AREA GIURIDICA

lE X Gli atti del processo ordinario di cognizione

di Guido Alberto Inzaghi (*) e Marco Ribaldone (*)

Il Consulente Tecnico è un ausiliario del giudice, chiamato ex art. 62 cod. proc. civ. a svolgere le
indagini che questi gli richiede “al solo fine di far conoscere al giudice la verità” (così recita il giuramento
dei C.T.U.). Nell’espletamento dell’incarico il C.T.U. deve esaminare gli atti e i documenti di causa. Tale
esame avviene in concreto attraverso il ritiro dei fascicoli di parte, che verranno poi nuovamente depo-
stati dal C.T.U. al termine delle operazioni peritali. In concreto, quindi, il C.T.U. deve prendere coscienza
di tutti gli aspetti della causa, sia di fatto sia di diritto, senza limitarsi ad un esame delle circostanze e
degli aspetti squisitamente e strettamente tecnici, al fine di poter fornire al giudice gli elementi di cui
quest’ultimo ha bisogno. In tale contesto, appare opportuno fornire una sintetica panoramica generale
del giudizio ordinario di cognizione nelle sue varie fasi e nel suo naturale svolgimento.

L’atto di citazione sanata con efficacia sin dalla prima notifica;

Il giudizio ordinario di cognizione di primo
grado, disciplinato dai titoli primo e secon-
do del libro secondo del codice di proce-
dura civile, viene introdotto con l’atto di
citazione. Più precisamente, la notifica di
questo atto al soggetto che, in tal modo,
viene convenuto nel giudizio, determina la
pendenza (e cioè l’esistenza) della lite.
L’atto di citazione deve contenere (art. 163
cod. proc. civ.):
• l’indicazione del tribunale davanti a cui si
procede;
• i dati (nome, residenza o sede legale, codi-
ce fiscale) delle parti;
• la determinazione della cosa oggetto della
causa;
• l’esposizione delle ragioni di fatto e di di-
ARBITRATO E CONTENZIOSO
la nullità derivante dalla mancata indicazione
della cosa oggetto della domanda o delle ra-
gioni di fatto e diritto della domanda stessa,
viene sanata con efficacia dalla seconda noti-
fica o dall’integrazione.
Ai sensi dell’art. 163-bis cod. proc. civ. tra la
notifica dell’atto di citazione e l’udienza di
prima comparizione in esso indicata devono
intercorrere non meno di 60 giorni liberi
(che si conteggiano senza prendere in consi-
derazione né il giorno della notifica né quel-
lo dell’udienza), se l’atto deve essere notifi-
cato in Italia, o non meno di 120 giorni, se
l’atto deve essere notificato all’estero.
L’attore, dopo la notifica dell’atto di citazio-
ne, deve costituirsi in giudizio, iscrivendo la
causa a ruolo attraverso il deposito del suo

