La conoscenza del diritto

 Capitolo 1
 Paragrafo 1

1
 I gradi del sapere giuridico
 Dogmatica giuridica

 La scienza giuridica teoria gen. del dir.

 Teoria del diritto

 Diritto comparato

 Filosofia del diritto

2
 La conoscenza filosofica del diritto

 Capitolo 1
 Paragrafo 2

3
 I caratteri della conoscenza
filosofica
 A) il “perché” (del diritto)

 B) un sapere libero e “inutile”

 C) il sapere critico nei confronti

dell’esperienza comune

4
 Le regole giuridiche

 Capitolo 1
 Paragrafo 3

5
Definizione della regola giuridica

 Regolarità e normatività
 La regola è
 A) guida dell’azione umana
 B) criterio di giudizio dell’azione umana
 C) disposizione ad agire o non agire in un
certo modo

6
 La guida dell’azione umana
Aiuola

È utile o piacevole
calpestarla
(ragioni di primo ordine)
Filo spinato
“Non calpestare le aiuole” (div. comunale n. x)
(ragioni di esclusione o secondo ordine)

7
Vari modi d’intendere la regola

 come comando del sovrano

(imperativismo giuridico)
 come schema di qualificazione delle azioni
(punto di vista esterno)
 come ragione dell’azione (punto di vista
interno)

8
 Aspetti distintivi della regola
giuridica
 Destinatari: il diritto come relazione fra
estranei. Carattere universale e
antidiscriminatorio
generalità e astrattezza:
vs varietà delle norme
 Forma
modalità di produzione (principio di
legalità)

 Origine: il problema della validità del diritto

9
 Critiche al formalismo:

* varietà delle norme giuridiche: regole (precetti

definitivi) e princìpi (precetti di ottimizzazione)
* la rilevanza del contenuto delle regole
* critica al criterio dell’origine (vs. statalismo)
* il diritto non si identifica con la sua formulazione
linguistica
 1° modello: identificazione tra il diritto e la sua
formulazione. La scienza giuridica come metalinguaggio.
 2° modello: il linguaggio è veicolo della ragione per agire.
La regola, caratterizzata da una necessaria indeterminatezza,
include la giustificazione
10
 La sanzione giuridica

 Capitolo 1
 Paragrafo 4

11
 Vari tipi di sanzione
 Sanzione sociale
(es.: linciaggio)
 Esterna- Interna
 Sanzione giuridica
(es.: multa)
 Informale-Formale
 Sanzione morale
(es.: rimorso)
12
 Teorie sanzionatorie del diritto
 A) Realismo giuridico (Alf Ross)
 teoria predittiva dell’obbligo
 l’efficacia come criterio di validità
 B) Teoria normativa della sanzione (Hans
Kelsen)
 Norme primarie = quelle che regolano la sanzione,
dirette agli organi pubblici
 Il diritto come tecnica sociale: minaccia della sanzione

13
Critiche alle teorie sanzionatorie
 a) Il cittadino non è forse il destinatario principale del
diritto?
 b) In che senso gli organi pubblici sono “obbligati” a
comminare la sanzione?
 c) Come si coniuga il carattere coattivo dell’ordinamento
come strumento di prevenzione e la necessaria
proporzionalità tra illecito e sanzione?
 Due aspetti irrinunciabili della sanzione:
La sanzione implica un giudizio di valore dell’azione
La sanzione tutela i buoni cittadini

14
ISTITUZIONI E PROCEDURE
GIURIDICHE

CAPITOLO I
Paragrafo 5

15
 Ordinamento e sistema giuridico:
due modi di considerare l’ordine
delle regole giuridiche

 Sistema statico: ordine deduttivo

Sistema delle norme morali

 Sistema dinamico: principio di delegazione

(Hans Kelsen)
Sistema delle norme giuridiche

16
Procedure e garanzie nel diritto

Vi sono due modi di intendere le procedure:

In base al carattere formale.

La procedura strutturata da finalità

immanenti.

La garanzia giuridica come tecnica di

protezione dei valori fondamentali

17
 Il diritto come istituzione: Santi
Romano
A) Diritto e società: la forza sociale
organizzata. Il diritto non è solo volontà dei
singoli
B) Organizzazione dei “corpi” sociali. Il
diritto rispecchia un ordine sociale
(istituzioni)
C) Pluralità degli ordinamenti giuridici, vs
concezione statalista del diritto
18
 Domande all’istituzionalismo
A) È l’istituzione un concetto formale o
sostanziale?

