Unidad I. Cuestiones de terminología y método.

1.1 Concepto de familia jurídica.

El derecho comparado es una disciplina que confronta las semejanzas y las

diferencias de los diversos sistemas jurídicos vigentes en el mundo con el
propósito de comprender y mejorar el sistema jurídico de un determinado país.
El derecho comparado obedece a que el ordenamiento jurídico difiere de un
país a otro. Así, su estudio es necesario para apreciar tanto las diferencias y
las semejanzas como los defectos y los aciertos de ese orden, esto con el fin
de perfeccionar las instituciones de un país y, por ende, su sistema jurídico.

Una familia jurídica es, por tanto, un conjunto de sistemas jurídicos que
comparten determinadas características. El vocablo sistema jurídico se refiere
al derecho nacional de un Estado, en tanto que el término familia remite al
conjunto de sistemas jurídicos que rebasan las fronteras de una nación.

En efecto los miembros de una familia se vinculan entre sí por cuanto todos
ellos descienden de los mismos antecesores. Igual ocurre con los sistemas
jurídicos, de los que no hay dos iguales, aunque esto nos constituye un
obstáculo para agruparlos en familia considerando sus semejanzas y sus
características en común.

Una familia jurídica es, por tanto, un conjunto de sistemas que comparten
determinadas características. El vocablo sistema jurídico se refiere al derecho
nacional de un estado, en tanto que el termino familia nos remite al conjunto de
sistemas jurídicos que rebasan las fronteras de una nación.

Lo que posibilita agrupar los sistemas jurídicos en familias es el hecho de que

cada uno de aquellos incluye tanto constantes como variantes; entre las
constantes podemos remitirnos a los antecedentes históricos y el desarrollo de
sus instituciones similares.

Pese a los intentos del derecho comparado de organizar en grupos, categorías

o familias los diversos sistemas del mundo, resulta imposible crear un sistema
ideal de clasificación comparable, es decir, que cualquier clasificación de
orden jurídico será imperfecta y solo deberá considerarse como un medio
provisional para facilitar la descripción y la comparación de los sistemas
legales.

Son sistemas jurídicos de distintos países o estados que tienen antecedentes

históricos comunes e instituciones jurídicas similares.

Una familia jurídica es, por tanto, un conjunto de sistemas jurídicos que
comparten determinadas características. El vocablo sistema jurídico se refiere
al derecho nacional de un Estado, en tanto que el término familia remite al
conjunto de sistemas jurídicos que rebasan las fronteras de una nación.

1.2 Familia jurídica contemporáneas.

La materia de Sistemas Jurídicos Contemporáneos es una materia

escasamente explorada. Hasta el momento, tal y como expresan Zárate y otros
se analiza como una aproximación introductoria al campo del derecho
comparado y es ahí donde destacamos la utilidad de la comparación de los
diferentes sistemas jurídicos o familias jurídicas existentes en la actualidad.
Cuando abrimos nuestros horizontes, jurídicamente hablando, y observamos
diferentes realidades, diferentes ordenamientos jurídicos, nos hacemos eco,
casi inmediatamente, de otras proyecciones que pueden contribuir a ver con
más claridad, con más nitidez, la perspectiva, el contenido de nuestro
ordenamiento interno; estas perspectivas nos permiten ver, de manera crítica,
los posibles puntos oscuros y lagunas de nuestro sistema jurídico estatal, de
nuestro ordenamiento jurídico mexicano.

Toda sociedad política posee su propio sistema jurídico. Puede ocurrir incluso
que coexistan en un mismo Estado varios derechos. De este modo, existen, en
ciertos países derechos estatales o cantonales al lado de un derecho federal,
por ejemplo. Existen en el campo del Derecho, al igual que en las demás
ciencias, categorías generales que sobresalen por encima de la gran variedad
de los Derechos particulares; en dichas categorías, cuyo número es limitado,
nos es posible agrupar los diferentes derechos.
Como consecuencia de la colonización, la familia romano-germánica, ha
conquistado vastos territorios, en los que hoy se aplican Derechos que
pertenecen a esta familia o están emparentados con ella. Un fenómeno
semejante se ha producido, gracias a una espontánea recepción cultural que
algunos países han tenido de las ideas europeas.

Las características más relevantes de esta familia las podemos resumir de la

siguiente manera:

A) EI Derecho es elaborado a fin de ordenar las relaciones sociales.

B) La base fundamental de los derechos, es el Civil.

