Osservatorio
Diritto penale
Osservatorio Corte
di cassazione - Diritto penale
a cura di Stefano Corbetta
DELITTI CONTRO LA FEDE PUBBLICA
FALSA CREAZIONE DI UN PROFILO SU UN SOCIAL
NETWORK: È SOSTITUZIONE DI PERSONA
Cassazione penale, Sez. V, 16 giugno 2014 (u.p. 23
aprile 2014), n. 25774 - Pres. Dubolino - Rel. Lignola -
P.M. Stabile (conf.) - Ric. S.D.
Integra il delitto di sostituzione di persona la condotta
di chi crei un falso profilo su un social network riprodu-
cente l'effige dell’ignara persona offesa, così usufruen-
do dei servizi del sito, consistenti nella possibilità di co-
municazione in rete con gli altri iscritti e di condivisione
di contenuti.
Il caso
La Corte d'appello di Reggio Calabria confermava la sen-
tenza emessa dal Tribunale di Palmi, che aveva condanna-
to l’imputato alla pena di giustizia per il delitto di sostituzio-
ne di persona, poiché al fine di procurarsi un vantaggio o
comunque di recare danno alla persona offesa, si attribuiva
l’identità di costei, pubblicandone la fotografia sul sito
www.badoo.com, utilizzando il profilo creato e così indu-
cendo in errore chi comunicava con lui attraverso la chat.
Nel ricorrere per Cassazione, la difesa deduceva, tra i vari
motivi, la carenza degli estremi oggettivi e soggettivi della
fattispecie in esame; in particolare, secondo il ricorrente,
non era ravvisabile il dolo specifico richiesto dall’art. 494
c.p. nella mera pubblicazione di un profilo su Internet, non
del tutto riferibile alla persona offesa, della quale viene solo
utilizzata una fotografia e non anche il nome.
La decisione
La Corte ha respinto il ricorso perché infondato. La Cassa-
zione ha precisato che il delitto previsto dall’art. 494 c.p. è
posto a tutela della «pubblica fede, in quanto questa può
essere sorpresa da inganni relativi alla vera essenza di una
persona o alla sua identità o ai suoi attributi sociali; sicco-
me si tratta di inganni che possono superare la ristretta
cerchia d'un determinato destinatario, il legislatore ha rav-
visato in essi una costante insidia alla fede pubblica, e non
soltanto alla fede privata e alla tutela civilistica del diritto al
nome». Nel caso in esame, la Suprema Corte ha ravvisato
gli estremi oggettivi della fattispecie in esame: l’imputato
aveva infatti creato un profilo sul social network “Badoo”,
riproducente l'effige della persona offesa, con una descri-
zione tutt'altro che lusinghiera (ad esempio, nelle informa-
zioni personali era riportata la dicitura "Mangio solo cibo
spazzatura e bevo birra... quando mi ubriaco vado su di gi-
ri") e con tale falsa identità usufruiva dei servizi del sito,
consistenti essenzialmente nella possibilità di comunicazio-
ne in rete con gli altri iscritti (indotti in errore sulla sua iden-
tità) e di condivisione di contenuti. Quanto alle censure re-
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lative all’elemento soggettivo, la Corte ha chiarito che la
norma esige anche il dolo specifico, che «consiste nel fine
di procurare a sé o ad altri un vantaggio patrimoniale o
non, oppure di recare ad altri un danno». Nel caso in esa-
me, erano stati esattamente ravvisati, dai giudici di merito,
entrambi i profili: da un lato era sussistente il fine di ottene-
re dei vantaggi di natura non patrimoniale, ritraibili dall'at-
tribuzione di una diversa identità, che l’imputato utilizzava
per intrattenere rapporti con altre persone (essenzialmente
ragazze) o per soddisfacimento di una propria vanità; dal-
l’altro la condotta era idonea a ledere l'immagine e la digni-
tà della persona offesa.
I precedenti
Negli stessi termini, cfr. Cass., Sez. V, 8 novembre 2007,
Adinolfi, in questa Rivista, 2008, 294, che ha ravvisato il de-
litto ex art. 494 c.p. nella condotta la condotta di chi crei
ed utilizzi un account di posta elettronica, attribuendosi fal-
samente le generalità di un diverso soggetto, inducendo in
errore gli utenti della rete internet nei confronti dei quali le
false generalità siano declinate e con il fine di arrecare dan-
no al soggetto le cui generalità siano state abusivamente
spese (nella specie a seguito dell'iniziativa dell'imputato, la
persona offesa si ritrovò a ricevere telefonate da uomini
che le chiedevano incontri a scopo sessuale). Di recente,
cfr. Cass., Sez. V, 28 novembre 2012, n. 18826, ivi, 2013,
648, secondo cui integra il delitto di sostituzione di persona
la condotta di chi inserisca nel sito di una chat line a conte-
nuto erotico il recapito telefonico di altra persona associato
a un nickname di fantasia, qualora abbia agito al fine di ar-
recare danno alla medesima, giacché in tal modo gli utiliz-
zatori del servizio sono tratti in inganno sulla disponibilità
della persona associata allo pseudonimo a ricevere comu-
nicazioni a sfondo sessuale, nonché Cass., Sez. III, 15 di-
cembre 2011, Armellini, in Ced Cass. n. 252227, che ha ri-
tenuto sussistente il delitto in esame nella condotta di colui
che crei e utilizzi un account e una casella di posta elettro-
nica, servendosi dei dati anagrafici di un diverso soggetto,
inconsapevole, con il fine di far ricadere su quest'ultimo l'i-
nadempimento delle obbligazioni conseguenti all'avvenuto
acquisto di beni mediante la partecipazione ad aste in rete.
