RIVISTA

Dl
DIRITTO PROCESSÜALE
FONDATA NEL 1924 DA
G. CHIOVENDA, F. CARNELUTTI e P. CALAMANDREI
D1RETTORI
E. T. LIEBMAN G. A. MICHELI
PROPBSSORB ORDINÁRIO pnopEssonE ordinário
NELl/UNIVEItStTA Dl M1LANO NEU.'UNIVERSITA Dl nOMA
Volume XX (II Serie) - Anno l%5
Este Livro Pertence
a Biblioteca Pessoal de
Aury Lopes Jr.
PADOVA
CEDAM . CASA EDITRICE DOTT. ANTÔNIO MILANI
1965

VERITÀ, DUBBIO, CERTEZZA
1. — Io vado ancora scavando, con sempre maggiore inte
resse, anzi con sempre maggiore passione, quelle fondazioni delia
scienza giuridica sulle quali ho tanto insistito nella seconda parte
delia mia vita intellettuale. II profitto, finora, è stato medíocre;
ma Ia gioia dei pensare mi ha largamente compensato. Chi giudi-
cherà, a suo tempo, Ia mia opera nel suo complesso, dovrà badare
piü alia strada percorsa che ai risultati raggiunti. E mi viene in
mente, mentre detto queste mie ultime riflessioni, uno scritto di
Heidègger, tra il filosófico e il poético, dei quale non rammento ora
con precisione il titolo; ma il lettore potrà rintracciarlo, oppor-
túnamente tradotto in língua italiana dal filosofo La Via, in uno
degli ultimi fascicoli di Teoresi.
Quando sono partito, nei miei studi sul processo, con Ia Prova
civile, ho parlato di verilà, assegnando pressapoco ai processo
come scopo Ia ricercá delia verità soslanziale e come risultato il
conseguimento di una oerità formale. Ma non era, per quanto
piuttosto comune, una distinzione fondata. La verità non è e non
può essere che una sola; quella che io come altri chiamavo verità
formale non è Ia verità. Né io sapevo allora che cosa fosse e perché,
soprattutto, né col processo né in alcun altro modo, dali* uomo si
può mai raggiungere.
' Qualche cosa ho coniinciato a capirne con Ia meditazione sul
concetto di parle, che costituisce uno dei fulcri dei mio modo di
pensare. E chi mi ha aiutato, per quanto allora fosse molto distante
dalla meta raggiunta nello scrittarello, che ho ricordato poço fa,
è stato il filosofo Heidègger, delia prima maniera, con quella che
fu, e doveva essere, Ia sua sinfonia incompiuta: il a Sein und Zeit»,
dove parla delia WelÜichkeit der Sache, che mi ha profondamente
colpito e che ho tradotto, nelle prime pagine dei Dialoghi con Fran-
cesco con universalità delia cosa. Próprio perché Ia cosa è una parte
essa è e non è; può essere paragonata ad una medaglia sul cui
VERITÀ, DUBBIO, CERTEZZA O
diritto è inciso il suo essere e sul rovescio il suo non essere. Ma per
conoscere Ia verità delia cosa, o diciamo purê delia parte, bisogna
conoscere tanto il diritto quanto il rovescio : una rosa è una rosa,
insegnavo aFrancesco, perchè non è alcun altro fiore; ciò vubl
dire che per conoscere veramente Ia rosa, cioè per afferrarne Ia
verità, occorre conoscere non soltanto ciò che essa è ma anche ciò
che essa non è. Perciò Ia verità di una cosa ei sfugge fino a che noi
non possiamo conoscere tutte le altre cose e cosi non ne possiamo
conseguire se non una conoscenza parziale. E quando dico una cosa,
mi riferisco anche ad un uomo. Insomma Ia verità è nel tuito, non
nella parte; e il tutto è troppo per noi. Piü tardi questo mi è ser-
vito a comprendere, o almeno a cercar di comprendere, perché
Cristo abbia detto : a Io sono Ia verità ».
Pertanto Ia mia strada, cominciata con Tattribuiíe ai processo
ia ricerca delia verità, ha messo capo alia sostituzione delia verità
con Ia cerlezza.
2. — Ma anche intorno alia certezza, c'è voluto dei tempo,
e delia fatica, per approfondirne il concetto. Da principio, nella
polemica con Calamandrei, provocata dal notissimo e bellissimo
libro dei filosofo Lopez de Ofiate, soprattutto per Ia contrapposi-
zione tra certezza e giustizia, il mio concetto di certezza era grezzo,
per non dire rozzo o rudimentale. Già allora io avevo intuito Ia
virtü delle parole; ma Ia palese derivazione di certezza dal latino
cernere, poiché io tradussi cernere con oedere, mi ha ingannato.