C) La doctrina se interesa, fundamentalmente por la determinación de la

normatividad que tiene como fin la moral y la justicia.

1.3 Familia romanista.

Los primeros vestigios de asentamientos en la zona de Roma se remontan a la

cultura del hombre de Neandertal.

En el área se hicieron muchos descubrimientos, el más antiguo de los cuales

se refiere al sitio de Valchetta, con restos que datan de hace 65.000 años.

Las pistas siguientes se remontan a la Edad del Hierro y se relacionan con la

llegada de la familia indoeuropea de naciones como parte de un fenómeno
general de la migración que parece haberse llevado a cabo hacia la península
italiana en dos oleadas sucesivas; la segunda correspondería al grupo latino-
falisco.

Tanto faliscos como latinos ocuparon ambos el valle del Tíber. Su territorio
limitaba con el de varios otros grupos de población, el más importante de los
cuales fue el de los etruscos al norte del Tíber.

Los volscos, de origen osco, ocuparon la parte sur del Lacio mientras que los
sabinos se instalaron un poco más al norte, al oeste de los montes Apeninos.
La ubicación de Roma se debió sin duda a su papel crucial en el servicio de la
intersección de la vía acuática y terrestre que, a través del vado de la isla
Tiberina, conectaba Etruria con Campania, o bien el mundo etrusco con el de la
Magna Grecia. El área de Roma se fue constituyendo como un sector de
encuentro de las diversas vías de comunicación que confluían en ella y cuyo
recuerdo ha quedado registrado en el posterior trazado de importantes
avenidas, tales como el punto de bifurcación de la Vía Apia y Latina.

El primer asentamiento pre urbano de Roma se constituyó en el Monte Palatino

(existe evidencia de que éste se remonta al siglo XIV a.C.). Luego, la
ocupación se fue extendiendo hacia el Quirinal y las colinas del Esquilino. Los
restos

arqueológicos han demostrado que a finales de la Edad del Bronce y

comienzos de la del Hierro existía a lo largo del Tíber hasta Ostia una densa
red de aldeas que poblaban las colinas adyacentes.

La ciudad se formó a través de la unión de las diversas aldeas, proceso que

duró varios siglos, hasta desembocar en un verdadero centro urbano. La
leyenda de Rómulo podría denotar al gestor de la primera unificación de los
núcleos aldeanos en una sola entidad urbana.

Nacida como una humilde ciudad-estado, Roma aprovechará al máximo sus

ventajas geográficas, sus fortalezas políticas, sociales, económicas y militares,
expandiéndose territorialmente fuera del Lacio. Unificará Italia y todos los
países que rodean el Mar Mediterráneo, formando el último y mejor organizado
imperio de la Antigüedad; en el proceso difundirá por todas sus provincias la
cultura latina mezclada con la griega y helenística, y echará las bases de la
futura Civilización Occidental.

La tradición clásica expresa que la ciudad se fundó en el 753 a. C. a orillas del

Río Tíber por Rómulo y Remo, personajes legendarios hijos de Rea Silvia y el
dios Marte; estos, de niños, fueron abandonados a orillas de río Tíber, donde
fueron amamantados por una loba llamada Luperca (loba capitolina, símbolo de
Roma) y luego criados por unos pastores que los tomaron como hijos propios.
En el mismo lugar donde fueron amamantados por la loba, fundaron una
ciudad. Rómulo más tarde mató a su hermano Remo por una disputa por el
coste de la entrada a la ciudad, la que fue entonces llamada Roma (ciudad de
Rómulo).

Lo que en verdad se sabe es que Roma fue fundada en forma progresiva por la
instalación de tribus latinas en el área de las tradicionales siete colinas,
mediante la creación de pequeñas aldeas en sus cimas, que terminaron por
fusionarse (siglo IX y VIII a.C). La historiografía contemporánea considera
errónea la antigua tradición romana de atribuirle la fundación a un único
personaje como fue Rómulo; más histórica es la figura del rey etrusco Lucio
Tarquinio Prisco quien le dio a Roma una verdadera fisonomía ciudadana
gracias a su obra urbanizadora (finales del siglo VII a.C).