ritto che rendono fondate le domande svol-
te;
• l’indicazione dei documenti prodotti e de-
gli altri mezzi di prova;
• gli estremi del difensore e della procura
rilasciata in suo favore;
• la data dell’udienza di prima comparizione;
• l’invito al convenuto a costituirsi nei ter-
mini e nelle forme di legge e l’avvertimen-
to che la costituzione tardiva comporta le
decadenze di cui all’art. 167 cod. proc. civ.
Quasi tutti tali elementi devono essere in-
seriti nell’atto di citazione a pena di nullità
(art. 164 cod. proc. civ.).
Detta nullità viene sanata attraverso la fissa-
zione di un termine per la rinnovazione del-
la citazione o la sua integrazione. La diffe-
renza è, però, rappresentata dal fatto che
l’omessa o errata indicazione di alcuni ele-
menti (l’indicazione del tribunale, i dati delle
parti, l’avvertimento della decadenza) viene
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(*) Avvocati in Milano (McDermott Will & Emery Carnelutti Studio Legale Associato).
Rivista del Consulente Tecnico n. 2, aprile-giugno 2005
fascicolo di parte (art. 165 cod. proc. civ.).
In buona sostanza, quindi, può dirsi che
l’atto di citazione serve ad introdurre la
causa e a delinearne, per così dire, i confini.
L’attore, infatti, deve indicare quale doman-
da svolge (e cioè quale pronuncia chiede
esattamente al giudice di emettere), deve
illustrare le ragioni che rendono tale do-
manda meritevole di accoglimento e deve
indicare gli elementi idonei a provare tali
ragioni.
Per parte sua il convenuto ha il solo onere
di difendersi rispetto alle domande svolte
dall’attore e rispetto alle tesi formulate da
quest’ultimo, senza necessità alcuna di in-
trodurre elementi nuovi ed ulteriori ri-
spetto alla prospettazione dei fatti che è
stata fornita dall’attore.
Il convenuto ha il diritto di introdurre tali
nuovi elementi e persino di allargare il con-
traddittorio a soggetti terzi, ma l’esercizio o
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meno di tale facoltà rientra nell’ambio delle
scelte di strategia difensiva, senza che il codi-
ce di rito preveda alcun obbligo al riguardo.
Più esattamente, gli obblighi sono previsti
solo per l’ipotesi che il convenuto decida di
esercitare nel modo più ampio i suoi diritti di
difesa; in difetto, egli può limitarsi a replicare
a quanto dedotto e richiesto dall’attore.
La comparsa di costituzione e risposta
Il convenuto che intenda partecipare al giu-
dizio come sopra instaurato risponde al-
l’atto di citazione con la sua comparsa di
costituzione e risposta (art. 167 cod. proc.
civ.).
In tale atto il convenuto deve prendere po-
sizione sulla domanda svolta dall’attore. In
particolare, egli deve prendere una posizio-
ne sui fatti allegati dall’attore a fondamento
della sua domanda.
Si tratta di un onere estremamente impor-
tante e delicato, il cui mancato assolvimen-
to può avere conseguenze di grande rile-
vanza. Esiste, infatti, un autorevole orienta-
mento giurisprudenziale secondo il quale la
mancata contestazione, da parte del conve-
nuto, di un fatto dedotto dall’attore com-
porta che il giudice ritenga tale fatto pro-
vato, senza necessità di svolgere alcuna at-
tività istruttoria al riguardo. Si vedano, in
proposito, Cass., ss.uu., 23.1.2002, n. 761
(nella motivazione), Cass. 5.11.1997, n.
10843 e Cass. 4.12.1982, n. 6620.
Il convenuto deve, inoltre, indicare i docu-
menti che produce e i mezzi di prova di cui
intende avvalersi, nonché formulare le sue
conclusioni. Egli deve, infine, dichiarare la
propria eventuale intenzione di chiamare in
causa un terzo e chiedere al giudice lo spo-
stamento della prima udienza onde con-
sentire a detto convenuto di citare in giu-
dizio il terzo nel rispetto dei termini di cui
all’art. 163-bis cod. proc. civ. (artt. 167 e
269 cod. proc. civ.).
Il convenuto si costituisce in giudizio depo-
sitando in cancelleria il proprio fascicolo
contente la comparsa di risposta e i docu-
menti prodotti con essa.
Tale deposito deve avvenire almeno 20
giorni prima dell’udienza di prima compari-
zione. La costituzione oltre tale termine
comporta la perdita del diritto del conve-
nuto di formulare a sua volta una domanda
riconvenzionale nei confronti dell’attore e
di chiamare in causa un terzo (art. 167 cod.
proc. civ.).
* re eccezioni processuali o di merito, che
In sostanza, il convenuto si costituisce in
causa replicando alle tesi e alle domande
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dell’attore attraverso l’esposizione delle
proprie ragioni di fatto e di diritto.
Egli può anche decidere di estendere il lE X
contraddittorio a un terzo, al quale la causa
è comune o da cui vuole essere manlevato
(si pensi alle chiamate in causa delle com-
pagnie di assicurazione).
Merita osservare che, ai sensi dell’art. 2697
cod. civ., gli oneri probatori gravano in via
integrale ed esclusiva sull’attore. Il conve-
nuto non ha alcun obbligo in tal senso, fat-
to salvo l’onere (che peraltro coincide con
il suo interesse sostanziale, prima ancora
che processuale) di provare il contrario di
fatti dimostrati dall’attore.
In astratto, quindi, il convenuto potrebbe li-
mitarsi a negare la fondatezza o la veridici-
tà dei fatti allegati dall’attore e a chiedere il
rigetto delle sue domande. In tal caso, sarà
unicamente l’attore a dover dimostrare
che quanto afferma corrisponde al vero e
che, pertanto, le sue richieste sono legitti-
me e meritevoli di essere accolte.
Le memorie ex art. 180 cod. proc. civ.
L’art. 180 cod. proc. civ. stabilisce che, al-
l’udienza di prima comparizione, il giudice
può - è solo una facoltà e non certo un
obbligo - assegnare alle parti il termine per
il deposito e lo scambio di comparse.
Si tratta di scritti difensivi che le parti pos-
sono utilizzare per replicare a quanto de-