B) Quali sono i rapporti tra l’istituzione e la

cooperazione?

Le funzioni del diritto nei confronti dell’istituzione

 organizzazione come giuridificazione
 tutela dei diritti delle persone

19
 Il neoistituzionalismo
A) Una teoria ispirata all’idea di “fatto
istituzionale” (il significato simbolico
attribuito dai partecipanti a determinati atti
o fatti)

B) Non è possibile comprendere una pratica

se non alla luce dell’interpretazione dei fatti
sociali

20
 La pratica sociale
A) Concetto
 forma di attività umana cooperativa volta a praticare
valori interni mediante comportamenti corretti
 il diritto come pratica sociale di tipo interpretativo

B) Funzioni del diritto nei confronti di una pratica

sociale
 rimedio all’incertezza della regola sociale
 tecniche per la sua applicazione e il suo mutamento

21
 L’AZIONE GIURIDICA

 Capitolo I
 Paragrafo 6

22
 Tipologia delle azioni sociali

comunanza nei mezzi e/o nei fini

Azioni comuni

Nei mezzi Azioni collettive Azioni collettive

(il contratto) (ruoli uguali) (ruoli differenti)

23
 Elementi delle azioni comuni

A) Ruolo dei partecipanti

B) Struttura gerarchica

C) Fruizione del risultato

x) beni convergenti
y) beni comuni

24
 Diritto e azioni comuni
 Il diritto presta particolare attenzione a quelle azioni comuni e a
quelle relazioni intersoggettive in cui sono in gioco valori e beni di
rilevante importanza sociale.

 Forme fondamentali dell’azione:

A) unione tra le vite (es. famiglia e Stato)
B) unione tra le volontà (es. contratti)
C) unione tra la vita e le cose (es. la proprietà)

 GLI ATTI NORMATIVI SONO ATTI SOCIALI E NON DEVONO ESSERE

RIDOTTI ALLE FONTI DEL DIRITTO
 L’azione è sempre concreta: il modello della sussunzione
e il modello della concretizzazione

25
 COORDINAZIONE,
COOPERAZIONE E CONFLITTO

 Capitolo I
 Paragrafi 7 e 8

26
 Funzioni sociali del diritto
A) Controllo sociale (Stato liberale)
 Corretto funzionamento delle istituzioni
fondamentali e risoluzione dei conflitti

B) Direzione sociale (Stato sociale)

 Promozione sociale e politiche sociali

 Domande: si tratta di funzioni dello Stato o del

diritto? Il diritto svolge in un modo specifico la
sua funzione?
27
 Concezioni del ruolo del diritto
nella società
(sociologia del diritto)
A) Concezione funzionalista (Luhmann)
 Meccanismo per mantenere l’equilibrio sociale e
riduzione della complessità delle azioni sociali
B) Concezione conflittivista (Marx)
 Il diritto come occultamento dei rapporti di forza

C) Il diritto e la coordinazione delle azioni umane

28
 La teoria della scelta razionale
(applicata al diritto)

A) Necessario ordinamento delle preferenze

B) L’interazione strategica come metodo della
scelta fondata sulla previsione delle preferenze
altrui
C) Difficoltà di applicazione di questo modello al
diritto:
1) La dimensione comunicativa del diritto
2) Critica all’unilateralità dell’homo
oeconomicus
3) il ruolo dell’identità e della diversità
29
 L’interdipendenza normativa

A) Differenza con l’interazione strategica

B) Il metodo dell’obbligo e dell’autorità
C) Teoria convenzionalista e teoria
normativa dell’obbligo
D) Il diritto come insieme di schemi
normativi d’interpretazione delle
intenzioni dei partecipanti alla vita sociale

30
Perché il diritto si occupa della
coordinazione
 Presenza dell’interesse a cooperare

A) Problemi di coordinazione pura

B) Problemi di coordinazione non-pura: lo

sfruttatore (free rider)

 Il diritto è necessario in entrambi i casi

31
 Il diritto come equo sistema di
cooperazione sociale
A) La cooperazione presuppone
l’interdipendenza
B) La cooperazione come mezzo e come fine
in sé
C) Il diritto non ha una propria antropologia:
la similitudine fra gli uomini
D) La regola aurea (reciprocità) e la
ragionevolezza

32
 Il conflitto
 Tipi di conflitto
A) Il conflitto degli interessi (diritto privato e
pubblico)
B) Il conflitto di riconoscimento (diritto
costituzionale)
C) Il conflitto ideologico (democrazia e tolleranza)
 PER LITIGARE BISOGNA AVERE QUALCOSA IN
COMUNE

33
 LA GIUSTIZIA IN GENERALE

 Capitolo 2
 Paragrafo 1

34
 Varietà di approcci al tema della
giustizia
 A) Nelle sfere della vita pratica: la giustizia come
ragione, sentimento, virtù, azione, norma.

