Giurisprudenza
Sintesi
Osservatorio - Cassazione
Sezioni Unite
a cura di Vincenzo Carbone
GIURISDIZIONE
CONVENZIONE URBANISTICA ED ECCESSO DI POTERE
GIURISDIZIONALE
Cassazione civile, sez. un., 16 gennaio 2014, n. 774 - Pres.
Rovelli - Rel. Vivaldi - P.M. Apice (conf.) - Comune di Ca-
stenaso c. Esse A srl in liquidazione
L’eccesso di potere giurisdizionale, denunziabile ai sensi
dell’art. 111, comma 8, Cost. sotto il profilo dello sconfi-
namento nella sfera del merito, è configurabile solo se
l’indagine svolta non è rimasta nei limiti del riscontro di
legittimità del provvedimento impugnato, ma è stata
strumentale ad una diretta e concreta valutazione del-
l’opportunità e convenienza dell’atto, ovvero se la deci-
sione finale, pur nel rispetto della formula dell’annulla-
mento, esprima una volontà dell’organo giudicante che
si sostituisce a quella dell’amministrazione?
Risposta positiva delle SU.
Il caso
Il Comune di Castenaso impugnò davanti al Consiglio di Sta-
to la sentenza con la quale il T.a.r. dell’Emilia Romagna, riuni-
ti tre ricorsi proposti dalla società Esse A srl avverso atti rela-
tivi alla concessione edilizia alla stessa rilasciata, ne accolse
due, annullando sia le modifiche apportate dall’Amministra-
zione comunale allo schema di viabilità previsto in progetto,
sia la delibera consiliare con la quale era stato richiesto alla
società concessionaria di eseguire ulteriori opere viarie.
La società Esse A srl propose, a sua volta, appello avverso la
stessa sentenza nella parte relativa al rigetto di un terzo ricorso
con il quale era stato chiesto che fosse stato accertato il diritto
della società allo scomputo totale della quota di contributo com-
misurata agli oneri di urbanizzazione, con conseguente condan-
na del Comune alla restituzione delle somme già percepite.
Il Consiglio di Stato accolse in parte l’appello proposto dal
Comune mentre rigettò quello della società Esse A srl.
Il Comune ha proposto ricorso per cassazione per eccesso di
potere giurisdizionale.
La decisione
Il ricorso è stato dichiarato non fondato.
I giudici amministrativi, di primo grado e di appello, hanno
fondato la loro decisione applicando le comuni regole di in-
terpretazione ed esecuzione secondo buona fede della con-
venzione intercorsa fra il Comune e la società Esse A srl.
In particolare, hanno esaminato il testo della convenzione e
ne hanno dedotto che la convenzione stessa limitava la scel-
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ta del Comune a tre differenti opzioni di allacciamento e col-
legamento alla viabilità generale, senza prevedere ulteriori
obblighi aggiuntivi eccedenti i collegamenti con la viabilità
generale già esistente.
L’imposizione, quindi, da parte della Amministrazione di alle-
stire un tronco di un nuovo asse di viabilità sovracomunale, “
extra-comparto”, e non previsto nella convenzione, è stata ri-
tenuta dal giudice di appello sproporzionata.
Il Consiglio di Stato, ai fini della valutazione sulla legittimità
dell’operato del Comune, prende le mosse «dalla esatta de-
finizione degli obblighi e dei diritti incombenti alle parti sulla
scorta dell’originaria convenzione urbanistica sottoscritta in
data 15 gennaio 1992».
Ed in questa ottica, afferma che la convenzione urbanistica
«malgrado la sua natura di accordo destinato a disciplinare gli
obblighi e le facoltà incombenti alle parti pubblica e privata in
connessione con l’esercizio di potestà autoritative da parte
della prima» non si sottrae «ai comuni principi di interpreta-
zione ed esecuzione secondo buona fede (artt. 1366 e 1375
c.c.) che si applicano agli atti di natura contrattuale anche
quando posti in essere da una amministrazione pubblica».
Ed è su tale base che il giudice amministrativo ritiene illegit-
tima «l’ulteriore pretesa, esplicitata con la delibera consiliare
n. 69 del 1994, di considerare ricompreso fra gli obblighi in-
combenti alla società istante anche quello afferente alla rea-
lizzazione di parte dell’asse Lungo Savena in territorio del Co-
mune di Bologna».
Di questa conclusione, il giudice di appello dà una coerente
spiegazione, legata proprio all’interpretazione secondo buo-
na fede della convenzione conclusa fra le parti.
Afferma, infatti, che «In tale prospettiva, per quanto si voglia
intendere latamente il ricordato obbligo della concessionaria
di realizzare a proprie spese “tutte le opere stradali necessa-
rie per assicurare un razionale collegamento della rete viabi-
le esistente e/o futura”, questo non può essere esteso fino
al punto di accollare all’impresa anche l’obbligo di realizzare,
almeno in parte, anche la stessa viabilità futura quale previ-
sta dagli strumenti urbanistici prima e indipendentemente
dalla convenzione de qua».
Risulta quindi evidente l’infondatezza della denuncia di ec-
cesso di potere giurisdizionale ai danni della Pubblica ammi-
nistrazione, avanzata dal Comune ricorrente nei confronti del
giudice amministrativo che, con la sentenza impugnata, si
sarebbe indebitamente sostituito alle prerogative discrezio-
nali dell’Amministrazione.
Diversamente, è ormai giurisprudenza consolidata che, all’in-
terno delle convenzioni di urbanizzazione, prevalga il profilo
della libera negoziazione.
Infatti, sebbene sia innegabile che la convenzione di lottizza-
zione, a causa dei profili di stampo giuspubblicistico che si
accompagnano allo strumento dichiaratamente contrattuale,
rappresenti un istituto di complessa ricostruzione, non può
il Corriere giuridico 3/2014

negarsi che in questo si assista all’incontro di volontà delle
parti contraenti nell’esercizio dell’autonomia negoziale retta
dal codice civile.
Una tale ricostruzione - è stato affermato - assume una parti-
colare valenza quando alcuni dei contenuti dell’accordo ven-
gono imposti dalla pubblica amministrazione in termini non
modificabili dal privato.
E ciò perché, anche in questo caso, è da ritenere che la par-
te che abbia sottoscritto la convenzione, conoscendone il
contenuto, abbia inteso aderirvi, restandone vincolata; salvo,
comunque, il ricorso agli strumenti di tutela in caso di invali-
dità del contratto.
Di conseguenza, è incontrovertibile che la volontà delle parti
si esprima, così come per il soggetto privato, anche per la
Pubblica amministrazione, in termini di autonomia negoziale,
con la conseguente interpretazione degli atti frutto di una ta-
le autonomia sulla base delle regole civilistiche di ermeneuti-
ca contrattuale.
Ed è soltanto questo che ha fatto il Consiglio di Stato: ha in-
terpretato le clausole della convenzione alla luce delle regole
di buona fede e correttezza che soprassiedono alle fasi di for-
mazione, conclusione ed esecuzione della convenzione.
Nessuna indebita invasione è, pertanto, ipotizzabile.
I precedenti
Cass. civ., sez. un., 12 dicembre 2012, n. 22784, Cass. civ.,
sez. un., 14 settembre 2012, n. 15428; Cass. civ., sez. un.,
28 aprile 2011, n. 9443.
Sulla convenzione di lottizzazione, Cons. Stato, sez. IV, 1 apri-
le 2011, n. 2040, in Foro amm. - Cons. Stato, 2011, 1168;
Cons. Stato, sez. IV, 28 luglio 2005, n. 4015, in Urbanistica e
appalti, 2006, 337, con nota di Manganaro.
La dottrina
Mazzamuto, L’eccesso di potere giurisdizionale del giudice
della giurisdizione, in Dir. proc. amm., 2012, 1677; Gagliardi,
L’autonomia delle commissioni di concorso e la tutela avver-
so l’eccesso di potere giurisdizionale, in Foro amm.-Cons.
Stato, 2010, 2628; Spinelli, Re giudice o re legislatore? Sul
conflitto di attribuzioni tra potere legislativo e giurisdizionale,
in Dir. fam. e pers., 2009, 1488; Gemma, Parlamento contro
giudici: un temerario conflitto di attribuzioni sul «caso Elua-
na», in Giur. cost., 2008, 3723.