Ci sono voluti degli anni, molti anni, fino agli ultimi, cioè fino a
quando scrissi Diritto e Processo, affinché mi accorgessi che il signi-
ficato originário di cernere' non è quello di vedere ma di scegliere.
La certezza, io scrissi allora, implica una scelta; e questo, pro-
babilmente, fu il passo decisivo per comprendere non solo il vero
valore dei suo concetto, ma purc il dramma dei processo.
3. — Scegliere tra che ? Scegliere perché ? Quando si pongono
queste domande emerge il valore dei dubbio, che è alia radice
dei concetto di certezza; ed è strano che gli scienziati e perfino i
filosofi dei processo ne abbiano tenuto assai poço conto. Miguel
de Unamuno, ih uno dei suoi saggi, mi ha insegnato che dubium
viene da duo; ed io ho ripetuto che, alia stretta dei conti, il
giudice si trova ai bivio tra due strade. Ma questa era una
metáfora ; e bisogna ragionare con maggior precisione. Bisogna dire

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che il dubbio è il contrasto o Ia incompatibilità non tanto tra
due giudizi quanto tra due ragionamenti; e qui richiamare Ia
differenza tra giudizio e ragionamento; e ricordare che prima si
giudica e poi si ragiona, e le ragioni fondate sulle prove sono
appunto il mezzo percollaudare il giudizio. Ora non c'è, purtroppo,
giudizio álcuno, il cuicollaudo non ponga, chi Io deve pronunciare,
di fronte a quel contrasto, dal quale il dubbio è costituito. TJn
imputato ha confessato il delitto, che gli si imputa. Un testi-
monio ha narrato un fatto. L* uno o Taltro avrà detto Ia verità
o Ia bugia. Questo è 1'esempio piü banale delia perplessità che,
alia stretta dei conti, il giudice non può mai eliminare ai cento
per cento. La verificazione dei giudizio avviene mediante il ragio
namento, che assume Ia forma di un sillogismo; e si sa che il
fulcro dei sillogismo è Ia legge, Ia quale ne costituisce Ia premessa
maggiore. Ma il concetto delia legge, ormai, da Newton á Planck,
cioè dalla macrofisica alia microfisica, è profondamente mutato;
ai valore assoluto, che per tanto tempo vi si è attribuito, si è
venuto sostituendo un valore statistico, e pertanto relativo; e
anche di questo i giuristi hanno avuto da secoli il sentdre, perché
quella dei diritto è forse Ia sola scienza, che ha intuito il valore
delia eccezione. Chi può garantire che Ia legge, assunta come pre
messa maggiore di un ragionamento, non dovesse cedere alia
eccezione ?
Questo concetto, quasi misterioso, delia eccezione segna il
limite dei pensiero umano. E soprattutto delia scienza umana.
Bergson pone Ia differenza tra Ia scienza antica e Ia scienza
moderna in ciò che quella si occupava delle cose e questa delle leggi,
il che è vero fino ad un certo punto; ma vero è certamente che Ia
scienza procede attraverso le leggi e che Ia vulnerabilità di queste
ad opeia delia eccezione spiega il tremendo monito: nolite judi-
care. Se anche gli uomini non possono giudicare, debbono condan-
narc; e questa è Ia stretta dei dramma processuais, ai quale io
ho alluso prima. Debbono condannare perché debbono agire; Ia
condanna (o, siintende, il proscioglimento) non è soltanto un giudi
zio, è una azione. Cosi il giudice, dopo avere esaminato le prove,
dopo avere ascoltato le ragioni, dopo averle valutate, continua a
trovarsi, in realtà, di fronte a quel dubbio, che il suo pensiero
non riesce, a nessun costo, ad eliminare. Ci saranno dei dubbi
macroscopici e dei dubbi micoscropici; ma bastano anche questi
ultimi a çostituire Ia sua difficoltà e il suo tormento.
VERITÀ, DUBBIO, CERTEZZA
4 - Tuttavia scegliere bisogna. Dalla bontà delia scelta
dipende il risultato dei processo. Ciò permette di capire, intento,
perché in molti casi ia legge Io liberi dal peso delia scelta, scegliendo
in luogo di lui. Questo èil significato dei sistema delia prova legale.
Quando, per esempio, Ia legge non consente che una prova orale
prevalga su una prova scritta, non fa veramente altro se non
comandare ai giudice come deve scegliere. Perciò il problema
delle prove legali attiene intimamente ai problema delia cer
tezza.
5 - Ma a me preme, piü che questo accenno, porre 1'accento
siüTidea che Ia certezza appartiene ai regno delia azione, non a
quello dei pensiero, che è come dire ai regno delia liberta. Si è
detto che il giudice è uno storico anche lui; e tutti ormai conven-
gono in questa definizione ; ma il fare Ia storia è. soltanto una parte
dei suo compito; è forse Ia meno difficile; è certo Ia meno tor
mentosa. Lo storico, infatti, può limitarsi a esprimere un dubbio;
se non riesce a scegliere tia le due strade, può fermarsi ai bivio
non liquet. .