La dottrina
R. Capitelli, La sostituzione di persona nel diritto penale ita-
liano, in Cass. pen., 2005, 2993 ss.; P. Cipolla, Social net-
work, furto di identità e reati contro il patrimonio, in Giur.
merito, 2012, 2672 ss.; A. Cristiani, voce Falsità personale,
in Dig. disc. pen., 1991, V, 105 ss.; C. Flick, Falsa identità di
Internet e tutela penale della fede pubblica degli utenti e del-
la persona, in Dir. inf., 2008, 525 ss.; A. Nappi, voce Falsità
personale, in Enc. giur. Treccani, 1989, XIV; A. Pagliaro, vo-
ce Falsità personale, Enc. dir., XVI, 1967, 646 ss.; C. Parodi,
Profili di tutela penale dei dominii su Internet, in questa Rivi-
sta, 2001, 505 ss.
Diritto penale e processo 7/2014

DELITTI CONTRO LA P.A.
PAGAMENTO DI UNA SOMMA DI DENARO AL P.U. PER IL
COMPIMENTO DI UN ATTO DISCREZIONALE: CORRUZIONE
PROPRIA O IMPROPRIA?
Cassazione penale, Sez. VI, 4 giugno 2014 (u.p. 4 feb-
braio 2014), n. 23354 - Pres. Agrò - Rel. Leo - P.M. Frati-
celli (parz. diff.) - Ric. C.G.
Nel caso di pagamento di una somma di denaro al pub-
blico ufficiale per il compimento di un atto discreziona-
le, sussiste il delitto di corruzione propria quando all’in-
debito compenso corrisponde la rinuncia al corretto
uso della discrezionalità amministrativa, che invece do-
vrebbe essere appieno dispiegata, a prescindere dalla il-
legittimità dell'atto secondo gli ulteriori parametri della
relativa valutazione.
Il caso
La Corte d'appello di Venezia confermava, in punto di re-
sponsabilità e di qualificazione giuridica del fatto, la deci-
sione in resa dal Tribunale di Padova, che aveva dichiarato
l’imputato colpevole del delitto di cui all'art. 319 c.p., per-
ché, nella propria qualità di vice sindaco e di assessore ai
lavori pubblici del Comune di Villafranca Padovana, aveva
accettato la promessa della somma di 40.000 euro, e la da-
zione effettiva di 20.000 euro, ad opera dell'imprenditore
immobiliare, in vista del compimento di atti contrari ai do-
veri del suo ufficio. In particolare, l’imputato si era attivato
affinché la trattativa tra una società telefonica e il proprie-
tario di un fondo confinante con terreni d'interesse dell’im-
mobiliarista si concludesse in modo da prevedere il posizio-
namento di un’antenna telefonica secondo un criterio che
evitasse la creazione di vincoli per l'edificazione sui terreni;
inoltre, l’imputato si era impegnato affinché mutasse la de-
stinazione urbanistica di suoli recentemente acquistati da
società riferibile all’imprenditore: da "zona agricola" a "zona
di espansione", con ovvio incremento di valore dei suoli
medesimi. I giudici di merito avevano disatteso le prospet-
tazioni difensive, secondo cui, da un lato, l’imputato aveva
accettato una semplice regalia, anche a titolo di finanzia-
mento elettorale, senza alcuna connessione con atti del
suo ufficio, e, dall’altro, la collocazione dell'antenna era un
atto del tutto discrezionale, adottato nell'interesse pubblico
e senza particolari vantaggi o danni per alcuno; in partico-
lare, la rilevante entità della somma promessa ed in parte
versata e la difficoltà a reperirla da parte del corruttore,
che, peraltro aveva agito con estrema cautela, nasconden-
do al socio, finché possibile, l'identità del suo interlocutore,
erano elementi che dimostravano l'esistenza di un accordo
affinché la discrezionalità amministrativa fosse esercitata al
fine di favorire gli interessi privati del corruttore, con danno
per i diversi soggetti coinvolti. Tra i molteplici motivi di ri-
corso per cassazione, la difesa deduceva l’illogicità della
motivazione a proposito della qualificazione del fatto ex art.
319 c.p.: ad avviso del ricorrente quando, come nella spe-
cie, l’interesse privato coincide con quello pubblico, pur a
fronte di un pagamento indebito, spetterebbe all'accusa in-
dicare quale diversa soluzione avrebbe dovuto essere adot-
tata dal pubblico ufficiale; in mancanza, l'atto, per quanto
retribuito, sarebbe conforme ai doveri dell'ufficio, con la
conseguenza che il fatto andrebbe qualificato a norma del-
l'art. 318 c.p.