ANNULLAMENTO IN AUTOTUTELA E SENTENZA
NON DEFINITIVA SULLA GIURISDIZIONE DEL G.A.
Cassazione civile, sez. un., 16 gennaio 2014, n. 773 - Pres.
Rovelli - Rel. Amatucci - P.M. Apice (conf.) - Provincia di
Pisa c. Dexia Crediop s.p.a. e Depfa Bank
Affinché sia possibile l’accesso della Suprema Corte alla
questione di giurisdizione mediante l’impugnazione del-
la sentenza non definitiva che solo quella questione ab-
bia deciso, occorre che la parte interessata impugni la
decisione sulla giurisdizione e non solo quella definitiva
in cui risulti soccombente nel merito?
Per contestare la giurisdizione affermata dal Consiglio
di Stato con la sentenza non definitiva, seguita dalla
sentenza definitiva di merito, il ricorso deve ad ogni modo
essere indirizzato avverso la prima e non avverso la
seconda sentenza che ha annullato il provvedimento
amministrativo.
il Corriere giuridico 3/2014
Giurisprudenza
Sintesi
Il caso
Nel 2007 la Provincia di Pisa, a seguito di delibere consiliari di
aggiudicazione a Dexia Crediop s.p.a. ed a Depfa Bank del-
l’operazione di ristrutturazione di parte del proprio debito per
mutui bancari, stipulò con le predette società contratti che
prevedevano anche emissione di obbligazioni ed operazioni
in strumenti finanziari derivati.
Nel 2009 la P.A. annullò in autotutela le determinazioni a
monte dei contratti di interest rate swap sul rilievo che l’inte-
ra operazione si era rivelata economicamente non conve-
niente in ragione dei “costi impliciti” solo successivamente
riscontrati dall’Amministrazione.
Tali provvedimenti furono impugnati da Dexia e da Depfa (e
in via autonoma dalla Provincia, che chiese la declaratoria di
inefficacia dei conseguenti contratti) innanzi al T.a.r. Toscana
che, pronunciando nei giudizi riuniti, ha ritenuto legittimo
l’annullamento in autotutela delle delibere di affidamento
dell’operazione di ristrutturazione del debito, ma ha negato
che tanto travolgesse anche i contratti a valle, essendo a tal
fine necessaria una pronuncia del giudice competente a co-
noscere dell’esecuzione del contratto, indicato in quello ordi-
nario. Con altra sentenza, richiamata la prima, il T.a.r. ha di-
chiarato inammissibili i ricorsi delle parti.
Entrambe le decisioni sono state impugnate innanzi al Consi-
glio di Stato. La Provincia s’è doluta, in particolare, che fosse
stata “inopinatamente negata la giurisdizione del giudice am-
ministrativo” in ordine alla sorte del contratto concluso in
esecuzione della deliberazione annullata in autotutela.
Con sentenza non definitiva, il Consiglio di Stato ha dichia-
rato la propria giurisdizione anche in ordine agli effetti del-
l’annullamento sui contratti di finanza derivata ed ha rimes-
so la causa sul ruolo per l’espletamento di consulenza tec-
nica d’ufficio per la valutazione della convenienza economi-
ca - in relazione alla previsione di cui all’art. 41 L. n. 441 del
2001 - delle operazioni di gestione del debito della Provin-
cia. Con sentenza definitiva, in accoglimento degli appelli
delle società Dexia e Depfa e sulla scorta delle risultanze
della c.t.u., il Consiglio di Stato ha annullato le deliberazioni
emesse in autotutela, respingendo la domanda risarcitoria
delle due società.
Avverso la sentenza definitiva ricorre per cassazione la Pro-
vincia, affermando che il giudice abbia agito al di fuori della
sua giurisdizione e chiedendo che la sentenza sia cassata.
La decisione
Per le Sezioni Unite il ricorso proposto dalla Provincia è inam-
missibile non già avverso la sentenza non definitiva del Con-
siglio di Stato, che ha affermato la giurisdizione del giudice
amministrativo e disposto che la causa proseguisse per
l’espletamento di consulenza tecnica d’ufficio senza definire
neppure parzialmente il merito, ma avverso la sentenza defi-
nitiva che, senza ovviamente statuire sulla giurisdizione, s’è
pronunciata nel merito annullando gli atti impugnati, dunque,
in senso sfavorevole alla Provincia. Tale ente, in ordine alla
sorte dei contratti conclusi a seguito dell’aggiudicazione, pro-
spetta la giurisdizione del giudice ordinario, benché avesse
proposto appello proprio avverso l’affermazione in tal senso
del T.a.r.
Va detto che la prima delle due citate sentenze del Consiglio
di Stato, espressasi nel senso della giurisdizione del giudice
amministrativo, era stata invece fatta segno di ricorso per
cassazione dalle società resistenti, che allora sostenevano la
giurisdizione del giudice ordinario e che a quel ricorso hanno
peraltro rinunciato.
429
Giurisprudenza
Sintesi
La logica che presiede all’inammissibilità del ricorso imme-
diato per cassazione - ex art. 360, comma 3, c.p.c. - contro la
sentenza che abbia deciso solo sulla questione di giurisdizio-
ne è che, per attingere il livello del giudizio di legittimità, la
soccombenza non deve essere virtuale ma effettiva e dun-
que riguardare il fondo della controversia e che, pertanto,
perché sia reso possibile l’accesso alla Corte sulla questione
di giurisdizione attraverso l’impugnazione della sentenza non
definitiva (nella specie, del giudice speciale di secondo gra-
do) che solo quella questione abbia deciso, è necessario che
la parte risulti poi soccombente nel merito, giacché, se risul-
tasse vincitrice, non avrebbe alcun interesse a dolersi della
decisione sulla giurisdizione. Ma, per contestare la giurisdi-
zione affermata dal giudice di secondo grado con la sentenza
non definitiva, a seguito della sentenza definitiva, il ricorso va
pur sempre indirizzato avverso la prima e non avverso la se-
conda sentenza.
I precedenti
Cass. civ., sez. un., 13 giugno 2012, n. 9588, in Rep. Foro it.
2012, Cassazione civile, n. 40; Cass. civ., sez. un., 25 no-
vembre 2010, n. 23891, in Rep. Foro it. 2010, Cassazione ci-
vile, n. 72 .
La dottrina
Oggianu, Giurisdizione amministrativa e funzione nomofilatti-
ca - L’adunanza plenaria del Consiglio di Stato, Padova, 2011;
Ferroni, Terzo seminario di studio sulla bozza del codice del
processo amministrativo «le impugnazioni» - Libro terzo del
codice; intervento: «limiti della giurisdizione e giudizio di im-
pugnazione in cassazione delle sentenze del consiglio di sta-
to», in Dir. e processo amm., 2010, 843.
PROCESSO CIVILE
LA CONTUMACIA NON PRECLUDE L’INDENNIZZO
PER L’IRRAGIONEVOLE DURATA DEL PROCESSO
Cassazione civile, sez. un., 16 gennaio 2014, n. 585 - Pres.
Rovelli - Rel. Bucciante - P.M. Velardi (parz. conf.) - F.G. c.
Ministro della giustizia
Ai fini dell’equa riparazione, la contumacia della parte
preclude o no il riconoscimento dell’equa riparazione ai
sensi della l. 89/2001 per l’irragionevole durata del pro-
cesso?
Componendo un contrasto giurisprudenziale, le Sezioni
Unite escludono che la contumacia della parte precluda il
riconoscimento del diritto all’equa riparazione.
Il caso
La Corte d’appello di Perugia ha accolto solo parzialmente la
domanda proposta da Tizio intesa ad ottenere l’equa ripara-
zione del danno non patrimoniale conseguente alla durata
non ragionevole di una causa civile di divisione ereditaria, ri-
masta pendente davanti al Tribunale di Frosinone dal 1976 e
ancora in corso presso la Corte d’appello di Roma. L’inden-
nizzo è stato commisurato esclusivamente al tempo succes-
sivo al 1994, quando Tizio si era costituito in quel giudizio, do-
po essere rimasto fino ad allora contumace.
430
Il ricorrente sostiene che invece si sarebbe dovuto tenere
conto anche del tempo in cui era stato contumace, poiché né
l’art. 2 L. 24 marzo 2001, n. 89, né l’art. 6 della Convenzione
europea di salvaguardia dei diritti dell’uomo e delle libertà
fondamentali subordinano il diritto all’equa riparazione alla
condizione dell’attiva partecipazione al processo che abbia
avuto una durata non ragionevole.
