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Commerciale
Anno Accademico 2009-2010
Prof. Luigi Farenga
Introduzione
Cosa il Diritto Commerciale
Significato del termine diritto commerciale
Introduzione
Cosa il Diritto Commerciale
Diritto e mercato
Il d.c. come disciplina dei soggetti che operano nel
mercato
Universalit: necessit
transnazionali
di
regole
comuni
SECONDA PARTE
I soggetti
Limpresa collettiva
Le societ
Le societ di persone
le societ di capitali
Le societ cooperative
Limprenditore
Lart. 2082 c.c.: definizione di imprenditore o di
impresa?
I caratteri dellimpresa:
lattivit;
Il carattere economico dellattivit;
Il carattere professionale dellattivit;
lorganizzazione;
il fine della produzione o dello scambio di beni o
servizi
lavoro
Le eccezioni al principio:
Le societ a capitale diffuso (c.d. societ aperte);
I gruppi;
Il caso del c.d. imprenditore occulto (art. 1705 c.c.)
Le categorie di imprese
Limpresa commerciale (artt. 2195 ss. c.c.)
rinvio
Limpresa agricola
Attivit agricole in senso stretto (art. 2135 commi 1 e 2)
Coltivazione del fondo
Selvicoltura
Allevamento di animali
Attivit connesse
Manipolazione
Conservazione
Trasformazione
Commercializzazione
Valorizzazione
Agriturismo
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Limpresa agricola
D.L. 18.5.2001 n. 228 art. 1, comma 2
Imprenditore agricolo
2. Si considerano imprenditori agricoli le cooperative di
imprenditori agricoli ed i loro consorzi quando
utilizzano per lo svolgimento delle attivit di cui
all'articolo 2135 del codice civile, (come sostituito dal
comma 1 del presente articolo,) prevalente-mente
prodotti dei soci, ovvero forniscono preva-lentemente
ai soci beni e servizi diretti alla cura ed allo sviluppo del
ciclo biologico
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Limpresa agricola
La disciplina
Esclusione dalliscrizione nel registro delle imprese (art.
2136 c.c.);
Sono soggette alliscrizione nel registro speciale art. 2 d.p.r.
558/99 (ma per le societ v. art. 2200 c.c.);
Tuttavia liscrizione ha le medesima efficacia prevista per le
imprese commerciali (art. 2 d.lgs. 228/2001)
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La piccola impresa
Il criterio di individuazione della piccola impresa;
(art. 2083 c.c.);
(art. 1, comma 2 l. fall. non assume pi come parametro della soglia
di fallibilit la categoria del piccolo imprenditore);
Piccoli commercianti;
Coloro che esercitano lattivit prevalentemente con lavoro
proprio e della propria famiglia.
Limpresa familiare? (art. 230-bis c.c.)
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La piccola impresa
La disciplina
Esclusione dalliscrizione nel registro delle imprese (art.
2202)(sono soggetti alliscrizione in un registro speciale
art. 2 d.p.r.14.12.99 n. 558)
Tuttavia per i coltivatori diretti liscrizione ha le medesima efficacia
prevista per le imprese commerciali (art. 2 d.lgs. 228/2001);
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Limpresa commerciale
Le categorie di imprese commerciali (art. 2195
c.c.);
Limpresa industriale;
Limpresa di intermediazione o commerciale in senso
stretto;
Le imprese di trasporto;
Le imprese bancarie ed assicurative;
Le imprese ausiliarie.
Le sezioni speciali;
Sono iscritti: imprenditori artigiani sia persone fisiche che
societ, piccoli imprenditori, imprese agricole e societ
semplici (art. 2 d.p.r. 558/99)
Efficacia di certificazione anagrafica e di pubblicit
notizia (art. 8, 5 comma l. 580/93).
dellimprenditore
com-
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Le privative industriali
Brevetti (artt. 2584 ss.; artt. 45ss. d.lgs.10 febbraio 2005, n.
30: Codice della Propriet Industriale);
Diritto di autore (artt. 2575 ss.; L. 22.4.1941 n. 633);
Lazienda
Definizione giuridica di azienda (art. 2555 c.c.)