1.4 Familia del Common Law

Familia del common law o anglosajona: La fecha que por lo común se cita para
señalar el inicio de la formación del common law es el año 1066, cuando los
normandos conquistaron Inglaterra derrotando a los nativos en la famosa
batalla de Hastings. Este derecho se fue formando por las decisiones judiciales
(precedentes) emanadas de los tribunales reales. Se puede decir que es un
derecho eminentemente jurisprudencial, o sea emanado del poder judicial; de
ahí la frase judge made law, es decir, el juez hizo el derecho, y lo hace al ir
resolviendo las controversias entre los particulares. Se puede considerar que la
norma del Common Law es concreta ya que busca dar solución a un caso
particular.

Como resultado de la extraordinaria expansión del imperio británico durante la

época del colonialismo, el common law se difundió con considerable amplitud.
Hoy en día es el sistema jurídico vigente en Gran Bretaña, Irlanda, Estados
Unidos de América, Canadá, Australia y Nueva Zelanda, y ha ejercido su
influencia en el derecho de muchas naciones de Asia y de África.
1.5 Familia de los sistemas religiosos o tradicionales.

Estos sistemas no constituyen una familia, sino que son conjuntos de normas
que regulan en determinados países las relaciones humanas, sea en su
totalidad, o bien en algunos de sus aspectos. No existe en semejantes
sistemas interés alguno por los derechos individuales; en ellos el acento se
coloca sobre las obligaciones que pesan sobre el hombre justo. El más
importante de esos sistemas es el derecho musulmán

Los antecedentes de este tipo de sistema jurídico son los siguientes: Los
hebreos eran tribus semitas que se unieron para formar en Palestina un estado
cuya capital fue Jerusalén, al poco tiempo dicho estado se dividió en dos reinos
el de Israel y de Judá (por eso a los hebreos se les llama Israelitas o Judíos,
fueron conquistados el primero por los asirios (722 a. d. C) y el segundo por los
caldeo (568 a. d. C).

Desde el año 70 d. d. C., Palestina dejo de ser patria de los judíos pero la
nación judía sobrevivió a la pérdida del hogar palestino, debido a su religión y
costumbres que mantuvo viva en ellos la idea de su solidaridad. Lo anterior se
logró gracias a la Biblia, libro religioso de los judíos que se supone se escribió
cuando las tribus hebreas que habían vivido durante muchos siglos en el
desierto de Arabia, se establecieron en Palestina, comenzando la recopilación
de esos relatos dando nacimiento al antiguo testamento. La biblia además de
ser una obra religiosa, es histórica y jurídica, gracias, ella se puede conocer en
parte de toda su antigua legislación.

El antiguo testamento se compone de 24 libros agrupados en tres partes: la ley

o Toráh, los profetas ONEBH´IM, y las hagiografías OKETHUBHIM. La ley o
Torah comprenden 5 libros, que son: el GENESIS, EXODO, DEUTERONOMIO,
NUMEROS Y LEVíTICO (para los cristianos estos 5 libros forman el
Pentateuco). Los profetas Onebh´im se subdividen en 2 grandes partes, con
cuatro libros cada una: a) La primera comprende los libros de Josue, jueces,
Samuel y Reyes. b) La segunda es una obra profética que recoge los libros de
IZAHIAS, JEREMIAS, EZEQUIEL y los 12 profetas menores, y c) La tercera
que son las hagiografías Okethubhim: se trata de una antología de obras
poéticas filosóficas y narrativas. Comprende: salmos, proverbios, Hob, cantar
de los cantares, Ruth, lamentaciones de Jeremías, eclesiásticas, Esther, Daniel
y Crónicas. Al antiguo testamento hay que agregar otro libro sagrado más, el
TALMUD, escrito entre el principio de la era cristiana y el siglo V. Los rabinos
hombres en el estudio de los textos sagrados, recopilaron las doctrinas
tradicionales y formaron con ellas una obra llamada MISCHA palabra que
significa repetición o segunda ley. Durante la edad media continuó la actitud de
intolerancia hacia los judíos, las constituciones de Justiniano fueron
notoriamente contrarias a ellos, prohibiéndoles hasta asumir la condición de
testigos, los privaban del derecho de testar, hacer donaciones y la lectura del
TALMUD.

La conversión del emperador Constantino al cristianismo y la fundación del

Imperio Bizantino, hace que Israel pase a ser un país dominado por este. A los
judíos se les privó del derecho de ejercer cargos públicos y la entrada a
Jerusalén, salvo un día al año para conmemorar la destrucción del templo. En
1917 las fuerzas británicas entraron a Jerusalén finalizando con esto 4 siglos
de dominio Otomano. Dentro del ejército británico que penetró a Jerusalén
había tres batallones de la legión judía. En 1917 Inglaterra se comprometió con
el movimiento Sionista a colaborar en la creación de un hogar nacional judío en
Palestina.