 B) La giustizia dell’azione
 Giustizia e correttezza
 Giustizia e giustificazione

 C) La giustizia secondo il diritto

 D) Giustizia e vendetta: la giustizia giuridica guarda ai

casi particolari, alle responsabilità individuali e ai rapporti
intersoggettivi.

35
I Caratteri essenziali della giustizia

Giustizia in generale

ALTERITA’ IL DOVUTO EGUAGLIANZA

36
 Temi centrali

 A) Commisurazione dei rapporti

intersoggettivi: la giustizia come misura
dell’azione
 B) Riconoscimento dell’altro
 C) Ragionevolezza

37
 La giustizia politica
 A) La giustizia delle istituzioni
 B) Le teorie della giustizia
 C) La giustizia come equità
 Pluralismo
 Contrattualismo
 Reciprocità
 Cooperazione
 D) Giustizia internazionale e giustizia locale

38
 LE FORME DELLA GIUSTIZIA

Capitolo II
Paragrafo 2

39
 La misura della giustizia

 A) la giustizia come contraccambio

 La critica di Aristotele

 B) La giustizia come legalità

 Quando la legge è giusta?

40
 Forme della giustizia

 A) Giustizia correttiva
 Reintegrare, restituire, compensare
 B) Giustizia distributiva
 Ripartire, attribuire, assegnare
 Criteri di ripartizione
 I soggetti distributori

41
 La giustificazione della spettanza

 A) La mediazione
 riconciliazione e pacificazione
 B) La società del rischio
 C) Il bene comune
 D) I diritti delle persone

42
 I DIRITTI

 Capitolo II
 Paragrafo 3

43
 Il diritto soggettivo

 A) Legame di spettanza tra soggetto e

bene
 B) Antropologia e ius
 C) La destinazione dei beni della terra

44
 Le origini del diritto soggettivo
(Grozio)
 A) Il concetto di “suum”
 B) Il diritto come facoltà o potere morale
 C) La proprietà delle azioni
 D) L’alienabilità del potere morale sulle
cose
 E) Correlazione tra diritto e dovere

45
 La giustificazione della limitazione
della libertà originaria
 1) La via del patto sociale (Grozio)
 L’accordo sul diritto di proprietà
 La sostituzione della volontà dello Stato a quella
dell’individuo
 Definizione: il diritto soggettivo è potestà della
volontà conferita dall’ordinamento giuridico
 2) La via del titolo valido (Locke)
 Il lavoro
 L’accumulazione consentita dal denaro
 Il mercato e la disuguaglianza

46
Le due teorie del diritto soggettivo

 Dal “suum” ai diritti della personalità

 1) I diritti come scelte giuridicamente protette

(choice theory)

 2) I diritti come interessi giuridicamente protetti

(benefit theory)

 La crisi del diritto soggettivo patrimonialistico

47
 I DIRITTI UMANI

 Capitolo 2
 Paragrafo 4

48
 Diritti umani e persona
 Le categorie dei diritti differiscono per:
 1) poteri giuridici
 2) forme di tutela
 3) gradi d’inviolabilità
 4) ragioni di limitazione
 5) estensione dei titolari
 Problemi:
 A) il diritto indica sempre una relazione intersoggettiva?
 B) È sempre correlativo ad un dovere?