La decisione
Sulla questione, nell’ambito della giurisprudenza di legittimi-
tà, si è delineato un contrasto per la cui composizione la cau-
sa è stata assegnata alle Sezioni Unite.
Secondo un primo orientamento l’indennizzo compete sen-
z’altro anche a chi non si è costituito (o per il tempo in cui non
si è costituito), poiché comunque “il contumace è parte del
giudizio”.
Invece un altro indirizzo, per la particolare ipotesi della suc-
cessione a titolo universale alla parte originaria, ha ricono-
sciuto la possibilità per gli eredi di ottenere l’equa riparazio-
ne, per il periodo successivo alla morte del de cuius, soltan-
to ove si siano costituiti in proprio in giudizio, stante altri-
menti «la mancanza di una parte processuale attiva, danneg-
giata dalla violazione del termine di ragionevole durata del
processo».
Tra questi due orientamenti la Cassazione aderisce al primo.
Le Sezioni Unite rilevano che non esiste nelle disposizioni sia
internazionali sia interne che disciplinano la materia una
espressa limitazione, per il contumace, del diritto a ottenere
in tempi ragionevoli la conclusione del giudizio, anche se non
si è costituito: l’art. 6 della Convenzione europea di salva-
guardia dei diritti dell’uomo e delle libertà fondamentali attri-
buisce tale diritto a “ogni persona”, relativamente alla “sua
causa”, mentre l’art. 2 L. 24 marzo 2001, n. 89, assicura una
equa riparazione a “chi ha subìto un danno patrimoniale o
non patrimoniale” per effetto della violazione di quel princi-
pio. La tutela è dunque apprestata indistintamente a tutti co-
loro che sono coinvolti in un procedimento giurisdizionale, tra
i quali non può non essere annoverata anche la parte non co-
stituita in giudizio, nei cui confronti la decisione è comunque
destinata a esplicare i suoi effetti. Risulta pertanto arbitrario
escludere il contumace dalla garanzia di “ragionevole dura-
ta”, che l’art. 111 Cost. inserisce tra quelle del “giusto pro-
cesso” e demanda alla legge di assicurare, insieme con quel-
le del contraddittorio, della parità tra le parti, della terzietà e
imparzialità del giudice, che certamente competono anche a
chi non si sia costituito in giudizio. Nella tradizione giuridica
italiana, del resto, la contumacia è sempre stata configurata
come un atteggiamento pienamente legittimo, non preclusi-
vo dell’assunzione della qualità di parte ma ragione anzi di ta-
lune specifiche tutele.
La Cassazione non condivide dunque l’assunto secondo cui
la contumacia preclude comunque il riconoscimento del dirit-
to all’equa riparazione, poiché impedisce di applicare il crite-
rio del “comportamento delle parti”, del quale occorre tene-
re conto, a norma della disposizione suddetta. Può peraltro
accadere che anche la parte costituita in giudizio non abbia
tenuto affatto condotte idonee a incidere in qualche modo
sulla durata del processo: il che non fa venire meno il suo di-
ritto a essere indennizzata, ove il termine ragionevole sia sta-
to superato, anche se il parametro del suo “comportamen-
to” risulta in tal caso inutilizzabile.
Ugualmente incongruo appare l’altro argomento addotto a
sostegno della tesi dell’incompatibilità tra contumacia e dirit-
to all’equa riparazione: la mancata costituzione in giudizio vie-
il Corriere giuridico 3/2014

ne considerata come indice univoco di disinteresse all’esito
della lite e, conseguentemente, alla sua durata, la quale per-
tanto, pur se eccessiva, non potrebbe comportare quel pate-
ma d’animo che invece prova chi partecipa attivamente al
processo. Si tratta, secondo le Sezioni Unite, di asserzioni e
deduzioni aprioristiche basate su assiomatici presupposti. La
scelta della contumacia può derivare dalle più varie ragioni,
anche diverse dall’indifferenza per il risultato e per i tempi
della controversia, come tra l’altro la convinzione della totale
plausibilità o, al contrario, della assoluta infondatezza delle ra-
gioni avversarie, che possono far apparire inutile affrontare le
spese occorrenti per contrastarle, costituendosi in giudizio.
L’esito della causa, peraltro, è ininfluente ai fini del riconosci-
mento del diritto all’indennizzo, che compete anche alla par-
te soccombente.
Inoltre, la durata superiore ai limiti della ragionevolezza del
processo fa presumere senz’altro la causazione di un danno
non patrimoniale di per sé derivante dall’attesa, prolungata
per un tempo esorbitante, di una decisione che comunque
incide sulla parte nei cui confronti viene assunta. Non vi è
dunque ragione per negare che anche il contumace possa
subire quel disagio psicologico, che normalmente risentono
le parti a causa del ritardo eccessivo con cui viene definito il
processo che le riguarda.
La mancata costituzione in giudizio può quindi eventualmen-
Osservatorio - Cassazione
Sezioni Semplici
a cura di Vincenzo Carbone
LIBERE PROFESSIONI
RESPONSABILITÀ DISCIPLINARE DEL NOTAIO
Cassazione civile, sez. II, 29 gennaio 2014, n. 1943 - Pres.
Bucciante - Rel. Giusti - P.M. Capasso (conf.) - B.A. c. Con-
siglio notarile distrettuale di A.
Il notaio, che in base al codice deontologico ha l’obbligo
di comportarsi, nei rapporti con i colleghi, secondo i
principi di correttezza, di collaborazione e di solidarietà,
deve informare il collega, con la dovuta riservatezza, di
possibili errori od omissioni nei quali si ritenga che egli
sia incorso, non potendo esprimere di fronte al cliente in
qualsiasi forma valutazioni critiche sull’operato e sul
comportamento del collega?
Risposta positiva della Cassazione.
Il caso
La Commissione amministrativa regionale di disciplina ha ir-
rogato al notaio Mevio la sanzione della censura per avere il
medesimo omesso di comunicare, in via riservata, ad un col-
lega il possibile errore in cui quest’ultimo era incorso in un at-
il Corriere giuridico 3/2014
Giurisprudenza
Sintesi
te influire sull’an o sul quantum dell’equa riparazione, ma non
costituisce di per sé motivo per escludere senz’altro il relati-
vo diritto.
I precedenti
Per la tesi che la contumacia della parte non preclude l’in-
dennizzo, Cass. 12 ottobre 2007 n. 21508, 2 aprile 2010 n.
8130, 10 novembre 2011 n. 27091, 14 dicembre 2012 n.
23153, 21 febbraio 2013 n. 4387. Per la tesi opposta, Cass.
23 giugno 2011 n. 13803 e 21 febbraio 2013 n. 4474, Cass.
10 luglio 2009, n. 16284, Cass. 4 novembre 2009, n . 23416,
Cass. 19 ottobre 2011, n. 21646.
La dottrina
Piombo, Equa riparazione per irragionevole durata del pro-
cesso: appunti sulla disciplina della c.d. legge Pinto dopo le
modifiche introdotte dall’art. 55 d.l. 22 giugno 2012 n. 83,
convertito con modificazioni dalla l. 7 agosto 2012 n. 134, in
Foro it., 2013, V, 25; Benini, I rinvii richiesti dalle parti nelle
applicazioni della legge Pinto, in Foro it., 2012, I, 3346; Fer-
rari, Ruolo e funzione dell’equo indennizzo nel vigente siste-
ma di sicurezza sociale, in Giur. merito, 2009, 1967.
to di provenienza dell’immobile (non contenente l’indicazio-
ne di tutti i provvedimenti edilizi in forza dei quali esso era
stato costruito e modificato) del cui atto di vendita era stato
officiato, e per avere espresso apprezzamenti irriguardosi
sull’operato di colleghi che avevano rogato gli atti di prove-
nienza, e ciò in più occasioni (oralmente alla venditrice del-
l’immobile e per iscritto alla banca erogatrice del mutuo per
l’acquisto dell’immobile), ricorrendo il presupposto della non
occasionalità della violazione delle norme deontologiche, ri-
chiesta dall’art. 147, comma 1, lett. b), della legge notarile.