dotto dall’avversario (è il caso dell’attore,
poiché il convenuto è l’ultimo ad avere de-
positato un atto difensivo) e per trattare la
ARBITRATO E CONTENZIOSO
materia del contendere.
In ogni caso, a prescindere dall’assegnazio-
ne dei termini di cui sopra, il giudice auto-
rizza il convenuto a depositare, in un ter-
mine non inferiore a venti giorni prima
della prima udienza di trattazione, un atto
nel quale egli potrà e dovrà (se ancora
non lo ha fatto) sollevare le eccezioni
processuali e di merito non rilevabili d’uf-
ficio.
*
Dal punto di vista pratico, queste memorie
vengono utilizzate dalle parti per un’ulteriore
illustrazione delle rispettive posizioni prima
ed in vista della prima udienza di trattazione.
Di fatto è l’attore ad avere un reale inte-
resse in tal senso, posto che il convenuto è
l’ultimo, in ordine di tempo, ad avere depo-
sitato uno scritto difensivo.
In concreto, è raro che un convenuto
aspetti questo scritto difensivo per solleva-
sono, d’abitudine, formulate già in sede di 67
comparsa di risposta.
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Le memorie ex art. 183 cod. proc. civ.
È possibile che, all’esito della prima udienza
lE X di trattazione, prevista e disciplinata dal-
l’art. 183 cod. proc. civ., il giudice assegni
alle parti un doppio termine per il deposi-
to di «memorie contenenti precisazioni o mo-
dificazioni delle domande, delle eccezioni e
delle conclusioni già proposte» e per il depo-
sito di eventuali repliche.
Lo scopo di questi scritti difensivi è di
consentire alle parti di formulare le loro
rispettive domande in maniera piena e
consapevole, alla luce anche della posizio-
ne assunta in causa dall’avversario.
Le domande formulate negli atti introdutti-
vi e non riprodotte in queste memorie po-
trebbero anche ritenersi abbandonate.
Il giudice non ha possibilità di scelta: se le
parti chiedono l’assegnazione del termine
in questione egli deve concederlo. Il termi-
ne stesso non può essere superiore a tren-
ta giorni ed è perentorio e cioè non dero-
gabile nemmeno su accordo delle parti
(art. 153 cod. proc. civ.).
Le memorie ex art. 184 cod. proc. civ.
In sede di udienza ex art. 184 cod. proc. civ.,
fissata per la discussione sui mezzi istruttori
dedotti, il giudice può assegnare alle parti un
termine per il deposito di documenti e di
memorie contenenti l’indicazione di mezzi
istruttori, nonché un successivo termine per
il deposito di scritti volti all’indicazione di
prova contraria.
Anche questi termini sono perentori.
Al riguardo, è interessante notare che l’art.
ARBITRATO E CONTENZIOSO
184 cod. proc. civ. attribuisce al giudice una
facoltà anziché, come il precedente art. 183
cod. proc. civ., imporgli un obbligo. Il giudi-
ce, quindi, può anche decidere di non asse-
gnare alle parti i termini richiesti.
In particolare, poiché la disposizione parla
espressamente di un primo termine in cui
le parti possono “indicare nuovi mezzi di
prova”, esiste un orientamento giurispru-
denziale che nega l’autorizzazione al depo-
sito degli scritti difensivi in questione alle
parti che non abbiano già in precedenza
formulato richiesta di ammissione di qual-
che mezzo istruttorio (“vecchio” e con-
trapposto ai “nuovi” mezzi istruttori di cui
parla la norma).
Gli scritti ex art. 184 cod. proc. civ., comu-
nemente chiamati “memorie istruttorie”,
sono importantissimi in un giudizio civile.
Essi rappresentano, infatti, l’ultima sede in
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Rivista del Consulente Tecnico n. 2, aprile-giugno 2005
cui le parti possono offrirsi di provare la
fondatezza dei fatti costitutivi delle loro
domande. Decorsi invano tali termini – fat-
ta salva l’ipotesi, rarissima, di rimessione in
termini ex art. 184-bis cod. proc. civ. non è
più consentita alle parti la formulazione di
alcuna richiesta avente natura istruttoria.
È, quindi, agevole immaginare la delicatezza
di questi atti: la parte che non deduca mez-
zi di prova idonei a dimostrare la fondatez-
za delle sue tesi vedrà le proprie domande
respinte.
Le comparse conclusionali e le memo-
rie di replica
Quando la causa viene trattenuta in deci-
sione, il giudice assegna alle parti i termini
per il deposito delle comparse conclusio-
nali e delle memorie di replica ex art. 190
cod. proc. civ.
Le prime sono gli scritti difensivi che le
parti utilizzano per riepilogare le tesi svol-
te nel corso del giudizio, ripercorrere l’iter
probatorio seguito in causa ed illustrare
con ancor maggiore precisione le domande
formulate.
Le seconde sono atti utilizzati per una sem-
plice replica, l’ultima, a quanto l’avversario ha
illustrato nella sua comparsa conclusionale.
Il fascicolo di causa
Tutti gli atti e i documenti che le parti depo-
sitano nel corso di un giudizio devono esse-
re inseriti nei fascicoli di parte. Questi sono
conservati all’interno del fascicolo d’ufficio,
che viene creato nel momento stesso in cui,
all’esito della notifica dell’atto di citazione,
l’attore iscrive a ruolo la causa.
All’interno del fascicolo d’ufficio vengono
anche inserite le copie degli scritti difensivi
delle parti (dette appunto “copie per uffi-
cio”), i verbali delle varie udienze, i provve-
dimenti emessi dal giudice e gli atti di istru-
zione (art. 168 cod. proc. civ.).
In particolare, poiché le prove orali (de-
posizioni testimoniali e interrogatori for-
mali) vengono a costituire parte inte-
grante del verbale di udienza, gli atti di
istruzione semplicemente inseriti nel fa-
scicolo d’ufficio sono le consulenze tec-
niche d’ufficio, le risposte dei terzi agli
ordini di esibizione formulati dal giudice
ex art. 210 cod. proc. civ., i verbali delle
ispezioni e degli esperimenti probatori, i
conti resi su ordine del giudice ex art.
263 cod. proc. civ.