49
 La struttura dei diritti

 A) Poteri soggettivi

 B) Le ragioni o giustificazioni

 C) Moral rights e Legal rights

50
 La storia dei diritti
 1) Magna Charta (1215) - Inghilterra
 2) Habeas Corpus (1679) - Inghilterra
 3) Bills of Rights (1776) – Colonie americane
 4) Dichiarazione dei diritti dell’uomo e del
cittadino (1789) - Francia
 5) Dichiarazione universale dei diritti umani
(1948)
 6) I Patti e i documenti regionali

51
 La classificazione dei diritti
 1) Diritti civili e politici
 2) Diritti economici, sociali e culturali
 3) Diritti della terza generazione (sviluppo, pace,
ambiente protetto. . .)
 4) Diritti della quarta generazione (patrimonio
genetico, privacy. . . )
 5) Diritti collettivi: autodeterminazione dei popoli
 Caratteri: universalità, indisponibilità,
inalienabilità, inviolabilità, imprescrittibilità

52
 Le antropologie dei diritti
 A) Antropologia individualistica
 x) il valore dell’autenticità
 y) il valore dell’autonomia
 B) Antropologia relazionale
 x) la solidarietà
 y) il valore della cooperazione
 C) Antropologia situazionale
 x) gli stati di vita
 y) le circostanze storiche
 D) Universalità e particolarismo dei diritti

53
 Il concetto di dignità umana

 A) I diritti fondamentali
 B) Il conflitto dei diritti
 C) Il principio di eguaglianza e il
bilanciamento
 D) Le garanzie dei diritti
 E) Dai diritti proclamati ai diritti reali

54
La tradizione del diritto naturale

 Capitolo secondo
 paragrafo 5

55
 Asimmetrie
Giusnaturalismo e giuspositivismo
Tradizione millenaria Dalla fine dell’Ottocento
Lavora con due Lavora con un
elementi: diritto elemento: il diritto
positivo e diritto positivo
naturale
Tre qualità del diritto: Due qualità rilevanti del
Validità, Efficacia, diritto: Validità,
Giustizia Efficacia
 Malintesi reciproci
Da parte del GP
 GN manca di una nozione
di diritto valido o di diritto
positivo
 Il GN viola la legge di
Hume, tra giudizi di fatto
e di valore
 Il GN non accetta il
pluralismo morale
Da parte del GN
 GP è un’ideologia
autogiustificatoria del
potere
 Il GP esclude che nel
diritto vi siano giudizi di
valore
 Il GP sostiene lo
scetticismo etico
 Argomenti pro e contro la connessione definitoria
tra diritto e giustizia?
GP
1. Per chiarezza meglio non
confondere giustizia e diritto
2. Più efficace la critica esterna al
diritto
3. Rischio della legittimazione a-
critica
4. È meglio fare leggi retroattive e
annullare sentenze
5. Pericolo dell’anarchismo e
dell’incertezza
6. Relativismo
NP/GN
1. La giustizia serve a
perfezionare il diritto
2. Effetto rischio della
consapevolezza critica
3. Vale solo per una connessione
forte
4. È meglio sapere che si rischia a
fare e applicare leggi ingiuste
5. Tanto più è estrema
l’ingiustizia, tanto è più chiara
6. Consenso su dium
58
 Diritti naturali e diritto naturale

 A) Diritti: loro giustificazione e assegna-

zione
 B) Diritto naturale e legge naturale
 C) La legge naturale di Antigone e quella
di Creonte
 D) Il giusnaturalismo nel diritto romano
 E) La dottrina della “natura delle cose”

59
 Giusnaturalismo e Giuspositivismo

 Problemi:
 A) Il diritto come fatto o come valore?

 B) Separazione o connessione tra diritto e

morale?

 C) Oggettività dei giudizi di valore?

60
 La legge naturale come “istinto”
naturale
 A) “Ciò che la natura ha insegnato a tutti
gli animali” (Ulpiano)
 B) La legge della ragione come
inclinazione naturale
 a) la legge della ragione dello stoicismo e di
Cicerone
 b) la conoscenza per “connaturalità” di
Tommaso d’Aquino

61
 La legge divina

 A) La legge naturale del Vecchio e Nuovo

Testamento (Decretum Gratiani)
 B) Il problema dell’obbligatorietà della
legge naturale
 C) Il concetto di “legge eterna”
 D) Etica rivelata e etica naturale

62
 Il diritto naturale nella modernità

 Capitolo 2
 Paragrafo 6

63
 La crisi della legge eterna

 A) Il volontarismo

 B) Il razionalismo

 C) La legge naturale senza Dio (Grozio)

64
 La codificazione e il diritto
naturale
 A) Il Codice napoleonico (1804)
 B) Il giusnaturalismo moderno
 x) condizioni empiriche della natura umana
 y) teleologia: i fini della natura umana
 z) costruzione razionale della società
 C) Stato di natura e diritto naturale

