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comparati
1. PERCHE COMPARARE
Strategie di legittimazione
Funzione pratica del diritto comparato
Il diritto comparato al servizio del diritto
positivo
Neopandettistica
Un fiorino
Voltaire (1694-1778): i
viaggiatori cambiano diritto con
la stessa frequenza con cui
cambiano cavalli
Pascal (1623-1662): singolare
giustizia che ha come confine un
fiume
Vocazione innata delle scienze e
delle attivit umane
alluniversalit
Congresso mondiale di
diritto comparato, Parigi
1900
Crisi del positivismo
(Scuola dellesegesi)
Verso la Scuola scientifica:
il diritto immanente da
legge, natura delle cose,
ideale di giustizia e utilit
sociale
I fasti della modernit
Evoluzionismo
Attivit legislativa e
comparazione
Comparazione sostituisce
lesperimento (scientismo)
Comparazione e fonti formali
di produzione del diritto
(legge, giurisprudenza)
Socit de lgislation
compare (1869)
Internationale Vereinigung
fr vergleichende
Rechtswissenschaft (1894)
Society of comparative law
(1896)
Traduzioni e informative
per scopi pratici
Esigenze dei commerci
Amministrazione colonie
Lavori preparatori Codici
civili
Problema: testo e contesto
(trapianti)
Dottrina e comparazione
Integrazione europea
(economica, politica)
Integrazione dallalto e
integrazione dal basso
Una tradizione interrotta
dalle codificazioni
(positivismo legislativo)
Le strategie del giurista
(positivismo scientifico)
Metodo di lavoro
Rete di studiosi (scienza)
Rappresentanti Stati (politica)
Cfr-Net (economia)
Principi
Libert contrattuale
Conformazione per evitare
fallimenti del mercato (non per
promuovere emancipazione)
Studiosi evitano scelte
politiche
Studio di fattibilit
Blue botton
Le illusioni del
positivismo scientifico
Positivismo legislativo
Legislatore: mercato, non
circuito democratico
Diritto privato:
distribuzione imperativa
di beni e valori
La responsabilit del
comparatista (del
giurista)
Giurisprudenza e comparazione
Integrazione europea dal basso (frammentazione
del soggetto unico di diritto)
Percorsi ermeneutici paneuropei
Reciproca autorit persuasiva dei precedenti
delle Corti superiori
Art. 1 Zivilgesetzbuch
Nei casi non previsti dalla legge il giudice
decide secondo la consuetudine e, in
difetto di questa, secondo la regola che
egli adotterebbe come legislatore.
Par. 7 Allgemeines
Brgerliches Gesetzbuch
Principi del diritto naturale
come fonte di ultima
istanza
Principi Lando
Principi Unidroit dei
contratti commerciali
internazionali
Luso giurisprudenziale
distruttivo (differenze)
Comparazione per rigettare
evoluzione dellordinamento
Tribunale Monza 1989
Contratto di maternit surrogata
(ora l. 40/2004)
Diversamente da quanto
previsto negli Stati Uniti non vi
diritto
dei genitori a procreare
del nascituro a benessere
economico
La comparazione giuridica
postmoderna
Tradizionalmente comparazione esalta comunanze
Modernit
Esposizione universale 1900
fiducia nel progresso
etnocentrismo
Razionalizzazione coercitiva dellesistenza (Weber)
Programmazione della totalit sociale (Lyotard)
Postmodernit
tradizione
pluralismo
identit
Comparazione militante
esaltare le differenze
concentrarsi sul contingente
Analisi differenziale
Lincommensurabilit delle tradizioni
giuridiche