Diritto penale e processo 7/2014
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Diritto penale
La decisione
La Corte ha respinto il ricorso perché infondato. La Cassa-
zione ha disatteso la tesi difensiva, secondo cui la corruzio-
ne c.d. propria sussisterebbe solo quando sia configurabile
un comportamento doveroso alternativo: se così fosse, in-
fatti, «il reato andrebbe sostanzialmente escluso tutte le
volte che venga in campo un atto discrezionale, cioè in
astratto compatibile, insieme ad altri, con i divieti o gli ob-
blighi direttamente imposti dalla legge o da altre fonti co-
genti». Viceversa, la fattispecie ex art. 319 c.p. incrimina
«anche l'uso distorto della discrezionalità amministrativa,
cioè il procedimento condizionato non già da un percorso
di attenta ed imparziale comparazione tra gli interessi in
gioco, ma dalla percezione di un indebito compenso affin-
ché venga raggiunto un esito determinato». È pur vero che
l’esito finale del procedimento potrebbe anche coincidere
con l’interesse pubblico; nondimeno, ha sottolineato la
Corte, «ciò che rileva è la "vendita" della discrezionalità ac-
cordata dalla legge, la previa rinuncia ad una piena e indi-
pendente verifica della soluzione finalizzata al migliore sod-
disfacimento dell'interesse pubblico esistente nel caso di
specie». In tal caso, infatti, «l'atto contrario ai doveri dell'uf-
ficio consiste proprio nella rinuncia, dietro compenso, ad
una discrezionalità che invece dovrebbe essere appieno di-
spiegata, a prescindere dalla illegittimità dell'atto secondo
gli ulteriori parametri della relativa valutazione». La Corte
ha tuttavia evidenziato come non sia ovviamente sufficien-
te la dazione di una somma di denaro per qualificare l’atto
discrezionale come contrario ai doveri dell’ufficio, ciò che
comporterebbe una sostanziale abrogazione della fattispe-
cie ex art. 318 c.p., che, con riferimento all’adozione di un
atto discrezionale, può configurarsi solo «quando l'atto ri-
sulti sicuramente identico a quello che sarebbe stato co-
munque adottato a tutela del pubblico interesse, con il me-
desimo contenuto e con le medesime modalità», di talché
il pagamento corruttivo risulta ininfluente sulla sua confor-
mità ai doveri dell'ufficio. Orbene, nel caso di specie, non si
trattava, per i giudici del merito, di indicare l'atto doveroso
alternativo, ma di verificare che, nella vicenda in esame, la
discrezionalità conferita all’imputato era stata "rinunciata",
cioè utilizzata per pervenire ad un risultato che conveniva
ai corruttori, al punto da indurli al pagamento di una som-
ma piuttosto rilevante. Se è vero che, in astratto, la rinun-
cia alla discrezionalità non può essere provata sul solo pre-
supposto del pagamento di un compenso non dovuto da
parte del privato beneficiato da un provvedimento ammini-
strativo, nondimeno nel caso di specie, come ritenuto dai
giudici di merito, il versamento di una somma molto consi-
stente rappresentava un elemento fortemente sintomatico
della necessità di incidere sulla formazione del provvedi-
mento amministrativo, proprio al fine di incidere sull'attività
di comparazione tra interessi configgenti cui l'ufficiale pub-
blico è chiamato per gli atti ad elevata discrezionalità.
I precedenti
Nel senso che, a fronte dell'esercizio di un potere discrezio-
nale del pubblico ufficiale, ricorrono gli estremi della corru-
zione propria nell’ipotesi in cui il soggetto abbia accettato,
dietro compenso, di non esercitare la discrezionalità che gli
è stata attribuita dall'ordinamento o di usarla in modo di-
storto, alterandone consapevolmente i canoni di esercizio e
ponendo pertanto in essere una attività contraria ai suoi
doveri di ufficio, cfr. Cass., Sez. VI, 23 gennaio 2004, Di Do-
nato, in Ced Cass. n. 228378. Di recente, cfr. anche Cass.,
Sez. VI, 9 luglio 2009, Mussoni, ivi n. 244258, secondo cui
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Diritto penale
si configura il delitto di corruzione impropria e non quello
di corruzione propria in relazione ad un atto adottato dal
pubblico ufficiale nell'ambito di attività amministrativa di-
screzionale, soltanto qualora sia dimostrato che lo stesso
atto sia stato determinato dall'esclusivo interesse della P.A.
e che pertanto sarebbe stato comunque adottato con il
medesimo contenuto e le stesse modalità anche indipen-
dentemente dalla indebita retribuzione.
La dottrina
C. Benussi, I delitti contro la Pubblica Amministrazione, I, I
delitti dei pubblici ufficiali, Padova, 2001, 491 ss.; S. . Massi,
Atto vincolato, atto discrezionale e “asservimento” del pub-
blico agente nella struttura della corruzione propria, in Riv.
trim. dir. pen. ec., 2003, 271 ss.; M. Pelissero, La nozione di
atto d’ufficio nel delitto di corruzione tra prassi e teoria, in
questa Rivista, 2000, 1011 ss.; M. Romano, I delitti contro
la pubblica amministrazione. I delitti dei pubblici ufficiali, III
ed., Milano, 2013, 170 ss.; L. Vignale, Corruzione propria, e
corruzione impropria per il compimento di un atto discrezio-
nale, in Riv. it. dir. proc. pen., 1984, 498 ss.
DELITTI CONTRO LA PERSONA
TENTATIVO DI OMICIDIO: “NO” AL DOLO EVENTUALE, “SÌ”
AL DOLO ALTERNATIVO
Cassazione penale, Sez. I, 13 giugno 2014 (u.p. 19 mar-
zo 2014), n. 25301 - Pres. Siotto - Rel. Mattei - P.M. Ca-
nevelli (diff.) - Ric. S.F.