65
Il giusnaturalismo dei giuspositivisti

 A) Il “contenuto minimo del diritto

naturale” di Hart

 B) Il giuspositivismo inclusivo

 C) I diritti umani e il diritto naturale

66
 L’AUTORITA’

 1) In generale

 2) Autorità giuridica

 3) Autorità politica

67
 La struttura dell’autorità

 Relazione asimmetrica

 Superiore Subordinato

 Oggetto (attività)

68
 I problemi dell’autorità
 A) L’autorità degli enti impersonali
 B) I limiti all’azione dell’autorità (assoluta o
relativa)
 C) L’autorità come principio (esterno) di azione
 D) Autorità e libertà
 E) Autorità e consenso (autorità vs. coercizione)
 F) La giustificazione dell’autorità (funzione che
svolge, modo di agire)
 G) La legittimità dell’autorità (titolo)
69
 Concezioni dell’autorità
 A) Concezioni sostanziali: privilegiano la
relazione intersoggettiva e la giustificazione
funzionale
 Perfezionismo
 Bene comune
 Qualità del portatore di autorità
 B) Concezioni formali: privilegiano il rapporto
con il campo d’azione
 Carattere procedurale dell’autorità
 Creazione di regole (potere normativo)
 Ragioni di vario livello e ragioni protette (Raz)

70
 Concezioni sostanziali e formali
 L’unità sociale ha un fine
proprio
 L’autorità è interprete del
fine proprio dell’unità
sociale
 Il fine comune giustifica
l’esistenza dell’autorità
 Si riconosce un’autorità a
motivo di qualità
preesistenti
 La dimensione sociale sta
nell’accordo degli
individui sulle regole
 L’autorità è garante
dell’accordo
 Il fine è il funzionamento
della coordinazione
 Si attribuisce l’autorità
attraverso criteri oggettivi
o credenze
71
 Da dove deriva il bisogno
dell’autorità nel diritto?
 A) L’esigenza ragionevole della
coordinazione
 B) Il fine comune
 C) Molteplicità di soluzioni possibili:
appartiene al campo della ragion pratica,
che è il campo del probabile
 D) Impossibilità dell’unanimità: autorità
come suo sostituto

72
 Autorità e potere
 Autorità non è mera forza (per il consenso) e
nemmeno persuasione o contrattazione (perché
struttura gerarchica).

 Da distinguere dal potere (inteso come capacità

di ottenere obbedienza): si tratta di un potere
legittimo (tradizionale, carismatico, legale-
razionale) e consiste in un potere di produrre
norme regolato da norme (priorità della regola
rispetto all’autorità).
73
 Autorità giuridica
 La relazione autoritativa si dice giuridica
quando ottiene l’obbedienza a motivo
della disposizione a conformarsi al diritto,
cioè ad un insieme di norme generali e
astratte da applicare a casi concreti.

 Coloro che detengono l’autorità sono

considerati “pubblici funzionari”

74
 Rule of law o caratteristiche
dell’autorità giuridica
 A) Il modello ideale di un sistema giuridico: le
norme devono essere generali, promulgate,
irretroattive, chiare, non impossibili da
osservare, costanti, nell’ordinamento non vi
devono essere contraddizioni, vi deve essere
una congruenza tra la norma e la sua
applicazione
 B) La continuità del diritto. Il diritto regola la sua
stessa creazione

75
 Autorità e comunità giuridica

 A) Autorità legittima vs. arbitrio e

discrezionalità (limite)
 B) Il consenso sociale e le “ragioni”
dell’autorità (paradosso dell’autorità)
 C) La ragionevolezza dell’obbedienza
 D) La legittimità per il titolo e per
l’esercizio: la ragionevolezza dell’autorità

76
 Diritto e politica
(o autorità politica)

 Capitolo 3
 Paragrafo 3

77
 Lo Stato moderno
 A) Unità politica per eccellenza.
 B) Comunità completa e autosufficiente.
 C) Elementi per la definizione dello Stato:
sovranità, popolo, territorio.
 D) Razionalità dello Stato: primato della legge;
separazione dei poteri; tutela dei diritti
soggettivi; monopolio della forza pubblica e della
produzione giuridica; burocrazia, impersonalità
del rapporto giuridico.

78
 Dallo stato assoluto allo stato di
diritto, verso lo stato costituzionale
di diritto
 A) La teoria del governo limitato; la separazione
dei poteri; il governo degli uomini e il governo
delle leggi.