La Corte d’appello ha rigettato il reclamo proposto dal notaio,
rilevando che il notaio Mevio, incaricato di redigere l’atto di
compravendita di un immobile, aveva inviato una relazione
scritta per la banca erogatrice del mutuo in favore degli ac-
quirenti, nella quale confermava di avere verificato che negli
atti di provenienza non erano stati rispettati tutti gli adempi-
menti prescritti dalla legge 28 febbraio 1985, n. 47. Inoltre, il
notaio Mevio aveva chiaramente espresso alla venditrice la
necessità di effettuare le verifiche urbanistiche ed edilizie del
caso. Infine, non aveva sentito il bisogno di comunicare in via
riservata al collega i suoi dubbi su possibili errori commessi
da quest’ultimo nel rogare detto atto né di farsi passare al te-
lefono il collega per avere uno scambio di vedute sulla validi-
tà della soluzione suggerita da quest’ultimo, che qualificava,
nella seconda relazione alla banca, come un escamotage che
“nel migliore dei casi” peccava di “faciloneria”.
431
Giurisprudenza
Sintesi
La Corte ne ha tratto la insistente volontà del notaio di porre
in cattiva luce il comportamento del collega (che invece ave-
va prontamente posto rimedio, con l’atto di conferma, alla
mancanza di indicazione di alcuni provvedimenti amministra-
tivi inerenti l’immobile) in un atto avente rilevanza esterna
perché diretto alla banca e senza alcun reale confronto dia-
lettico con lo stesso collega, pur avendone il dovere deonto-
logico e anche l’occasione.
Per la cassazione della sentenza il notaio ha proposto ricorso.
La decisione
Il notaio lamenta che la Corte d’appello non abbia considera-
to che egli non aveva inteso criticare l’operato del collega,
ma soltanto stigmatizzare una tesi giuridica, riportata dalla
venditrice che, con l’evidente intenzione di sottrarsi alle spe-
se necessarie per porre rimedio a carenze degli atti anteriori,
aveva invocato l’avvenuta usucapione. Ad avviso del ricor-
rente, si sarebbe trattato, in ogni caso, di una condotta occa-
sionale, essendo tutto avvenuto in un medesimo contesto,
senza soluzione di continuità, scaturendo la vicenda, svoltasi
nell’arco di pochi giorni, nell’ambito di un preciso incarico
professionale.
La Corte d’appello ha però evidenziato correttamente che
l’espressione “escamotage che, nel migliore dei casi, mi
sembra peccare di faciloneria” va intesa, non come dissenso
rispetto ad una tesi giuridica espressa dalla parte venditrice,
ma come critica all’operato del collega notaio, tanto che, al
termine della seconda relazione contenente quella espres-
sione, il notaio ha insistito sulla necessità dell’integrazione di
tutti gli atti precedenti, ribadendo che, nonostante l’atto di
conferma, in essi non risultavano essere stati rispettati tutti
gli adempimenti prescritti dalla L. n. 47 del 1985.
Inoltre le valutazioni critiche sull’operato del collega sono
state espresse a più clienti (la venditrice e l’Istituto di credi-
to) e in diversi contesti temporali: nella prima relazione scrit-
ta per la banca, nel colloquio avuto con la venditrice e nella
seconda relazione per la medesima banca. Logica appare
pertanto la conclusione, alla quale è pervenuta la Corte ter-
ritoriale, in ordine alla comprovata sussistenza di una insi-
stente volontà del notaio di porre in cattiva luce la profes-
sionalità del collega; e ciò in violazione del codice deontolo-
gico, che fa obbligo al notaio di comportarsi, nei rapporti con
i colleghi, secondo i principi di correttezza, di collaborazione
e di solidarietà.
I precedenti
Sulla violazione del codice deontologico, Cass. civ., sez. VI,
27 maggio 2011, n. 11790, in Giust. civ., 2012, I, 1047; Cass.
civ., sez. III, 31 maggio 2006, n. 12992, in Vita not., 2006,
1520; Cass. civ., sez. III, 29 marzo 2003, n. 4843, in Vita not.,
2003, 1037.
La dottrina
Di Staso, La responsabilità civile e disciplinare del notaio nel
caso di violazione della legge sugli immobili da costruire, in
La responsabilità civile, 2010, 53; Tenore e Celeste, La re-
sponsabilità disciplinare del notaio ed il relativo procedimen-
to, Milano, 2008; Fusaro, Il codice deontologico dei notai, in
Riv. not., 2006, 145.
INCARICHI PROFESSIONALI E TARIFFE
Cassazione civile, sez. I, 13 dicembre 2013, n. 27919 -
432
Pres. Salmé - Rel. Ceccherini - P.M. Velardi (conf) - A.A. e
C.F. c. G.F. e Ente di Sviluppo Agricolo
Nella vigenza delle tariffe professionali dell’avvocato
che stabilivano i minimi tariffari, il divieto di derogare ai
predetti minimi trova applicazione anche per le presta-
zioni diverse da quelle tipiche della professione forense,
tra le quali la partecipazione ad una commissione della
P.A. a composizione mista di tecnici di professionalità di-
verse?
L’inderogabilità dei limiti tariffari di categoria, stabiliti
per gli ingegneri, è circoscritta dall’art. 6 della legge n.
404 del 1977 ai soli incarichi professionali privati o trova
applicazione anche per gli incarichi conferiti da enti pub-
blici?
In entrambi i casi è legittima la disapplicazione dei
minimi tariffari in ipotesi di estraneità delle prestazioni a
quelle proprie ed esclusive della professione e per gli
ingegneri l’inderogabilità dei limiti tariffari è circoscritta ai
soli incarichi professionali privati e non alla partecipazione
ad una commissione conferita da un ente pubblico.
Il caso
Oggetto della controversia è l’impugnazione proposta dal-
l’Ente di Sviluppo Agricolo (ESA) del lodo arbitrale che aveva
parzialmente accolto la domanda proposta nei suoi confronti
da due professionisti, l’avvocato Tizio e l’ingegner Caio, di ri-
determinazione del giusto compenso spettante per l’incarico
collegiale, espletato in esecuzione della convenzione stipula-
ta tra le parti.
La Corte d’appello di Palermo, ha respinto l’impugnazione
dell’ing. Caio e, accogliendo l’impugnazione dell’ente, ha an-
nullato il lodo e, quindi, decidendo in via rescissoria, ha re-
spinto nel merito le domande. La corte ha negato che per il
contratto in questione, nella tariffa ingegneri, fosse stabilita
l’inderogabilità dei minimi tariffari; e che l’inderogabilità sta-
bilita in via generale per gli avvocati sia estensibile agli inge-
gneri. Riguardo poi all’impugnazione proposta contro l’avvo-
cato Tizio, la corte ha considerato la peculiarità della fattispe-
cie, riguardante un’attività svolta dal legale nell’ambito di una
commissione rappresentativa di altre professionalità, non va-
lutabile all’esterno come attività del singolo componente; e
ha osservato che, trattandosi di incarico a favore di ente pub-
blico tenuto a osservare il principio di buona amministrazio-
ne, relativamente alla scelta del contraente non ricorre la ra-
tio della norma tariffaria, costituita dall’intento di impedire
l’accaparramento della clientela e assicurare la dignità della
professione.
La decisione
Secondo la Cassazione nella motivazione della sentenza del-
la Corte d’appello sembra volersi affermare che la deroga ai
minimi stabiliti dalla tariffa per le prestazioni professionali di
avvocato sarebbe consentita in ragione della particolarità del-
la fattispecie, principio che, nei termini appena indicati, sa-
rebbe errato. Tuttavia, nell’illustrazione della particolarità del-
la fattispecie, la sentenza impugnata pone in evidenza ele-
menti - e precisamente il fatto che si tratta di attività svolta
dal legale nell’ambito di una commissione della pubblica am-
ministrazione, rappresentativa di altre professionalità, non
valutabile all’esterno come attività del singolo componente -
tali da escludere che la prestazione in questione fosse com-
il Corriere giuridico 3/2014

presa nel novero di quelle tipiche dell’esercizio della profes-
sione di avvocato, per le quali soltanto trovano applicazione i
minimi tariffari. Le tariffe professionali degli avvocati e pro-
curatori legali, infatti, sono applicabili solo per quelle attività
tecniche o comunque collegate con prestazioni di carattere
tecnico che siano considerate nella tariffa, oggettivamente
proprie della professione del legale in quanto specificamente
riferite alla consulenza o assistenza delle parti in affari giudi-
ziari o extragiudiziari; non possono essere, pertanto, applica-
te, solo perché rese da un professionista iscritto all’albo, alle
prestazioni che richiedono solo un’approfondita conoscenza
del diritto, senza alcun riferimento a una pratica o affare de-
terminato.