Con riguardo al tentativo di omicidio, mentre non è
configurabile il dolo eventuale, in quanto è ontologica-
mente incompatibile con la direzione univoca degli atti
compiuti nel tentativo, è invece ipotizzabile il dolo al-
ternativo, poiché la sostanziale equivalenza dell'uno e
dell'altro evento, che l'agente si rappresenta indifferen-
temente come eziologicamente collegabili alla sua con-
dotta e alla sua cosciente volontà, comporta che questa
forma di dolo è diretta, atteso che ciascuno degli eventi
è ugualmente voluto dal reo.
Il caso
Corte di appello di Cagliari, sezione distaccata di Sassari,
confermava la sentenza resa dal tribunale di Tempio Pau-
sania, con la quale l’imputato era stato dichiarato colpevole
del delitto di tentato omicidio (in esso assorbito il delitto di
violenza a pubblico ufficiale), in danno di un appuntato del-
la Guardia di finanza, contro il quale, per sfuggire al con-
trollo, aveva diretto l'autovettura da lui condotta, non riu-
scendo nell'intento per la pronta reazione del militare, che,
per evitare l'investimento, aveva colpito con l'arma di ordi-
nanza il pneumatico del veicolo, fermandone la corsa. La
Corte di appello aveva atto che il Tribunale aveva concluso
per la sussistenza del dolo dell'omicidio, alternativamente a
quello delle lesioni, in considerazione delle modalità dell'a-
zione e, in particolare, dei seguenti elementi: la brevissima
distanza in cui si erano trovati l’imputato e il finanziere, il
quale, insieme ad un collega, dopo un lungo inseguimento,
stava cercando di interrompere la corsa dell'imputato per
sfuggire al controllo; la forte accelerazione impressa al vei-
colo sulla strada sterrata, all'interno dell'oliveto in cui l’im-
putato si era inoltrato durante la fuga, proprio nel momen-
to in cui si era trovato di fronte l'appuntato, riuscito a
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scampare all'investimento per la prontezza della sua reazio-
ne, accompagnata dall'esplosione di due colpi in direzione
delle ruote del veicolo dei fuggitivo che ne avevano arresta-
to la corsa. Secondo i giudici di appello, nella condotta del-
l’imputato era "quantomeno" individuabile una responsabi-
lità a titolo di dolo eventuale per l'accettazione del concreto
rischio della morte del finanziere. Nel ricorrere per cassa-
zione, la difesa lamentava la violazione di legge, in relazio-
ne agli artt. 56 e 575 c.p., in quanto, sulla base delle risul-
tanze probatorie, non era possibile ritenere provato che
l’imputato volesse provocare, anche alternativamente alle
lesioni, la morte del pubblico ufficiale, essendo piuttosto
configurabile il dolo eventuale, incompatibile con il tentati-
vo criminoso.
La decisione
La Corte ha accolto il ricorso perché fondato. La Cassazio-
ne ha chiarito che «il dolo alternativo sussiste se l'agente si
rappresenta e vuole indifferentemente l'uno o l'altro degli
eventi causalmente ricollegabili alla sua condotta cosciente
e volontaria, sicché già al momento della realizzazione del-
l'elemento oggettivo del reato egli deve prevederli entram-
bi». Il dolo eventuale è invece configurabile quando «l'a-
gente, ponendo in essere una condotta diretta ad altri sco-
pi, si rappresenti la concreta possibilità del verificarsi di
una diversa conseguenza della propria condotta e, ciono-
nostante, agisca accettando il rischio di cagionarla». Diver-
so è perciò il modo di atteggiarsi di queste forme di dolo in
relazione al tentativo, il quale, mentre non è configurabile
con riguardo al dolo eventuale, «in quanto è ontologica-
mente incompatibile con la direzione univoca degli atti
compiuti nel tentativo, che presuppone il dolo diretto», è
invece ipotizzabile in riferimento al dolo alternativo, «poi-
ché la sostanziale equivalenza dell'uno e dell'altro evento,
che l'agente si rappresenta indifferentemente come eziolo-
gicamente collegabili alla sua condotta e alla sua cosciente
volontà, comporta che questa forma di dolo è diretta, atte-
so che ciascuno degli eventi è ugualmente voluto dal reo».
Questi principi erano stati disattesi dalla corte territoriale,
la quale, nella ricognizione dell'elemento soggettivo del de-
litto di tentato omicidio, aveva assunto come equipollenti il
dolo diretto, nella forma intenzionale o alternativa, da un
lato, e il dolo eventuale, inteso come accettazione del ri-
schio dell'evento letale, dall'altro, nonostante l'incompatibi-
lità di tale ultima forma di dolo con il tentativo criminoso.
Aspra la critica mossa dalla Cassazione: «ne è derivata una
ricostruzione confusa e giuridicamente errata del profilo
psicologico del contestato delitto di tentato omicidio, con
la conseguenza che si impone un rinnovato giudizio al ri-
guardo». Sulla base dei profili fattuali della vicenda come
emergenti dalle prove acquisite, il giudice del rinvio dovrà
perciò valutare quale sia stata l'effettiva volontà dell’impu-
tato: se quella di sfuggire all'inseguimento con una guida
rocambolesca e pericolosa per l'altrui incolumità, ovvero
anche quella di attentare all'integrità fisica dell'inseguitore,
volendone alternativamente il ferimento o la morte, non es-
sendovi spazio invece per la terza configurazione dell'ele-
mento soggettivo, erroneamente sostenuta in sentenza, in
termini di dolo eventuale.