Universitas
Rerum (art. 816 c.c.)
Iurium
Iuris
Procedure di risanamento
Concordato preventivo;
Amministrazione straordinaria delle grandi
imprese in stato di insolvenza (d.lgs. 8.7.99 n. 270
e L. 18.2.2004 n. 39).
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Procedure giudiziarie
Disposte con provvedimento giudiziario
Si svolgono sotto il controllo e di un organo giudiziario
Funzione estintiva del debito dellimprenditore
Fallimento
Concordato preventivo
Procedure amministrative
Disposte con provvedimento amministrativo
Si svolgono sotto il controllo e di un organo amministrativo
Funzione estintiva o di risanamento finalizzata a non turbare un
settore economico e sociale particolarmente rilevante
Procedure coattive
Possono essere avviate su iniziativa di terzi
Fallimento
Liquidazione coatta amministrativa
Amministrazione straordinaria
Procedure volontarie
Possono essere iniziate solo su
iniziativa dellimprenditore
Concordato preventivo
Procedure estintivo-satisfattive
Mirano alla soddisfazione dei creditori
attraverso la liquidazione e tendenzialmente
la disgregazione dellimpresa
Fallimento
Concordato preventivo con cessione dei beni
Liquidazione coatta amministrativa
Procedure recuperatorie
Mirano alla soddisfazione dei creditori
attraverso il recupero della funzionalit dellimpresa
Sono esclusi
Le imprese (individuali e collettive) di dimensioni minori
(soglia di fallibilit)
Enti pubblici non economici
cessato
lesercizio
Imprenditore defunto
Pu fallire entro lanno dalla morte (art. 11)
Se muore dopo la dichiarazione di fallimento la
procedura prosegue nei confronti dellerede (art.
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Giudice delegato
Funzione giurisdizionale ed amministrativa
Curatore
Organo esterno
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Funzioni:
Ha lamministrazione del patrimonio fallimentare
sotto la vigilanza del g.d. e del c.d.c. (art. 31)
Pu stare in giudizio senza autorizzazione solo ove
non necessaria la costituzione mediante avvocato
Ad es. nella procedura di dichiarazione tardiva di credito
Funzioni
I membri del comitato possono in qualunque
momento ispezionare i documenti e le scritture
contabili e possono chiedere notizie e chiarimenti al
curatore e al fallito
Hanno diritto al rimborso delle spese e ad un
compenso se riconosciuto
Assumono la responsabilit prevista per i sindaci di
s.p.a.
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Corrispondenza
quella relativa allimpresa va consegnata al curatore (art. 48)
Gli effetti del fallimento Gli effetti del fallimento sugli atti
pregiudizievoli per i creditori (artt. 64-71)
Atti a titolo gratuito (art. 64)
Sono senza effetto se compiuti nei due anni precedenti la data
di fallimento
Presupposti dellazione:
2.
3.
4.