Quindi deve escludersi che costituisca esercizio tipico della
professione forense la partecipazione a una commissione, a
composizione mista e comprendente professionalità diver-
se, giacché tale partecipazione si traduce in atti imputabili
esclusivamente all’organo collegiale, ed è come tale incom-
patibile con il principio del carattere personale della profes-
sione forense.
Con riferimento al capo di sentenza che rigetta l’impugnazio-
ne proposta dall’ingegnere la Cassazione ha già avuto ripetu-
tamente occasione di affermare il principio che l’inderogabili-
tà dei limiti tariffari di categoria stabiliti per i professionisti è
circoscritta dall’art. 6 L. 1 luglio 1977, n. 404, ai soli incarichi
professionali privati e non vale, pertanto, per gli incarichi con-
feriti da enti pubblici, in quanto detta norma, interpretando
autenticamente l’articolo unico della L. 5 maggio 1976, n.
340 - che sancisce l’inderogabilità dei minimi delle tariffe pro-
fessionali degli ingegneri e degli architetti - ne ha limitato
l’applicazione ai rapporti intercorrenti tra privati, con previsio-
ne che non viola l’art. 3 Cost., riguardando la derogabilità dei
minimi tariffari prevista dall’art. 6 legge cit. anche i profes-
sionisti privati, e non solo quelli pubblici.
I precedenti
Per l’avvocato, Cass. civ., sez. II, 19 agosto 1994, n. 7438, in
Foro it., 1995, I, 1243, con nota di L. Carbone.
Per l’ingegnere, Cass. civ., sez. II, 27 giugno 2011, n.
14187.Conf. Cass. civ., sez. II, 14 ottobre 2004, n. 20296;
Cass. civ., sez. II, 19 luglio 2001, n. 9806.
La dottrina
Nocera, Varianti operative della buona fede nella determinazio-
ne del compenso dell’avvocato, in Contratti, 2012, 381; Per-
fetti, Patti e modalità di determinazione del compenso nella
novella di cui alla l. n. 248 del 2006, in Contratto e impr., 2007,
47; Dalprato, La «vera» storia delle tariffe professionali di in-
gegneri e architetti (parte prima), in Appalti & Contratti, 2006,
7, 35 e (parte seconda) in Appalti & Contratti, 2007, 1, 39.
PRIVACY
TUTELA GIURISDIZIONALE DEI DATI PERSONALI
Cassazione civile, sez. III, 27 gennaio 2014, n. 1608 - Pres.
Berruti - Rel. Massera - P.M. Pratis (conf.) - Di Neue Sud-
tiroler Tageszeitung c. T.C. in proprio e nella qualità di tu-
trice di T.H.
L’individuabilità della persona offesa o di cui sono stati
resi pubblici i dati sensibili ne postula l’esplicita indica-
il Corriere giuridico 3/2014
Giurisprudenza
Sintesi
zione del nominativo o è sufficiente che essa possa veni-
re individuata anche per esclusione in via deduttiva, tra
una categoria di persone, a nulla rilevando che in con-
creto tale individuazione avvenga nell’ambito di un ri-
stretto gruppo di soggetti?
Non è necessaria l’indicazione del nominativo, se i dati
sensibili resi pubblici consentono l’individuazione della
persona.
Il caso
Il Tribunale di Bolzano, pronunciando sul ricorso ex art. 152,
d.lgs. n. 196 del 2003, (Codice del trattamento dei dati per-
sonali) proposto da Tizia, in proprio e quale madre del mino-
re, dichiarò che Caio, Mevio e Die Neue Sudtiroler Tageszei-
tung Gmbh avevano leso il diritto dei suddetti alla riservatez-
za di dati personali e condannò i convenuti a risarcire i con-
seguenti danni morali ed esistenziali.
All’origine della vertenza vi era stata la pubblicazione sul gior-
nale di un articolo, cui era seguito un altro, scritto da Caio e
due interventi di Mevio editore e direttore del giornale.
Il Tribunale osservò che la pubblicazione del primo articolo
aveva innescato l’ulteriore divulgazione delle notizie, poi ri-
presa anche da altri giornali, e la straordinaria e devastante
esplosione mediatica che aveva investito Tizia e il figlio; an-
che se non erano stati specificati i loro nomi, era certo che la
serie di particolari riportati nel servizio aveva permesso ad un
nutrito pubblico di individuarli.
La decisione
In sostanza, i ricorrenti sostengono che le norme a tutela del-
la riservatezza e quelle del codice deontologico dei giornalisti
relative al trattamento dei dati personali fanno rifermento al-
la identificabilità dei soggetti, cioè alla possibilità che i lettori
possano identificarli pur in assenza dell’indicazione delle ge-
neralità, rimanendo irrilevante la circostanza che la notizia
possa stimolare successive indagini di terzi.
Inoltre, la tutela apprestata dalla normativa è applicabile a sog-
getti identificati o identificabili e non si applica a soggetti a cui
i dati e le informazioni raccolti e diffusi non sono riconducibili.
Il tribunale ha evidenziato che già il primo servizio giornalisti-
co, pur non indicando le generalità, conteneva tutta una serie
di particolari individualizzanti certamente idonei a consentire
ad un vasto (ovviamente in relazione alla popolazione della
zona di diffusione del giornale) pubblico di individuare la per-
sona di cui si trattava. La riconoscibilità delle persone ogget-
to dei servizi giornalistici è, come detto, questione attinente
al merito in ordine alla quale nessun rilievo è consentito al
giudice di legittimità.
Ne deriva quindi che l’individuabilità della persona offesa o di
cui sono stati resi pubblici dati sensibili non ne postula l’espli-
cita indicazione del nominativo, essendo sufficiente che es-
sa possa venire individuata anche per esclusione in via de-
duttiva, tra una categoria di persone, a nulla rilevando che in
concreto tale individuazione avvenga nell’ambito di un ri-
stretto gruppo di persone.
I precedenti
Cass. civ., sez. III, 5 aprile 2012, n. 5525, in Foro it., 2013, I,
305, con nota di Tucci; Cass. civ., sez. III, 25 settembre 2012,
n. 16279, in Foro it., 2013, I, 106; Cass. civ., sez. I, 1 aprile
2009, n. 7958, in Obbligazioni e contratti, 2011, 737, con no-
ta di Grasselli.
433
Giurisprudenza
Sintesi
La dottrina
La Torre, voce Dati personali (trattamento dei), in Enc. bioeti-
ca e scienza giur., Napoli, 2011, 69; Giordano, La tutela giuri-
sdizionale, in Cuffaro, D’Orazio e Ricciuto, Il codice del trat-
tamento dei dati personali, Torino 2006, 703 ss; Costantino,
La tutela giurisdizionale dei diritti al trattamento dei dati per-
sonali, in Riv. trim. dir. e proc. civ., 2004, 1221.
MERCATI FINANZIARI
DEFAULT DEI TITOLI OBBLIGAZIONARI E RISARCIMENTO
DEL DANNO A FAVORE DELL’INVESTITORE
Cassazione civile, sez. III, 24 gennaio 2014, n. 1511 - Pres.
Vitrone - Rel. Dogliotti - P.M. Salvato (conf.) - Credito Val-
tellinese s.c.r.l. c. S.E.
Il danno spettante all’investitore a seguito del default
dei titoli obbligazionari, a causa delle mancate informa-
zioni rese dall’intermediario prima dell’acquisto, deve
essere quantificato avuto riguardo alla differenza tra il
valore di acquisto e quello al momento della domanda,
ovvero a quello precedente in cui il cliente abbia avuto
consapevolezza della caduta del titolo stesso?
L’investitore ha diritto alla restituzione del capitale
investito su indicazione della banca e senza idonee
informazioni sui titoli di acquisto, oltre al risarcimento del
danno, tenendo conto della differenza tra l’investimento in
origine effettuato, l’utilità tratta ed il valore attuale delle
obbligazioni.