 B) Le trasformazioni del principio di legalità e di

legittimità.

 C) I limiti costituzionali al potere dello stato

 Limiti formali: la distribuzione delle competenze
 Limiti sostanziali: i diritti fondamentali

79
Ordinamento e sistema giuridico

 Come si articola il diritto all’interno

dell’unità politica dello stato moderno

 L’ordine come espressione della

razionalità

80
 I caratteri del diritto codificato
a) il diritto come insieme ordinato
di norme (ordinamento)
 Sistema normativo che dipende dalla
stabilità dei rapporti sociali e che ne
assicura la durata nel tempo
 Vi sono diversi concetti di “ordine”:
1. l’ordine sociale spontaneo (Hayek)
2. l’ordine delle forze sociali e politiche
(Santi Romano, Mortati, Schmitt)
3. l’ordine come sistema, opera della
scienza
81
 b) il sistema giuridico come ordine
prodotto dalla scienza giuridica
 A) Caratteristiche nell’età della codificazione:
 - coerenza logica (problema delle antinomie)
 - completezza (problema delle lacune)

 B) Diversi approcci: Santi Romano

(l’ordinamento come organizzazione sociale) e
Kelsen (sistema di norme)
 Critiche: effettività vs. formalismo; la funzione
unificatrice dell’ordinamento è affidata
all’interprete e non alla norma fondamentale.

82
 Le fonti del diritto positivo

 Se si possa ridurre il diritto a potere

politico: teoria statalista
1. Riduzione del diritto a diritto scritto
2. Limitazione dell’attività interpretativa
3. La validità come appartenenza al sistema

83
 Concetto di “fonte del diritto”
 A) Definizione di “fonte”: atto o fatto idoneo a
generare, modificare o estinguere regole
giuridiche
 B) Norme non scritte e scritte
 C) Approccio interno o tecnico: fonte come
meccanismo di produzione; esterno o a-tecnico:
fonte come ciò che produce diritto.
 Domanda: possono i fatti produrre diritto?

84
 Le fonti del diritto italiano
 Art. 1 disp. prel. Al cod. civ.
 1) leggi, regolamenti, norme corporative, usi
 2) rapporto gerarchico: primato della legge
 3) il ruolo della consuetudine
 4) il diritto vivente
 5) la giurisprudenza come consuetudine giudiziaria
 6) la tradizione, i princìpi generali, la prassi e la
dottrina

85
 I fattori del mutamento della
dottrina delle fonti
 A) Il primato della legge costituzionale
 B) Il diritto sovranazionale (diritto
comunitario)
 C) Il diritto internazionale
 D) La fine del modello di Westfalia (diritto
pattizio e jus cogens). Il diritto della
società dei popoli.
 E) La globalizzazione
86
 Il nuovo pluralismo giuridico
 Tre fenomeni rilevanti:
 A) Soft Law
 B) Lex mercatoria
 C) La società civile internazionale: ONGs

 Conseguenze:
 1) esigenza di ripensare la coerenza in un diritto disordinato
 2) il fenomeno della concorrenza degli ordinamenti: il nuovo
compito del giudice e del giurista)
 3) il primato del caso
 4) la fine del principio gerarchico e della tassatività delle fonti
 5) esigenza di ripensare la distinzione tra creazione e
interpretazione del diritto

87
 Le forme dell’organizzazione
giuridica

 Capitolo 3
 Paragrafo 6

88
 Le forme di Stato

 - Stato di diritto e stato costituzionale di

diritto: separazione dei poteri e rule of law
 - Stato liberale: proprietà privata e diritti
di libertà come limite al potere
 - Stato democratico: la partecipazione
come esercizio diretto del potere
 - Stato sociale: solidarietà e diritti sociali

89
 Interpretazioni dello Stato
 A) Lo Stato-persona
 Primato dell’amministrazione
 Stato-progetto
 B) Lo Stato come equilibrio tra forze e interessi
divergenti
 Primato della giurisdizione
 Stato-equilibrio
 C) Le due forme dell’associazione umana
 Universitas (impresa comune) e Societas (interessi
coordinati)