I precedenti
Sulla compatibilità tra tentativo e dolo alternativo cfr. Cass.,
Sez. I, 31 maggio 2011, n. 30694, in questa Rivista,
2011,1204; Cass., Sez. I, 24 maggio 2007, n. 27620, in Ced
Cass. 237022; Cass., Sez. I, 11 febbraio 2005, n. 12880, in
questa Rivista, 2005, 703; Cass. Sez. I, 19 novembre 1999,
Diritto penale e processo 7/2014

Denaro, in Ced Cass. 215251; Cass., Sez. I, 2 marzo 1993,
Sergio, ivi, 194212; Cass., Sez. I, 24 giugno 1991, Gugliar-
di, ivi, 187815.
La dottrina
G. Cerquetti, Lancio di sassi dal cavalcavia e forme di dolo,
in questa Rivista, 2005, 1003 ss.; L. Eusebi, Il dolo come vo-
lontà, 1993, passim; I. Figiaconi, Ancora un intervento delle
Sezioni Unite sulla distinzione tra dolo diretto e dolo eventua-
le in tema di tentato omicidio, in questa Rivista, 1997, 56
ss.; M. Gallo, voce Dolo (dir. pen.), in Enc. dir., XIII, 1966,
793 ss.; V. Patalano, voce Omicidio (dir. pen.), in Enc. dir.,
XXIX, 1979, 946 ss.; A. Pecoraro-Albani, Il dolo, 1955,
spec. 481 ss.; M. Romano, Art. 56, in Id., Commentario si-
stematico del codice penale, I, III ed., Milano, 2004, 445 ss.;
M. Venturoli, Il dolo alternativo tra incertezze dottrinali e
semplificazioni giurisprudenziali, in questa Rivista, 2009, 617
ss.
VALUTAZIONE DELLA COLPA DEL MEDICO CHE OPERI IN
CONDIZIONI DI EMERGENZA
Cassazione penale, Sez. IV, 10 giugno 2014 (u.p. 16
maggio 2014), n. 24528 - Pres. Bianchi - Rel. Blaiotta -
P.M. Delehaye (diff.) - Ric. B.G.A.
In tema di colpa professionale del medico, l’art. 2236
c.c. trova applicazione come regola di esperienza cui il
giudice può attenersi nel valutare l'addebito di imperi-
zia, sia quando si versa in una situazione emergenziale,
sia quando il caso implica la soluzione di problemi tec-
nici di speciale difficoltà.
Il caso
La Corte d'appello di Palermo confermava la sentenza resa
dal tribunale di quella città, che aveva affermato la respon-
sabilità dell'imputato in ordine al reato di omicidio colposo
in danno di un paziente. Secondo quanto ritenuto dai giudi-
ci di merito, l'imputato, medico in servizio presso un'ambu-
lanza del servizio 118, di fronte a paziente in stato di coma
per assunzione di psicofarmaci ed alcool, aveva omesso di
effettuare toilette del cavo orale ed intubazione oro-tra-
cheale, ed aveva somministrato un farmaco emetizzante,
così cagionando la morte dell'assistito per asfissia da oc-
clusione della via respiratoria. Nel ricorrere per cassazione,
la difesa, tra di motivi, lamentava la mancata considerazio-
ne di importanti elementi di fatto, non ultimo la condizione
di emergenza che caratterizzò l'intervento dell'imputato.
La decisione
La Suprema Corte ha accolto il ricorso. La Cassazione ha
censurato, sotto più profili, la sentenza impugnata, la qua-
le, tra l’altro, non chiariva quale fosse il livello di competen-
za professionale del sanitario - anche ai fini dell’individua-
zione della figura corrispondente di agente modello - né
aveva considerato la situazione di pressante emergenza in
cui aveva operato il sanitario. La Corte ha ribadito che la di-
sciplina delineata dall’art. 2236 c.c. «può trovare considera-
zione anche in tema di colpa professionale del medico,
quando il caso specifico sottoposto al suo esame impone
la soluzione di problemi di specifica difficoltà, non per ef-
fetto di diretta applicazione nel campo penale, ma come
regola di esperienza cui il giudice può attenersi nel valutare
l'addebito di imperizia sia quando si versa in una situazione
emergenziale, sia quando il caso implica la soluzione di
problemi tecnici di speciale difficoltà». In particolare, pro-
Diritto penale e processo 7/2014
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prio la considerazione delle concrete situazioni nelle quali il
medico si trovi ad operare in emergenza - «e quindi in quel-
la temperie intossicata dall'impellenza che rende quasi
sempre difficili anche le cose facili» - impone una valutazio-
ne sul profilo soggettivo della colpa, ossia sulla concreta
esigibilità della condotta astrattamente doverosa. In altri
termini, il rimprovero personale, che fonda la colpa perso-
nalizzata, «richiede di ponderare le difficoltà con cui il pro-
fessionista ha dovuto confrontarsi; di considerare che le
condotte che si esaminano non sono accadute in un labo-
ratorio o sotto una campana di vetro e vanno quindi analiz-
zate tenendo conto del contesto in cui si sono manifesta-
te». L’art. 2236 c.c. pertanto, «non è che la traduzione nor-
mativa di una regola logica ed esperienziale che sta nell'or-
dine stesso delle cose», che, ai fini del’accertamento della
colpa, impone la doverosa considerazione della difficoltà
tecnico-scientifica dell'intervento richiesto al sanitario e del
contesto in cui esso si è svolto. Venendo al caso di specie,
la Cassazione ha censurato la sentenza impugnata, che
non si era attenuta ai principi poc’anzi indicati; inevitabile,
quindi, l’annullamento con rinvio per un nuovo esame.
