misure, non accerti e vigili affinché queste siano
di fatto rispettate da parte del dipendente” (Cass. 2209/2016).

La condotta colposa del lavoratore non esclude la

responsabilità del datore
La circostanza che il prestatore abbia tenuto una condotta negligente o imprudente non è sufficiente, di per
sé, ad escludere la responsabilità del datore di lavoro che non abbia adottato le misure necessarie a tutelare
la salute dei lavoratori. La negligenza o imprudenza del lavoratore non rileva neppure sotto il profilo del
concorso di colpa nel caso in cui vi sia un inadempimento del datore di lavoro nell’adozione della cautele
richieste “tipiche o atipiche, concretamente individuabili, nonché esigibili ex ante ed idonee ad impedire,
nonostante l'imprudenza del lavoratore, il verificarsi dell'evento dannoso” (Cass. 30679/2019).

Escluso il concorso di colpa del lavoratore

La giurisprudenza è concorde nel ritenere che vada esclusa la sussistenza di un concorso di colpa della
vittima (ex art. 1227 c. 1 c.c.) – al di fuori dei casi di rischio elettivo – quando emerge che il datore di
lavoro:

ha omesso di adottare le prescritte misure di sicurezza,

oppure ha impartito l'ordine da cui si è verificato l'infortunio,
oppure ha trascurato di fornire al lavoratore infortunato un’adeguata formazione ed
informazione sui rischi lavorativi.

In tutti i casi sopra esposti, l'eventuale condotta imprudente del lavoratore diviene una mera occasione
dell'infortunio e risulta giuridicamente irrilevante (Cass. 8988/2020). In particolare, è stato “escluso il
concorso di colpa del lavoratore ove l'infortunio sia avvenuto a causa della organizzazione stessa del ciclo
lavorativo, impostata con modalità contrarie alle norme finalizzate alla prevenzione degli infortuni, o
comunque contraria ad elementari regole di prudenza” (Cass. 8988/2020; Cass. 12538/2019).

Il rischio elettivo e la condotta abnorme del lavoratore

La Corte ricorda che la condotta del dipendente comporta l’esclusione della responsabilità del datore di
lavoro da responsabilità solo quando presenti i caratteri dell'abnormità, inopinabilità ed
esorbitanza rispetto all’attività lavorativa da svolgere e alle direttive ricevute. Inoltre, deve trattarsi di un
comportamento atipico ed eccezionale in modo da risultare come la causa esclusiva dell'evento (Cass.
4075/2004). In altre parole, la condotta del lavoratore deve atteggiarsi come imprevedibile rispetto al
procedimento lavorativo "tipico" ed alle direttive ricevute (Cass. 3786/2009).

Si parla di rischio elettivo facendo riferimento alla “condotta personalissima del lavoratore, esercitata ed
intrapresa volontariamente in base a ragioni e motivazioni del tutto personali, avulsa dall'esercizio della
prestazione lavorativa e tale da creare condizioni di rischio estranee alle normali modalità di lavoro e da
porsi come causa esclusiva dell'evento, interrompendo il nesso eziologico tra prestazione ed attività
assicurata” (Cass. 3763/2021; Cass. 7649/2019; Cass. 16026/2018; Cass. 798/2017; Cass. 7313/2016;
Cass. 28786/2014; Cass. 12779/2012; Cass. 21694/2011).

Pertanto, nel caso di danno alla salute del lavoratore, la responsabilità del datore di lavoro è
esclusa se il danno è stato cagionato da una condotta atipica ed eccezionale del prestatore che si pone come
causa esclusiva dell’evento dannoso.
La distribuzione dell’onere della prova
La responsabilità del datore di lavoro ex art. 2087 c.c. non è un’ipotesi di responsabilità oggettiva. Il
lavoratore, quindi, ha l’onere di provare:

il fatto costituente l’inadempimento,

la sussistenza del danno,
il nesso causale tra questi due elementi.

Il lavoratore non deve provare la colpa del datore di lavoro giacché opera la presunzione ex art. 1218 c.c.
Invece, il datore di lavoro deve allegare di aver adottato tutte le cautele necessarie ad impedire il
verificarsi del danno e di aver vigilato circa l'effettivo uso degli strumenti di cautela forniti al
dipendente (Cass. 3786/2009).

In particolare, occorre operare una distinzione:

nel caso di omissione di misure di sicurezza nominate (ossia espressamente previste dalla legge, o
da altra fonte vincolante), la prova liberatoria incombente sul datore di lavoro si esaurisce nella
negazione degli stessi fatti provati dal lavoratore;
in caso di omissione delle misure di sicurezza innominate (ossia ricavabili dall'art. 2087 c.c.), la
prova liberatoria è correlata “alla quantificazione della misura di diligenza ritenuta esigibile nella
predisposizione delle indicate misure di sicurezza, imponendosi l'onere di provare l'adozione di
comportamenti specifici che siano suggeriti da conoscenze sperimentali e tecniche, quali anche
l'assolvimento di puntuali obblighi di comunicazione” (Cass. 10319/2017; Cass. 14467/2017; Cass.
34/2016; Cass. 16003/2007).

Conclusioni: obbligo di tutela anche contro i rischi derivanti

dall’imprudenza del lavoratore
Secondo la Cassazione, la corte di merito ha errato nel considerare abnorme la condotta del lavoratore,
questi, infatti, si era infortunato mentre eseguiva la prestazione lavorativa ed era stato colpito
dall’oscillazione delle lamiere sollevate con il carroponte, in quanto si trovava nella zona di movimentazione
del carico, da cui non si era tempestivamente allontanato.

Nel caso di specie, quindi, non era invocabile un rischio elettivo tale da recidere il nesso causale tra l’obbligo
di sicurezza gravante sul datore di lavoro/committente e l’infortunio intervenuto. Pertanto, la sentenza
gravata è incorsa nell’errore di diritto, per violazione dell'art. 2087 c.c., in quanto ha del tutto
omesso di indagare sulla “idoneità delle misure di prevenzione adottate dalla datrice di lavoro e/o dalla
committente […] a scongiurare il rischio connesso alla movimentazione delle lamiere, di notevole peso e
dimensioni; rischio che era necessario valutare anche in relazione ad una possibile condotta negligente e
imprudente del lavoratore”.

Inoltre, l’indagine sul corretto adempimento dell’obbligo di sicurezza da parte del datore/committente
avrebbe dovuto comprendere l’utilizzabilità di diversi sistemi protettivi come l'impiego di barriere
tecnologicamente avanzate, volte ad impedire l'accesso all'area di movimentazione dei carichi.
Infatti, l'obbligo di tutela delle condizioni di lavoro (ex art. 2087 c.c.) non è adempiuto se le misure di
prevenzione non sono idonee ad eliminare nella misura massima possibile anche i rischi derivanti da
imprudenza, negligenza o imperizia del lavoratore.

CASSAZIONE CIVILE, ORDINANZA N. 25597/2021 >> SCARICA IL PDF

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