Il caso
Sempronio conveniva in giudizio il Credito Valtellinese s.c.r.l.,
chiedendo l’accertamento del comportamento illegittimo del
convenuto ovvero dei suoi dipendenti o promotori, ai sensi
degli artt. 21, 23 e 29 d.lgs. n. 58 del 1998, (con riguardo al-
l’operazione di acquisto di obbligazioni CIRIO Holding Lu-
xembourg, effettuata dall’attore nel 2001 su indicazione del-
la banca stessa, non essendo state date idonee informazioni
sui titoli di acquisto), nonché la dichiarazione di nullità del-
l’operazione, la condanna della banca alla restituzione del ca-
pitale investito, nonché al risarcimento dei danni.
Costituitosi il contraddittorio, la banca chiedeva il rigetto del-
le domande, affermando di aver adempiuto correttamente al-
l’attività di intermediazione finanziaria.
Il Tribunale rigettava le domande di Sempronio, affermando
che non appariva violato alcun dovere di correttezza, buona
fede e trasparenza da parte della banca stessa.
Sull’appello proposto da Sempronio, la Corte di appello di Mi-
lano, in accoglimento dell’appello e in totale riforma dell’im-
pugnata sentenza, condannava il Credito Valtellinese, a titolo
risarcitorio, al pagamento a favore dell’appellante del quan-
tum risarcibile.
La decisione
La domanda giudiziale può riguardarsi come dichiarazione di
volontà diretta alla produzione di effetti giuridici, tutelati dal-
l’ordinamento, e pertanto il suo contenuto è definibile anche
con l’applicazione, in via analogica, dei criteri di ermeneutica
contrattuale.
434
Dalle precisazioni della sentenza impugnata e dal tenore del-
l’atto di citazione in primo grado, emerge che due sono state
le domande proposte, una di nullità del contratto cui conse-
gue necessariamente la restituzione delle somme corrispo-
ste, ed una risarcitoria. Il resistente, attore in primo grado, ri-
chiama l’illegittimità dell’operato della banca, con violazione
degli artt. 21, 23, 29 TUF (e questa costituisce, all’evidenza,
la causa petendi mai modificata). Ciò posto, egli chiede di-
chiararsi la nullità del contratto, la restituzione di somme, il ri-
sarcimento dei danni. La banca ricorrente sostiene che l’at-
tore ha chiesto dichiararsi la nullità del contratto e, come di-
rette conseguenze, la restituzione di somme e il risarcimen-
to del danno, per cui è evidente che la richiesta di restituzio-
ne sarebbe in palese contraddizione con quella di risarci-
mento, e allora si dovrebbe considerare la domanda di risar-
cimento tanquam non esset.
La tesi non convince perché la domanda giudiziale può ri-
guardarsi come dichiarazione di volontà diretta alla produzio-
ne di effetti giuridici, tutelati dall’ordinamento e, pertanto, il
suo contenuto è definibile anche con l’applicazione, in via
analogica, dei criteri di ermeneutica contrattuale. È dunque
da ritenere che l’indicazione, contenuta nell’atto di citazione,
relativa al risarcimento del danno, debba rivestire qualche si-
gnificato piuttosto che nessuno: anche per tale via è da rite-
nersi che la domanda di risarcimento sia autonoma rispetto a
quella di nullità (e restituzione).
Nel merito, la Corte d’appello procede a una vantazione per
presunzioni, correttamente motivata per cui Sempronio, qua-
le investitore di normale accortezza, con bassa professione
al rischio, che aveva in precedenza acquistato “titoli tranquil-
li”, che si era recato in banca in occasione dello scadere di ti-
toli sicuri e aveva manifestato al promotore il desiderio di ac-
quistare un titolo a più lunga scadenza, se fosse stato ade-
guatamente informato si sarebbe orientato, con criterio di as-
soluta probabilità, verso investimenti più garantisti.
In ordine al quantum, la Corte ha già avuto modo di pronun-
ciarsi al riguardo, indicando il risarcimento del danno nella dif-
ferenza tra il valore di acquisto e quello al momento della do-
manda, ovvero a quello precedente in cui il cliente abbia avu-
to consapevolezza della caduta del titolo stesso.
Precisa il giudice a quo che è necessario tener conto della
differenza tra l’investimento in origine effettuato, l’utilità trat-
ta (il primo rateo degli interessi era già stato percepito) e il va-
lore attuale delle obbligazioni. A tale riguardo, continua il giu-
dice, la banca stessa indicava il valore di mercato dei titoli,
secondo i prezzi praticati da Capitalia, Caboto e Aston bond:
tale prezzo individuava una utilità, portata a decurtazione del
danno da risarcire. Tenuto conto di tali componenti (investi-
mento iniziale, cedola riscossa, valore residuo ed attuale del-
le obbligazioni, sulla base di una media delle quotazioni, non-
ché del rendimento derivante dall’investimento in titoli di
Stato, all’epoca intorno al 4%), la Corte di merito ha determi-
nato il quantum.
I precedenti
Cass. civ., sez. I, 29 dicembre 2011, n. 29864, in Foro it.,
2013, I, 320 con nota di La Rocca, «Qualora l’intermediario fi-
nanziario abbia eseguito l’acquisto di strumenti finanziari
senza adempiere ai propri obblighi informativi nei confronti
del cliente, non rientrante in alcuna delle categorie d’investi-
tore qualificato o professionale, non sussiste il concorso di
colpa del cliente medesimo nella produzione del danno per
non essersi informato tramite la stampa della rischiosità dei
titoli acquistati.
il Corriere giuridico 3/2014

Nel caso di inadempimento da parte dell’intermediario finan-
ziario ai propri obblighi informativi, il danno risarcibile corri-
sponde alla differenza fra il valore dello strumento finanziario
al momento dell’acquisto e quello al momento della doman-
da risarcitoria, a meno che il cliente, pur mancando impedi-
menti al disinvestimento, abbia conservato il titolo nel pro-
prio patrimonio nonostante che grazie all’uso dell’ordinaria
diligenza si sia reso conto del rischio di perdita di valore, nel
qual caso il danno corrisponde alla diminuzione del valore del
titolo tra il momento dell’acquisto e quello in cui il cliente si è
reso conto, o avrebbe potuto rendersi conto, del rischio sud-
detto».
La dottrina
Natoli, Regole di validità e regole di responsabilità tra diritto
civile e nuovo diritto dei mercati finanziari, in Banca, borsa e
tit. cred., 2012, I, 165; Indolfi, «La tutela degli investitori ri-
spetto ai conflitti d’interesse degli intermediari» quale bene
primario nella fattispecie al vaglio della cassazione, in Resp.
civile, 2012, 193; Valongo, Profili di tutela individuale dell’in-
vestitore tra nullità e responsabilità civile, Milano, 2012; Fio-
rillo, Risponde in solido anche l’intermediario per il fatto ille-
cito del promotore finanziario, in Obbligazioni e contratti,
2012, 252.
COMUNIONE E CONDOMINIO
RIPARTIZIONE DELLE SPESE CONDOMINIALI E TABELLE
MILLESIMALI PROVVISORIE
Cassazione civile, sez. II, 23 gennaio 2014, n. 1439 - Pres.
Triola - Rel. D’Ascola - P.M. Patrone (conf.) - A.O. c. Con-
dominio via S. M. sito in M.
La delibera assunta nell’esercizio delle attribuzioni as-
sembleari previste dall’art. 1135, nn. 2 e 3, c.c., relativa
alla ripartizione in concreto tra i condomini delle spese
condominiali, ove, in mancanza di tabelle millesimali del
condominio, adotti un criterio provvisorio, deve consi-
derarsi annullabile o nulla?
La delibera deve considerarsi annullabile, non
incidendo sui criteri generali da adottare nel rispetto
dell’art. 1123 c.c., con la conseguenza che la relativa
impugnazione deve pertanto essere proposta nel termine
di decadenza di trenta giorni previsto dall’art. 1137, ultimo
comma, c.c.
Il caso
Tizio ha proposto opposizione a decreto ingiuntivo relativo a
spese condominiali deducendo di non essere condomino
dello stabile, di non aver mai ricevuto copia del regolamento
o delle tabelle e che successivamente aveva appreso che il
condominio aveva deliberato di applicare per analogia le ta-
belle di altra palazzina, di cui contestava l’applicazione. Ha
denunciato la nullità di tutte le delibere cosi adottate e chie-
sto la revoca dell’ingiunzione.