I precedenti
In senso conforme, di recente, Cass., Sez. IV, 22 novembre
2011, n. 4391, in questa Rivista, 2012, con commento di C.
Cupelli, La responsabilità colposa dello psichiatra tra ingover-
nabilità del rischio e misura soggettiva; Cass., Sez. IV, 5 apri-
le 2011, Montalto, in Riv. it. med. leg., 2012, 369, con nota
di I. Sardella, La diligenza professionale nella pratica medica.
La dottrina
R. Blaiotta, La colpa nella responsabilità medica, in AA.VV.,
Studi in onore di Mario Romano, Napoli, 2011, 776 ss.; G.
Canzio, Trattamenti terapeutici e responsabilità penale, in
questa Rivista, 2001, 665 ss.; D. Castronuovo, La colpa pe-
nale, Milano, 2009, spec. 462 ss.; A. Crespi, voce Medico-
chirurgo, in Dig. disc. pen., VII, 1993, 589 ss.; M.G. Ferraro,
La rilevanza dell’art. 2236 c.c. ai fini della configurabilità del-
la colpa professionale del medico, in Cass. pen., 2012, 2069
ss.; F. Palazzo, Responsabilità medica, “disagio” professio-
nale e riforme penali, in questa Rivista, 2009, 1061 ss.; R.
Riz, voce Medico (responsabilità penale del medico), in Enc.
giur. Treccani, XIX, 1990; P. Veneziani, I delitti contro la vita
e l’incolumità individuale. I delitti colposi, 2004, spec. 322
ss.
REATI FISCALI
CRISI DELL’IMPRESA: QUANDO RENDE INCOLPEVOLE
L’OMESSO VERSAMENTO DELL’IVA
Cassazione penale, Sez. III, 26 giugno 2014 (u.p. 8 apri-
le 2014), n. 27676 - Pres. Squassoni - Rel. Franco - P.M.
Fraticelli (diff.) - Ric. B.A.
Nel caso di mancato versamento dell’i.v.a., non può
escludersi in astratto l'assenza di dolo o l'assoluta im-
possibilità di assolvere all'obbligazione tributaria per la
crisi di liquidità, occorrendo, però, provare la non impu-
tabilità al contribuente della crisi e che detta crisi non
può essere adeguatamente fronteggiata tramite il ricor-
so, da parte dell'imprenditore, a idonee misure, sempre
da valutarsi in concreto.
813
Osservatorio
Diritto penale
Il caso
In riforma della sentenza assolutoria resa dal tribunale di
Ascoli Piceno, la Corte d’appello di Ancona affermava la
penale responsabilità dell’imputato in relazione al delitto di
cui all’art. 10 ter d.lgs. 10 marzo 2000, n. 74, per non avere
versato, entro il termine del 27 dicembre 2006, l'i.v.a. per il
periodo di imposta 2005, pari ad 216.167 euro, come risul-
tava da un controllo automatizzato ex art. 54 bis d. P.R. n.
633 del 1972. Secondo la Corte territoriale, era irrilevante
la circostanza che l’imputato si trovasse nell’impossibilità
di versare il dovuto per problemi economici, ancorché gra-
vi, della propria impresa. Nel ricorrere per cassazione, la di-
fesa lamentava, tra l’altro, l’erronea applicazione degli artt.
42 c.p. e 10 ter d.lgs. n. 74 del 2000, deducendo che la dif-
ficoltà finanziaria della società non aveva consentito all’im-
putato di effettuare i dovuti versamenti, anche in conside-
razione dello scarso tempo a disposizione per reperire le li-
quidità necessaria per far fronte al debito fiscale, pari a soli
cinque mesi, dato che l'art. 10 ter, che ha introdotto la nuo-
va norma incriminatrice anche per il periodo di imposta del
2005, era entrato in vigore solo nel luglio del 2006.
