Elementi di Diritto Privato

Mantelero © 2008-2019

Tutela dei diritti

⚫ autotutela (ipotesi residuali)

⚫ tutela in sede giudiziale

⚫ istituti volti alla prevenzione dei conflitti

autotutela

⚫ generalmente vietata:
o non garantisce giustizia ed equità (rischio di
prevalenza del “più forte”)
o competenza esclusiva dello Stato nell'esercizio del
potere giudiziario dell'uso legittimo della forza
⚫ casi in cui è ammessa:

o impossibilità di un pronto intervento della forza pubblica o

del ricorso al giudice (es. legittima difesa, art. 2044 c.c. e
52-55 c.p.)
o maggiore efficienza (es. diritto di ritenzione, eccezione di
inadempimento)
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tutela giudiziale

⚫ finalità:
o composizione/risoluzione delle controversie
o certezza (processuale) delle situazioni giuridiche

⚫ mezzi:
o attività processuale di accertamento dei fatti e delle situazioni giuridiche
o giudicato formale e “ne bis in idem”

⚫ soluzioni concorrenti/alternative:
o arbitrato (rituale/irrituale)
o conciliazione amichevole (mediazione)

le tipologie processuali
⚫ processo di cognizione (cautelare e di merito)

⚫ processo di esecuzione
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processo di cognizione

⚫ finalità: certezza delle situazioni giuridiche

⚫ mezzi:

o esposizione delle proprie ragioni ad opera delle parti (atti di parte)

o accertamento dei fatti (prove)
o disamina e decisione della controversia da parte del giudice
(sentenza)
⚫ iter:
o mediazione obbligatoria (condizione di procedibilità nei soli casi previsti
dalla legge, e.g. condominio, diritti reali, locazione, contratti assicurativi,
bancari e finanziari, alcuni casi di responsabilità civile)

o atto introduttivo della parte attrice (citazione, ricorso)

o comparsa di costituzione e risposta del convenuto (eventuale domanda
riconvenzionale)

o memorie delle parti

o acquisizione delle prove (lista testi, capitoli di prova, audizione, esibizioni,

acquisizioni)

o atti conclusivi (comparsa conclusionale e memorie di replica)

o sentenza
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mezzi di prova

⚫ principio dell'onere della prova (2697 c.c.):

o onere della prova per chi agisce in giudizio
o onere per entrambe le parti sui fatti dedotti

⚫ deroghe:
o inversione dell'onere probatorio (1335 c.c.)
o inversione parziale (1218 c.c.)

⚫ tipi di prova (in ragione del processo di formazione):

o precostituite (differente valore probatorio per le scritture)
o costituende

⚫ tipi di prova (in ragione della natura):

o documentali (2699 ss. c.c., 2709-2710 c.c.)
o testimoniali (2721 ss. c.c.)
o interrogatorio parti (117 c.p.c.)
o presunzioni (semplici, legali assolute/relative; artt. 2727 ss. c.c.)
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sentenza
⚫ finalità: certezza delle situazioni giuridiche
⚫ principio della soccombenza:

o “chi perde paga” spese processuali ed onorari (91 c.p.c.)

o deroghe: spese eccessive/superflue, slealtà, soccombenza reciproca,
giusti motivi indicati dal giudice, conciliazione (salvo diverso accorso)
⚫ struttura:

o fatto
o diritto
o dispositivo

Gradi successivi (impugnazione)

Tipologia di cause di impugnazione:
oAppello: merito e legittimità

oCassazione: sola legittimità

Il ricorso i Cassazione è inammissibile (art. 360 bis c.p.c.) se:

o[ragione sostanziale]
il provvedimento impugnato ha deciso le questioni di diritto in modo conforme
alla giurisprudenza della Corte e l’esame dei motivi non offre elementi per
confermare/mutare l’orientamento esistente
o[ragione processuale]
la censura relativa alla violazione dei princìpi regolatori del giusto processo è
manifestamente infondata
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processo (di cognizione) cautelare

⚫urgenza (pregiudizio imminente ed irreparabile non compatibile con la
durata del processo di accertamento ordinario)

⚫ principio di fondatezza delle ragioni (“fumus boni juris”)

⚫natura interinale del provvedimento (necessità di proporre azione di

cognizione ordinaria nel merito)

processo di esecuzione

⚫ finalità: applicazione coattiva della sentenza o di altro

titolo esecutivo in caso di inottemperanza
dell'obbligato
⚫ iter:
o precetto
o esecuzione forzata (in caso di inottemperanza al precetto)
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altri istituti volti alla prevenzione dei conflitti

prescrizione-decadenza

⚫ certezza delle situazioni giuridiche rispetto al decorso del tempo

⚫ “sanzione” per l'inerzia del soggetto titolare del diritto

⚫ effetto: venir meno della possibilità di far valere il proprio diritto

⚫ differenze:
⚫ prescrizione (2934 ss. c.c.):
o termine lungo (10 anni di norma)
o termine non disponibile dalle parti
o decorso del termine soggetto a sospensione ed
interruzione (2941 ss. c.c.)
o non rilevabile d'ufficio dal giudice
o eccezioni: diritti imprescrittibili (es. proprietà)
⚫ decadenza (2964 ss. c.c.):
o termine breve
o termine disponibile dalle parti (se relativo a diritti disponibili)
o no sospensione/interruzione
o non rilevabile d'ufficio dal giudice
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pubblicità
⚫ notizia (es. registri stato civile)
⚫ dichiarativa (es. trascrizione nei registri immobiliari)

⚫ costitutiva (es. iscrizione ipoteca)

trascrizione
⚫funzione: opponibilità del diritto a terzi che vantino pretese
provenienti dallo stesso dante causa

⚫struttura registri: base personale (eccezione: base tavolare

con pubblicità costitutiva)