Si capisce anche che il giudice possa avere questa tentazione ,
si capisce invece meno che, nel campo dei proessso penale il legi-
slatore gli consenta di cedere alia tentazione. II cosidetto prcscio-
gUmento per insufficienza di prove, infatti, non è che un nfiuto
di scegliere; e perciò denuncia, come ho detto ormai piü volte,
Vinsuecesso deiramministrazione delia giustizia. Tra il si e il no,
il giudice, quando assolve per insufficienza di prove, confessa Ia
sua incapacita di superare il dubbio e lascia 1' imputato nella con-
dizione in cui si trovava prima dei dibattimento: imputato per
tutta Ia vita. Ricordo, a questo proposto, quando presiedevo alia
Commissione per Ia formazione di un progetto di riforma dei códice
di procedura penale, di aver osservato che questa è una soluzione
cômoda per il giudice perché lo libera dal peso dei suo compito ; ma
nociva per Ia giustizia, Ia quale deve risolversi con un si o
con un no.
6. - Ma se il pensiero non è sufficiente a eliminare ogni dub
bio eperciò a consentire Ia scelta, come fa il giudice a scegliere ?
Quando si èdetto che Ia certezza appartiene ai campo delia liberta,
non a quello dei pensiero, il problema rimane ancora aperto.
Per ottenerne Ia soluzione oceorre ancora meditare intorno ai
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strade, Riaffiora qui alia memória Tantica parentela tra il giudice
rapporto tra crtdere e sapere, o, se vogliamo, in altri termini, tra e il sacerdote.
scienza e fede. L'affermazione che Ia certezza si consegue non tanto Chi vorrà giudicare, come ho detto in. principio, non tanto U
attraverso Ia scienza quanto attraverso Ia fede, ha il sapore e, risultato dei miei studi, quanto il loro corso, avrà ragione di per-
diciamo purê, il valore dei paradosso; ma i paradossi non sono suadersi che questo non si spiega senza 1'insegnamento sublime
altro che bagliori accecanti delia verità. CTedere è un verbo smgo- dei Vangclo.
lore, Uquale talvolta significa meno, taleltra significa piü di sapere.
11 ciclo delTazicne si apre col giudizio : ora il giudizio semplice, FRANCESCO CARNELUTTI
nudo, ancora non verificato consente di dire, a chi lo formula:
credo, ma ancora non so. Allora egli si inoltra nel dedalo dei ragio-
namenti; ma questi, purtroppo, a eliminare il dubbio non arri-
vano mai. Tutti i grandi pensatori hanno riconosciuto Ia insuf
ficienza dei sapere, a cominciare da Socrate: se il vero sapere è
sapere di non sapere, che altro occorre per constatare questa insuf
ficienza ? Un giorno lontano, ali* Università di Montevideo, io
paragonai ilsapere, come complesso di nozioni acquisite in un dato
momento dei tempo, a una sfera librata nell*atmosfera dei non
sapere; e mi è stato facile soggiungere che quanto piü cresce
il volume delia sfera, tanto piü si moltiplicano i punti di contatto
tra ü sapere e il non sapere. Non c'è problema risolto che non ne
susciti una quantità di altri ancora da risolvere. Se non ci fosse
che il pensiero, né ü giudice potrebbe assolvere o condannare né,
in genere, 1' uomo potrebbe agire. Allora torna in gioco il credere;
ma con un significato diverso, cioè di qualcosa che integra Ia defi-
cienza dei sapere. Questo qualcosa non può essere se non Ia fede.
Scienza e fede non si debbono concepire a guisa di due linee paral-
lele le quali, dicevano i matematici di una volta, non si possono
incontrare mai, e i matematici di adesso che si possono incontrare
solamente ali' infinito. II loro rapporto, invece, richiama Ia figura
dei circolo ; Blondel ha coito il segno quando, ai principio dei suo
libro piü alto, ha richiamato Ia figura geométrica delia cicloide
affermando che ogni passo delia scienza fa avanzare Ia fede, e
ogni passo delia fede fa avanzare Ia scienza. II vero è che il ciclo
delTazione si inizia e si chiude con Ia fede.
Se Ia liberta deli* uomo fosse abbandonata a sè stessa, Ia scelta
si ridurrebbe a un gioco d*azzardo. Deve esserci qualcosa che Ia
integra, che Ia guida, che 1'aiuta. Perciò né il problema dei pro
cesso nè il problema delTazione in genere si risolvono senza ricor-
rete alia combinazione delia-liberta con Ia grazia, secondo il mes-
saggio cristiàno. In fondo Ia liberta non è altro che Ia possibilita
di aprirsi a qualcosa che attrae 1' uomo, alia fine di una delle due