La decisione
La Cassazione ha accolto il ricorso, censurando la sentenza
impugnata laddove aveva sostanzialmente omesso di moti-
vare, se non in modo meramente apparente, in relazione
alle specifiche eccezioni proposte dalla difesa con l'appello
relativamente alla mancanza dell’elemento soggettivo del
reato. A fronte delle puntuali deduzioni difensive - ossia il
documentato stato di grave difficoltà economico finanziaria
della società - la corte d’appello si era infatti limitata ad os-
servare che, ai fini dell'integrazione dell'illecito, era del tutto
irrilevante la circostanza che l'obbligato si trovasse nell'im-
possibilità di versare il dovuto per problemi economici, an-
che gravi, della propria impresa. Contro una motivazione
del genere si sono abbattuti gli strali della Cassazione:
«sembra che secondo la corte d'appello si tratti di un reato
punibile a titolo di responsabilità oggettiva senza conside-
rare che, trattandosi di delitto, è necessaria la prova della
sussistenza dell'elemento psicologico costituito dal dolo,
sia pure generico». Nel solco della recente sentenza delle
Sez. Un. n. 37425 del 2013 (cfr. infra), la Corte ha ribadito
che, in tema di omesso versamento dell’i.v.a., «non può es-
sere invocata l'assenza di liquidità, qualora non si dimostri
che essa non sia dipesa dalla scelta di non fare fronte all'a-
dempimento». In altri termini, «nei casi di mancato versa-
mento, non si può escludere in astratto l'assenza di dolo o
l'assoluta impossibilità di assolvere all'obbligazione tributa-
ria per la crisi di liquidità, occorrendo, però, provare la non
imputabilità al contribuente della crisi e che detta crisi non
può essere adeguatamente fronteggiata tramite il ricorso,
da parte dell'imprenditore, a idonee misure, sempre da va-
lutarsi in concreto». In tal caso, peraltro, grava sull’imputa-
to un onere di allegazione che, ha precisato la Cassazione,
per quanto attiene alla lamentata crisi di liquidità, dove «in-
vestire non solo l'aspetto della non imputabilità a chi abbia
omesso il versamento della crisi economica che ha investi-
to l'azienda o la sua persona, ma anche la prova che tale
crisi». Nel caso di specie, inoltre, i giudici di appello aveva-
no totalmente omesso di esaminare il fatto che si trattava
di una situazione del tutto particolare, perché il reato ri-
guardava il mancato versamento degli importi i.v.a. dovuti
per il 2005, mentre la norma che punisce la condotta omis-
siva come reato è entrata in vigore solo nel luglio 2006,
dando così solo pochi mesi di tempo al contribuente che, a
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fronte di una crisi finanziaria dell'impresa, avesse voluto
gestire le risorse economiche confidando sul fatto che il
mancato versamento dell'i.v.a. avrebbe comportato solo
sanzioni pecuniarie e avesse perciò privilegiato il pagamen-
to di debiti maggiormente indilazionabili. Si tratta di una si-
tuazione espressamente presa in esame dalla citata sen-
tenza delle Sezioni Unite n. 37425 del 2013: «in relazione
alle singole fattispecie concrete, possono venire in rilievo
elementi tali da condurre, anche per questioni collegate al
divario temporale fra il momento di effettuazione delle rite-
nute e l'introduzione della norma penale, all'esclusione del-
l'elemento soggettivo del reato. Ciò in particolare potrebbe
verificarsi nel caso in cui l'omissione del versamento nella
misura prevista al momento della scadenza del termine an-
nuale rinviene la sua ragione esclusiva e non più ovviabile
in un comportamento colpevole interamente posto in esse-
re prima dell'introduzione della norma penale, quando le
conoscibili e prevedibili conseguenze di esso consistevano
solo in una sanzione amministrativa». La sentenza impu-
gnata è stata perciò annullata con rinvio per nuovo esame
alla corte d'appello di Perugia.
I precedenti
In senso conforme cfr. Cass., Sez. Un., 28 marzo 2013, n.
37424, in questa Rivista, 2013, 1154. In seguito, cfr. Cass.,
Sez. III, 6 novembre 2014, Saibene, in Ced Cass. n.
258595, secondo cui, nel reato di omesso versamento del-
l’iv.a., ai fini dell'esclusione della colpevolezza è irrilevante
la crisi di liquidità del debitore alla scadenza del termine fis-
sato per il pagamento, a meno che non venga dimostrato
che siano state adottate tutte le iniziative per provvedere
alla corresponsione del tributo.
La dottrina
G. Bersani, Omesso versamento Iva: insolvenza dell’impren-
ditore e procedure per la risoluzione delle crisi di impresa, in
Il Fisco, 2013, 3706; A. Borgoglio, Onere probatorio per
escludere la responsabilità penale per omessi versamenti do-
vuti a crisi di liquidità, ivi, 2014, 1778 ss.; E. Manoni, Omes-
so versamento IVA e crisi di liquidità: la Cassazione richiede
una “reale impossibilità incolpevole” per escludere il reato,
ibidem, 737; V. Oldrà, La perizia per la valutazione del dolo
nel reato di omesso versamento IVA, in Corr. trib., 2014,
2049 ss.; G.L. Soana, Le Sezioni Unite sui reati per omesso
versamento Iva e ritenute, in Riv. giur. trib., 2013, 939 ss.;
A. Traversi, Interpretazione rigorosa delle Sezioni Unite sul-
l’omesso versamento dell’iva e delle ritenute, in Corr. trib.,
2013, 3487 ss.
STUPEFACENTI
DETENZIONE DI DROGHE “LEGGERE” E “PESANTI”: RIVIVE
LA CONTINUAZIONE
Cassazione penale, Sez. VI, 10 giugno 2014 (u.p. 6 mar-
zo 2014), n. 24376 - Pres. Agrò - Rel. Di Salvo - P.M. Ca-
nevelli (diff.) - Ric. C.A.
A seguito della sentenza della Corte cost. n. 32 del
2014, la simultanea detenzione di droghe “pesanti” e
“leggere” integra più reati in continuazione o in concor-
so formale tra loro.