Il giudice di pace, accogliendo le eccezioni del Condominio
resistente, ha respinto l’opposizione, essendo le controverse
delibere non tempestivamente impugnate dal condomino Ti-
zio, riconosciuto tale sulla base del titolo di proprietà che gli
era stato chiesto di esibire.
il Corriere giuridico 3/2014
Giurisprudenza
Sintesi
Il tribunale ha rigettato il gravame interposto dall’opponente,
il quale ha proposto ricorso per cassazione. Il Condominio ha
resistito con controricorso.
La decisione
In materia di condominio vige il principio dell’esecutività della
deliberazione dell’assemblea, che consente la temporanea
esigibilità, senza pregiudizio del definitivo accertamento dei
debiti, qualora penda altra impugnazione della stessa delibera
o di un atto presupposto e la delibera non sia stata sospesa.
Sono impugnabili in ogni tempo, unitamente al decreto in-
giuntivo emesso sulla base di una delibera assembleare, le
delibere nulle. Sono invece inammissibili le impugnazioni av-
verso delibere annullabili.
In via generale, la giurisprudenza ha stabilito che debbono
qualificarsi nulle le delibere dell’assemblea condominiale pri-
ve degli elementi essenziali, le delibere con oggetto impos-
sibile o illecito (contrario all’ordine pubblico, alla morale o al
buon costume), le delibere con oggetto che non rientra nella
competenza dell’assemblea, le delibere che incidono sui di-
ritti individuali sulle cose o servizi comuni o sulla proprietà
esclusiva di ognuno dei condomini, le delibere comunque in-
valide in relazione all’oggetto.
Debbono, invece, qualificarsi annullabili le delibere con vizi
relativi alla regolare costituzione dell’assemblea, quelle adot-
tate con maggioranza inferiore a quella prescritta dalla legge
o dal regolamento condominiale, quelle affette da vizi forma-
li, in violazione di prescrizioni legali, convenzionali, regola-
mentari, attinenti al procedimento di convocazione o di infor-
mazione dell’assemblea, quelle genericamente affette da ir-
regolarità nel procedimento di convocazione, quelle che vio-
lano norme richiedenti qualificate maggioranze in relazione
all’oggetto.
La giurisprudenza ha precisato successivamente che è solo
annullabile la delibera con la quale erroneamente si applichi il
criterio legale di riparto delle spese condominiali; diverso è il
caso in cui consapevolmente l’assemblea deliberi di modifi-
care i criteri di riparto stabiliti dalla legge (o in via convenzio-
nale da tutti i condomini), arbitrariamente derogando ad essi.
Nella singolare fattispecie si è in presenza di un caso di an-
nullabilità in quanto non esisteva tabella millesimale approva-
ta convenzionalmente e i condomini erano intesi alla elabora-
zione delle tabelle definitive, tanto che parte delle spese si ri-
feriscono proprio ai costi preventivati per conferire un incari-
co professionale in tal senso.
Di conseguenza il riparto venne quindi deliberato in via
provvisoria, adattando per quanto possibile la tabella di
un’altra palazzina, nell’ottica non di violare il disposto nor-
mativo, ma di ottemperarvi, poiché esso fa gravare su tutti
i comproprietari - e quindi anche su chi sino ad allora era
stato di fatto estraneo (ma non in forza di un precedente
deliberato unanime) - le spese condominiali. È importante
ricordare che la mancanza di tabelle millesimali applicabili in
relazione alla spesa effettuata consente all’assemblea di
adottare, a titolo di acconto e salvo conguaglio, tabelle
provvisorie.
La Cassazione quindi sottolinea come i giudici di merito, nel
ritenere tardiva e inammissibile ogni doglianza fondata sulla
impugnazione del riparto fondato sul criterio provvisorio, han-
no quindi correttamente applicato la normativa vigente.
I precedenti
Sull’annullabilità, Cass. civ., sez. un., 7 marzo 2005, n. 4806,
in Nuova giur. civ., 2006, I, 252, con nota di Boggi, in Immo-
435
Giurisprudenza
Sintesi
bili & dir., 2006, 1, 26, con nota di Celeste, in Riv. giur. edili-
zia, 2005, I, 1448, con nota di Ditta, in Giust. civ., 2007, I,
2821. Sulle tabelle provvisorie, Cass. civ., sez. II, 21 novem-
bre 2006, n. 24670; Cass. civ., sez. II, 22 aprile 2005, n.
8505. Sulla revisione, Cass. civ., sez. un., 9 agosto 2010, n.
18477.
La dottrina
Grassi, La disciplina delle modifiche delle tabelle millesimali
contrattuali e assembleari, in Arch. locazioni, 2012, 25; Bor-
dolli, Tabelle millesimali di proprietà e tabelle di gestione, in
Immobili & proprietà, 2011, 697; Bottoni, Le tabelle millesi-
mali - Natura ricognitiva e approvazione assembleare, in
Giust. civ., 2011, I, 409.
PROCESSO CIVILE
OPPOSIZIONE DI TERZO ORDINARIA E REVOCATORIA
Cassazione civile, sez. II, 13 gennaio 2014, n. 466 - Pres.
Triola - Rel. Falaschi - P.M. Velardi (conf.) - Condominio di
via S.B. sito in M. c. G.D. e L. F.
Il termine per proporre opposizione di terzo ex art. 325,
comma 1, c.p.c. avverso la sentenza passato in giudica-
to, o comunque esecutiva, è stabilito con esclusivo rife-
rimento all’opposizione di terzo revocatoria ex art. 404,
comma 2, c.p.c.?
Risposta positiva della Cassazione.
Il caso
Con atto di citazione in opposizione di terzo ex art. 404 c.p.c.
del 2003, Tizia evocava, dinanzi al tribunale, il Condominio ed
il proprio consorte, Caio, con il quale si trovava in regime di
comunione, per sentire dichiarare inutiliter data ovvero ineffi-
cace nei suoi confronti la sentenza dello stesso Tribunale del
1996, con la quale veniva pronunciata la condanna alla de-
molizione di una veranda sul lastrico di copertura di loro pro-
prietà, in quanto emessa in violazione delle regole sul liti-
sconsorzio necessario, essendo la stessa litisconsorte pre-
termessa.
Instaurato il contraddittorio, nella resistenza del Condominio,
intervenuto anche il coniuge Caio, il giudice adito, nella fase
rescindente, accoglieva l’opposizione e per l’effetto dichiara-
va l’inefficacia del titolo posto a base dell’esecuzione, nella
fase rescissoria, sulla base degli accertamenti svolti nella
causa originaria, riteneva la fondatezza della originaria prete-
sa limitatamente alla menomazione dell’estetica, nonché
dell’ariosità e/o della luminosità dei piani sottostanti.
In virtù dell’appello interposto da Tizia e Caio, con il quale la-
mentavano la violazione delle norme in materia di giudizio di
opposizione ex art. 404 c.p.c. e ss., deducendo l’intervenuto
accordo transattivo formalizzato nell’assemblea nel 1997 di
autorizzazione degli appellanti a conservare il manufatto, la
Corte di appello, nella resistenza del Condominio, il quale
proponeva anche appello incidentale condizionato, accoglie-
va l’appello principale e rigettava quello incidentale; in parzia-
le riforma della decisione gravata, rigettava la domanda di de-
molizione del manufatto proposta dal Condominio nei con-
fronti degli appellanti.
A sostegno della decisione adottata, la corte distrettuale evi-
436
denziava che trattandosi di costruzione all’ultimo piano, di
comproprietà degli appellati, regolata dall’art. 1127 c.c., essa
normalmente era consentita, tranne nei casi indicati dalla leg-
ge, cioè di pregiudizio statico (che non aveva formato ogget-
to di accertamento nella specie) ovvero di pregiudizio esteti-
co, pregiudizio all’ariosità o alla luminosità, da escludersi alla
luce della relazione peritale, avuto riguardo alla struttura ed
alle dimensioni del fabbricato, all’entità e alle caratteristiche
della veranda, da cui risultava che in realtà consisteva in uno
stenditoio, non destinato ad abitazione in quanto di modesta
altezza.
Né era stato argomentato dal giudice di prime cure il pregiu-
dizio dell’aspetto architettonico, non potendo ritenersi tale
per il fatto puro e semplice dell’essere il manufatto realizza-
to in profilati metallici e con copertura a lastre prefabbricate
nell’ambito di un edificio progettato in cemento armato; né
poteva essere invocata la violazione del regolamento condo-
miniale per essere fuori, nella specie, dall’ipotesi della me-
nomazione stessa dell’estetica.