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Presupposti:
conoscenza dello stato di insolvenza da parte del terzo
(onere della prova a carico del curatore);
atto compiuto nei sei mesi precedenti la dichiarazione di
fallimento;
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Il concordato fallimentare
Domanda di concordato (art. 124)
proposta da uno o pi creditori o dal fallito solo dopo un
anno e non oltre due dalla chiusura dello stato passivo
Suddivisione dei creditori in classi
Trattamenti differenziati tra creditori appartenenti a classi
diverse
Ristrutturazione del debito e pagamento dei crediti in qualsiasi
forma (cessione di beni, accollo, trasformazione del debito in
capitale)
I privilegiati possono anche essere pagati parzialmente
Se lofferta conveniente:
su parere del curatore e del comitato dei creditori, viene
inviata a tutti i creditori i quali devono far pervenire eventuali
dichiarazioni di dissenso (art. 125) (i privilegiati, se pagati
integralmente, non hanno diritto di voto salvo che rinuncino al
privilegio) (art. 127)
Il concordato fallimentare
Approvazione del concordato (art. 128)
maggioranza dei crediti
Se ci sono pi classi la maggioranza deve essere presente
nel maggior numero di classi
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Presupposti
Requisiti dimensionali;
Sussistenza dello stato di insolvenza
accertato dal tribunale il quale con la sentenza:
dichiara aperta la fase c.d. di osservazione (o di commissariamento
giudiziale);
Nomina i commissari giudiziali (1 o 3) su indicazione del Ministero dello
Sviluppo Economico
Fissa ludienza per la verifica del passivo
Stabilisce se la gestione dellimpresa rimane allimprenditore o deve
essere affidata ai commissari
Condizioni per
straordinaria
lammissione
allamministrazione
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Titoli di credito
Rapporto causale
Rapporto cartolare
(o rapporto fondamentale)
Rapporto fondato sulla causa che ha dato
origine allemissione del documento
(ad es. vendita, mutuo) o al suo
trasferimento
Titoli di credito
Titolarit =
propriet del titolo e
titolarit del diritto
(art. 1994)
Legittimazione =
Diritto di ottenere la
prestazione indicata
nel titolo (previa verifica della
osservanza delle norme sulla
circolazione art. 1992 co.1)
Legittimazione passiva
Legittimazione attiva
(art. 1992 comma 1)
Titoli di credito
Documenti di legittimazione
Servono ad agevolare lidentificazione del soggetto titolare di una
prestazione (art. 2002)
Titoli di legittimazione
Sono emessi in funzione
di una operazione di massa
Titoli impropri
Servono a trasferire un diritto con le
modalit dei titoli di credito
allordine o al portatore per
con gli effetti della cessione
(art. 2002)
Contrassegni di legittimazione
Sono emessi in funzione
di una operazione individuale
Modalit di
circolazione
dei titoli di credito
Titoli al portatore
La circolazione avviene
con la sola consegna del
titolo (artt. 2003 ss.)
Titoli allordine
la circolazione avviene
con la consegna del titolo
accompagnata dalla girata
(artt. 2008 ss.)
Titoli nominativi
La circolazione avviene
con la consegna del titolo
accompagnata dalla
doppia intestazione (sul
titolo e sul registro dellemittente)
(artt. 2021 ss.)
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Titoli al portatore
Denuncia al debitore e
prova = diritto alla
prestazione decorso il
termine prescrizionale
(artt. 2006-2007)
Titoli allordine
Procedura di
ammortamento
(artt. 2016-2019)
Titoli nominativi
Procedura di
ammortamento
(art. 2027)
cambiale
Cambiale tratta
Traente-trattario-prenditore
Ordine di pagamento=delegazione
cumulativa (art. 1268)
Vaglia cambiario
(pagher)
Emittente-prenditore
Promessa di pagamento
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Titolo allordine
trasferimento attraverso girata
(artt. 15 ss.) e legittimazione del giratario (art. 20)
Girata - incondizionata e per lintera somma (art. 16)
Girata in bianco (art. 17-18)
Responsabilit del girante in via di regresso (art. 19)
Girata con clausola senza garanzia
Dichiarazioni cambiarie
Accettazione del trattario
Sulla faccia anteriore della cambiale (art. 30)
Incondizionata ma anche parziale (art. 31)
Effetto
assunzione dellobbligazione diretta (o
principale) di pagamento (art. 33)
100
Lintervento
Pu essere prestato sia per laccettazione che per il
pagamento e serve ad evitare lesperimento
dellazione cambiaria contro gli obbligati in via di
regresso (art. 74)
Pu essere spontanea (art. 74 comma 2) o con
indicazione nel titolo (c.d. indicato al bisogno) da
parte del traente, girante o avallante (art. 74 comma
1)
Linterveniente pu essere un terzo o altro obbligato
in via di regresso (art. 74 comma 3)
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assegno
Assegno bancario
Traente-trattario-prenditore
Trattario=banca
Ordine di pagamento=delegazione
cumulativa (art. 1268)
Assegno circolare
Emittente-prenditore
Emittente=banca
Promessa di pagamento
105
Assegno circolare
Deve essere necessariamente emesso da una banca
autorizzata