Diritto penale e processo 7/2014

Il caso
Il g.u.p. del Tribunale di Roma applicava all’imputato la pe-
na di due anni e dieci mesi di reclusione e 14.000,00 euro
di multa in relazione al reato ex artt. 81 cpv. c.p., 73, com-
ma 5, d.P.R. 9 ottobre 1990, n. 309, con riferimento alla
detenzione a fine di spaccio di cocaina e di hashish. L’im-
putato proponeva ricorso per cassazione, lamentando l’er-
rata applicazione di legge in relazione all'aumento di pena
a titolo di continuazione, dato che la contestuale detenzio-
ne di droghe di diversa tipologia dà luogo ad un unico rea-
to e non ad una pluralità di reati, seppur in continuazione
tra loro.
La decisione
La Cassazione ha respinto il ricorso. La Corte ha dato atto
che effettivamente, secondo la legge in vigore sia nel mo-
mento in cui il reato è stato commesso, sia nel momento
in cui la sentenza è stata emessa, la contestuale detenzio-
ne di droghe c.d. "pesanti" e di droghe c.d. "leggere" inte-
grava gli estremi di un unico reato. L’assetto normativo è
però mutato a seguito della sentenza della Corte costituzio-
nale n. 32 del 12 febbraio 2014, che ha dichiarato l’illegitti-
mità, per violazione dell'art. 77 Cost., comma 2, degli artt.
4-bis e 4-vicies ter d.l. 30 dicembre 2005, n. 272, convertito
in l. 21 febbraio 2006, n. 49, così rimuovendo le modifiche
apportate all’art. 73 d.P.R. n. 309 del 1990, e determinando
il ripristino della normativa abrogata, in forza della quale le
condotte inerenti alle sostanze stupefacenti di cui alle ta-
belle I e III e quelle relative alle sostanze di cui alla tabella II
e IV configurano reati distinti, eventualmente in continua-
zione o in concorso formale fra loro. Ne discende, quindi,
che «secondo la normativa attuale, è corretto applicare
l'aumento ex art. 81 c.p., laddove, come nel caso in disami-
na, si tratti di detenzione di cocaina e hashish». La Supre-
ma Corte ha difatti evidenziato che l’eliminazione dell’au-
mento di pena a titolo di continuazione comporterebbe
l’applicazione di una norma dichiarata incostituzionale,
contrariamente al disposto degli artt. 136 Cost. e 30 l. 11
marzo 1953, n. 87, che ne sanciscono l'inefficacia dal gior-
no successivo alla pubblicazione della decisione. Invero, gli
effetti della sentenza si esplicano ex tunc, «poiché la pro-
nuncia di incostituzionalità produce la caducazione retroat-
tiva della norma dichiarata illegittima, in quanto quest'ulti-
ma, infirmata da una invalidità originaria, è, per così dire,
nata morta, essendo affetta da un vizio genetico, che im-
Diritto penale e processo 7/2014
Osservatorio
Diritto penale
pone la proiezione della declaratoria di illegittimità costitu-
zionale sui rapporti giuridici pregressi, disciplinati dalla nor-
ma espunta dall'ordinamento». Non è perciò modificabile il
trattamento sanzionatorio che, seppur determinato in ma-
niera erroneo sulla base della normativa vigente all'epoca
della sentenza, risulti conforme al regime giuridico derivan-
te dalla successiva pronuncia di illegittimità costituzionale.
Una conclusione del genere, ad avviso della Corte, non
può essere scalfita dal rilievo secondo cui l’applicazione
della disposizione dichiarata incostituzionale produrrebbe
effetti più favorevoli al reo. Infatti, il principio del favor rei
opera «nel senso di rendere intangibile un trattamento san-
zionatorio in bonam partem che sia già stato applicato dal
giudice», ma non anche quando, come nel caso di specie,
la norma dichiarata illegittima debba ancora essere appli-
cata, proprio perché è stata rimossa ab origine dall’ordina-
mento e pertanto non può più disciplinare alcuna fattispe-
cie concreta.
I precedenti
Non constano precedenti in termini. Nel senso che, seguito
della soppressione della distinzione tabellare tra "droghe
leggere" e "droghe pesanti" operata dalla l. n. 49 del 2006,
la detenzione contestuale di sostanze stupefacenti di natu-
ra e tipo diversi integra un unico reato e non più una plura-
lità di reati in continuazione tra loro, cfr. Cass., Sez. IV, 17
luglio 2009, Manganiello, in Ced Cass. n. 245458; Sez. IV,
9 luglio 2009, Isoni, ivi n. 241060; Sez. VI, 21 aprile 2008,
Castioni, ivi n. 241375. Prima delle modifiche introdotte
dalla n. n. 49 del 2006, nel senso che la simultanea illecita
detenzione di più sostanze stupefacenti dà luogo a distinte
fattispecie criminose, ai sensi delle disposizioni dell'art. 73
d.P.R. n. 309 del 1990 solo allorché dette sostanze non ap-
partengono alla medesima tabella o al medesimo gruppo
omogeneo di tabelle, cfr. Cass., Sez. VI, 10 ottobre 1994,
Napoli, ivi n. 200068; Cass., Sez. VI, 25 maggio 1992, Sa-
gripanti, in Riv. pen., 1993, 282.
La dottrina
A. Cavaliere, Il controllo del traffico di stupefacenti tra politi-
ca criminale e dogmatica, in questa Rivista, 2014, 586 ss.;
A. Della Bella-F. Viganò, Sulle ricadute della sentenza n.
32/2014 della Corte costituzionale sull'art. 73 t.u. stup., in
www.penalecontemporaneo.it.
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