La decisione
La questione posta dal Condominio concerne l’individuazio-
ne del termine essenziale per la proposizione dell’opposizio-
ne di terzo ex art. 404, comma 1, c.p.c. In particolare, se es-
so decorra o meno dalla conoscenza che comunque il terzo
abbia avuto dalla sentenza a lui pregiudizievole e se il giudice
del merito debba o meno verificare di ufficio, anche in as-
senza di apposita eccezione, la sussistenza delle condizioni
di proponibilità dell’impugnazione della sentenza.
L‘opposizione di terzo ordinaria, prevista dall’art. 404, com-
ma 1, c.p.c. può essere proposta da qualsiasi terzo che riten-
ga la sentenza passata in giudicato, o comunque esecutiva,
pronunciata “inter alios“, pregiudizievole dei suoi diritti. La
relativa legittimazione a proporre tale impugnazione straordi-
naria presuppone, in capo all’opponente, la titolarità di un di-
ritto autonomo la cui tutela sia incompatibile con la situazio-
ne giuridica risultante dalla sentenza pronunciata tra altre par-
ti e alla quale si ricollega la produzione del pregiudizio inci-
dente negativamente sulla sua sfera giuridica.
Il rimedio impugnatorio in discorso consente, quindi, di su-
perare, in via eccezionale, le preclusioni del giudicato, al solo
fine di rimuovere il pregiudizio di un diritto autonomo del ter-
zo, che questi non sia stato messo in grado di far valere nei
riguardi delle parti della controversia sfociata nell’emissione
della sentenza “pregiudizievole”, ma che egli avrebbe potu-
to in quel momento (ossia nel medesimo contesto, fattuale
e normativo, considerato e cristallizzato dalla sentenza oppo-
nenda), viceversa, far valere, ove avesse partecipato al giudi-
zio.
Di conseguenza la giurisprudenza della Cassazione ha, per-
ciò, statuito che il termine per proporre opposizione di terzo
desumibile dall’art. 325, comma 1, c.p.c. avverso la sentenza
passata in giudicato (o, comunque, esecutiva), è stabilito con
esclusivo riferimento all’opposizione di terzo revocatoria pre-
vista dall’art. 404, comma 2, c.p.c. e non concerne l’opposi-
zione di terzo ordinaria, il cui esercizio non trova altro limite
che l’estinzione del diritto del terzo pregiudicato dalla sen-
tenza pronunciata tra altre persone.
La Corte d’appello ha quindi correttamente ritenuto ricorrere
ipotesi di opposizione di terzo ordinaria, essendo rimasto ac-
certato inequivocabilmente in fatto che Tizia aveva agito in
qualità litisconsorte pretermessa rispetto alla sentenza del
1996 (passata in giudicato) del Tribunale, intervenuta tra il
marito ed il Condominio, con la quale era stata disposta la de-
il Corriere giuridico 3/2014

molizione della veranda realizzata sul lastrico di copertura, di
cui era in comproprietà, unitamente al marito, e nonostante
non fosse stata evocata in detto giudizio.
I precedenti
Cass. civ., sez. II, 24 novembre 2009, n. 24721, in Rep. Foro
it. 2009, Opposizione di terzo, n. 3; Cass. civ., sez. III, 13
marzo 2009, n. 6179, in Rep. Foro it. 2009, Opposizione di
terzo, n. 1; Cass. civ., sez. II, 23 aprile 2007, n. 9647, in Foro
it., 2008, I, 2983.
Osservatorio - Cassazione
Contrasti giurisprudenziali
a cura di Giacomo Travaglino
CONTRASTI TRA SEZIONI SEMPLICI
PROCEDIMENTO CAUTELARE E SOMMARIE
INFORMAZIONI
Le sommarie informazioni rese nel corso di un procedi-
mento cautelare possono essere equiparate, a tutti gli
effetti, alle testimonianze?
L’orientamento favorevole
La VI-2 sezione della S.C., con ordinanza n. 22778 del 4 ot-
tobre 2013 (Pres. Goldoni; Rel. Proto; P.G. Del Core), ha rite-
nuto, in argomento, che le sommarie informazioni rese nel
corso di un procedimento cautelare (nella specie, per seque-
stro giudiziario in materia contrattuale) possano essere legit-
timamente equiparate alle testimonianze qualora gli informa-
tori abbiano prestato l’impegno di rito e siano stati sentiti nel
contraddittorio delle parti, non essendovi ragione per diffe-
renziare la valenza probatoria delle dichiarazioni rese sulle
stesse circostanze, con l’assunzione dell’impegno di rito e
con la garanzia del contraddittorio, per il solo fatto che il pro-
cedimento sia stato trattato con rito sommario, invece che
con rito ordinario.
L’orientamento contrario
Il principio si pone in contrasto con quanto recentemente af-
fermato da Cass. sez. II 7 agosto 2013, n. 18865, ove si leg-
ge che, nel giudizio di merito in cui si controverta dell’esi-
stenza di un diritto contrattuale, le dichiarazioni rese dagli in-
formatori nella fase cautelare ante causam, pur se assunte in
contraddittorio e previo impegno di verità, non hanno il valo-
re probatorio delle deposizioni testimoniali, poiché, in questo
tipo di causa, a differenza che nei procedimenti possessori e
di nunciazione, le dichiarazioni degli informatori non vertono
unicamente su situazioni di fatto, ma postulano l’esistenza
stessa del contratto, il cui accertamento incontra invece, nel
il Corriere giuridico 3/2014
Giurisprudenza
Sintesi
La dottrina
Turatto, L’opposizione ordinaria di terzo e l’assenza del ter-
mine per proporla, in Riv. dir. proc., 2011, 342; Monteferran-
te, La tutela del terzo tra appello ed opposizione ordinaria, in
Urbanistica e appalti, 2007, 858; Cecchella, Sulla opposizio-
ne di terzo ordinaria proposta incidentalmente in un giudizio
di opposizione di terzo revocatoria al lodo arbitrale e sulla
equiparazione del lodo alla sentenza, in Riv. dir. proc., 2006,
1093; Lorenzotti, La corte costituzionale introduce l’opposi-
zione di terzo ordinaria nel processo amministrativo, in Dir.
proc. amm., 1996, 298.
giudizio a cognizione piena, i limiti stabiliti dagli artt. 2721 ss.
c.c.
Il contrasto di giurisprudenza oggi segnalato appare, peraltro,
limitato alla materia contrattuale, in conseguenza delle limi-
tazione probatorie cui soggiace la testimonianza avente ad
oggetto il titolo negoziale, mentre la questione non sembra
da adito a controversa in materia possessoria, essendo l’og-
getto della relativa prova meramente fattuale (per l’equipara-
zione alla testimonianza vera e propria delle deposizioni rese
nella fase sommaria del procedimento possessorio se as-
sunte nel contraddittorio tra le parti e con l’impegno di verità,
cfr. Cass. n. 24705 del 21 novembre 2006).
CONTRASTI RIMESSI ALLE SEZIONI UNITE
DANNO DA MORTE E RISARCIBILITÀ IURE SUCCESSIONIS
Alla luce delle recenti evoluzioni della dottrina e della
giurisprudenza di merito, può ancora ritenersi non risar-
cibile, iure haereditario, il danno da morte immediata
conseguente a lesioni riportate a seguito di un incidente
stradale?
L’ordinanza di rimessione
Con ordinanza n. 5056 del 4 marzo 2014, la III sezione della
Corte di cassazione ha rimesso gli atti al Primo Presidente per
una (più che prevedibile) assegnazione alle Sezioni Unite di un
ricorso che, tra i suoi motivi, poneva nuovamente al giudice di
legittimità la delicato e dibattuta questione del danno da morte
immediata sub specie della sua risarcibilità iure successionis.
Si legge nel provvedimento di rimessione che, nel caso di
specie (morte immediata del conducente di un’autovettura a
seguito di scontro frontale con il conducente del veicolo an-
tagonista, cui era stata attribuita, in sede di merito, una re-
sponsabilità concorrente del 70%), il ricorrente aveva
espressamente lamentato la violazione, falsa e in ogni caso
erronea applicazione del combinato disposto di cui agli artt.
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