90
 La comunità internazionale e i
processi d’internazionalizzazione
del diritto
 A) La globalizzazione e i fenomeni di
autoregolamentazione
 B) La Comunità internazionale
 L’ONU e la soluzione dei conflitti internazionali
 La giustizia internazionale
 Lo stato mondiale
 Le organizzazioni cooperative intergovernative
 C) L’Unione Europea
 Il trasferimento di sovranità (esercizio, ma non titolo)
 La Carta europea dei diritti
 La Costituzione europea

91
 Il diritto come pratica sociale
interpretativa

Capitolo IV
Paragrafo 1

92
 Ragione giuridica

 (A) Ragion pratica e ragione giuridica

 (B) La pratica giuridica come pratica

sociale

93
 Il diritto consuetudinario

 Capitolo IV
 Paragrafo 2

94
 Concetto di consuetudine
 (A) Senso ampio e senso stretto di
“consuetudine”
 (B) Diritto spontaneo (longa repetitio, opinio
iuris)
 (C) Carattere involontario e pre-intenzionale
della consuetudine

 Problema: qual è il rapporto tra i dato e il dover

essere?

95
 L’interpretazione come attività

Capitolo IV
Paragrafo 3

96
 Interpretazione in generale

 (A) Segni e significati

 (B) Linguaggi
 (C) Traduzione e interpretazione
 (D) Interpretazione come attività e come
prodotto

97
 Interpretazione giuridica

 (A) Interpretazione giudiziale e dottrinale

 (B) Interpretazione, applicazione
 (C) Teorie dell’interpretazione giuridica
 (x) teorie cognitive o formalistiche
 (y) teorie scettiche
 (z) teorie intermedie (Kelsen, Hart, Guastini)

98
 Teoria ermeneutica
dell’interpretazione
 Elementi caratterizzanti
 (A) Precomprensione
 (B) Primato della domanda
 (C) Primato della comprensione
sull’interpretazione
 (D) Il circolo ermeneutico
 (E) Metodo ed ermeneutica
 (F) I controlli ermeneutici

99
 Interpretazione e argomentazione

 Capitolo IV
 Paragrafo 4

100
 Argomentazione giuridica

 (A) Concetto di argomentazione

 (B) Interdipendenza tra interpretazione e
argomentazione
 (C) Adeguatezza all’oggetto del discorso
 (D) L’argomentazione nel processo

101
 Il ragionamento giuridico

 Capitolo IV
 Paragrafo 5

102
 La logica giuridica
 (A) Logica deduttiva e logica giuridica
 (B) Giustificazione interna ed esterna
 (C) La preparazione delle premesse
 (D) La logica giuridica come logica
applicata e come indagine sul
ragionamenti dei giuristi
 (E) La logica giuridica come retorica
 (F) La logica giuridica come topica
103
 Razionalità nel diritto

 (A) Razionalità logica

 (B) Razionalità discorsiva
 (C) Razionalità come congruenza
 (D) Razionalità dialettica
 (E) Razionalità ermeneutica

104
 La giurisprudenza

 Capitolo IV
 Paragrafo 6

105
 Definizione
 (A) L’attività del “dire il diritto”
 (B) Differenza tra i sistemi di civil law e
quelli di common law e avvicinamento
 (C) La giurisprudenza è parte essenziale
della formazione del diritto
 (D) La libertà si fa autorità
 (E) Ricchezza della regola, stabilità delle
decisioni, certezza del diritto
106
 I casi e la regola
 (A) Il vincolo del precedente
 (B) Il ruolo dell’analogia
 (C) Forza fattuale del precedente
 (D) Come intendere il principio della
subordinazione del giudice alla legge (e al
diritto)
 (E) Interdipendenza tra legislazione e
giurisprudenza
107
 La concezione ermeneutica del
diritto

 Capitolo IV
 Paragrafo 7

108
 Le critiche dell’ermeneutica

 (A) Al Giuspositivismo
 (B) Al sillogismo giudiziale
 (C) Alla separazione tra interpretazione e
applicazione

109
 Le tesi dell’ermeneutica come
teoria del diritto
 (A) Primato della comprensione
 (B) Il valore della tradizione
 (C) L’ars interpretandi
 (D) Pluralità dei controlli incrociati
 (E) Il ruolo della comunità interpretativa
 (F) L’interpretazione come cooperazione

110
 I confini della comunità
interpretativa
 (A) Ampliamento dei confini e
indebolimento dei controlli
 (B) Centralità del contesto, ma sua
mobilità
 (C) Carattere intersoggettivo della ragione
pubblica

111