La Organización Internacional acordó la formación de dos estados distintos en

el territorio de Palestina, uno Árabe y el otro judío El Poder Legislativo Israelí
está compuesto por el parlamento o KNÉSET (asamblea) integrado mediante
las elecciones generales. El parlamento de Israel es unicameral cuenta
solamente con la cámara de diputados, está compuesta por 120 miembros. La
KNESET elige al presidente de la república y al primer ministro, este último
está sometido al Contralor Parlamentario. La función de la kneset es legislar y
fiscalizar el trabajo del gobierno. Para ser aprobado un proyecto de ley debe
pasar 3 lecturas en la KNESET:

1. Es derivada a la comisión pertinentemente para su estudio

2. Es discutido en sesión plenaria;

3. Se lleva acabó la votación final. La ley aprobada debe ser firmada por el
ministro del ramo del que trate la ley, el primer ministro y el presidente. La
KNESET es elegida por un periodo de 4 años, pero puede disolverse y llamar a
nuevas elecciones antes del término de su periodo.

El Poder Ejecutivo israelí está encabezado por el Primer Ministro que debe de
ser miembro de la KNESET. Los demás ministros no están obligados a ello
aunque usualmente lo son. Dado que el gobierno requiere del voto de
confianza debe ser aprobado por un mínimo de 61 de sus 120 miembros. Hasta
la fecha ningún partido ha logrado recibir suficientes bancas en la KNESET
para poder formar un gobierno por sí solo, el gobierno por lo general ejerce
durante 4 años, pero su periodo puede acortarse por la muerte del primer
ministro, o por un voto de no confianza de la KNESET El poder judicial israelí
es independiente.

Los jueces son nombrados por el presidente a recomendación de una comisión

especial de 9 miembros, formada por tres jueces de la Corte Suprema, 2
miembros del Colegio de Abogados y 4 figuras públicas. Los jueces son
inamovibles y son jubilados a los 70 años. En 1954 se aprobó una ley sobre la
organización judicial, esto no significa que no hubiera una organización judicial.
Aunque la competencia legislativa pertenece por completo a la “Kneset”, la
Corte Suprema puede llamar la atención respecto algunos cambios legislativos
deseables. Sesionando como alta corte de justicia tiene la autoridad para
determinar si una ley se adecua correctamente a las leyes básicas del estado.

El poder judicial está compuesto de la siguiente manera: -Corte Suprema -

Tribunales de distrito -Tribunales de magistrado -Tribunales especiales -
Tribunales religiosos En cuanto a la estructura del derecho cabe comentar que
cuando los ingleses llegaron a Palestina el sistema de derecho era una mezcla,
algunos códigos se basaban en el derecho musulmán, otros derivados del
derecho Francés y a este se le añadió el derecho inglés.

En 1948 Israel aprobó la ley sobre ordenanzas y administración. El derecho de

Israel se ha ido depurando paulatinamente para evitar que pudieran regir leyes
contradictoras a los intereses del país. Israel no posee una constitución, la
razón es evitar enfrentamientos entre los fieles religiosos, deseosos de que se
legislara con los preceptos del Talmud y los no religiosos partidarios de una
vida laica. Las leyes básicas son adoptadas por la KNESET de la misma
manera que toda otra legislación entre las leyes básicas esta la KNESET de
1958 tierras del estado (1960, el presidente 1964), el gobierno (1968), la
economía del estado(1975), las fuerzas de defensa de Israel(1976),
Jerusalén(1980), el poder judicial(1984) y el contralor del estado (1958).

Las fuentes del derecho israelita, una de ellas, de naturaleza formal y la más
importante, es la legislación emanada de la KNESET, con tendencias al
derecho judaico (religioso). Otra fuente formal del derecho, son los
precedentes, es decir las normas emanadas de las decisiones judiciales que
deben acatarse para los futuros casos análogos. Esta fuente del derecho es
casuística y heredada del derecho inglés, la jurisprudencia tiene mucha fuerza
y emana de una ley que es llamada “Ley de los fundamentos legales” de 1984
y suple todas las lagunas de la ley. Los tribunales deberán decidir a la luz de
los principios de libertad justicia equidad y paz del legado de Israel

1.6 Mapamundi actual de los sistemas jurídicos.