Cervera Edson 26 April 2011

LA DICHIARAZIONE DI FALLIMENTO:
PRESUPPOSTI ED EFFETTI
I caratteri del fallimento fallimento
Procedure concorsuali e azione esecutiva individuale Quisque:
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L’imprenditore commerciale coatta amministrativa ed am- 3

che si trovi in stato d’insol-
venza, cioè che non sia più in
grado di pagare regolarmen-
te i propri debiti, deve essere
sottoposto a una delle proce-
dure esecutive previste dalla
legge fallimentare.
Queste procedure (fallimento,
concordato preventivo, liquidazione
ministrazione straordinaria
delle grandi imprese in crisi)
si chiamano concorsuali in
contrapposizione a quella
individuale che può essere
proposta dal singolo credi-
tore nei confronti del pro-
prio debitore inadempiente.
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Caratteristiche generali del fallimento

Diverse sono, invece, le caratteristiche delle proce-
dure concorsuali e, in particolare, della più importan-
te e diffusa di queste: il fallimento.
Esse, infatti, sono:
La concorsualità: ciò vuol dire che il patrimo-
nio del fallito è messo a disposizione non di
alcuni creditori soltanto, ma di tutti i creditori.
Nel fallimento, inoltre, non è necessario che il
creditore sia munuto di un titolo esecutivo, è
invece sufficiente che egli riesca a dimostra-
re in qualunque modo di essere creditore.
L’aspetto fondamentale della concorsualità
sta nel fatto che i creditori concorrono tutti a
parità di condizioni. Il soddisfacimento di
ciascun credito, infatti, avviene in misura
proporzionale, in base alla percentuale resa
disponibile della liquidazione del patrimo-
nio fallito.
 L’universalità: il fallimen-
to, tutti i beni ed i diritti
che rientrano nel patrimo-
nio del fallito. Con il falli-
mento il debitore è, infatti,
spossessato dei propri beni
ed è perciò privato del
potere di amministrarli e
di disporne.
Il debitore quindi risponde
dell’adempimento delle obbli-
gazioni con tutti i suoi beni
presenti e futuri.
L’ufficiosità: il fallimento
può essere dichiarato an-
che su iniziativa del Pub-
blico ministero. Quindi nel
fallimento la procedura
può essere aperta anche
senza che vi sia stata
alcuna iniziativa da parte
dei creditori.
Questo perché il falli-
mento persegue anche
finalità d’interesse pubblico
insite nell’eliminazione
dal mercato di quelle im-
prese che non siano più
in grado di operare rego-
larmente, impedendo
così che il disseto di una
impresa si aggravi ulte-
Esempio
riormente e si propaghi
Sono creditori privilegiati lo
alle altre con l’assunzio-
Stato per le imposte, gli enti
ne di nuove obbligazioni
previdenziali per i relativi contri-
che non potranno essere
buti, i lavoratori dipendenti per gli
adempiute.
arretrati retributivi ed il tratta-
mento di fine rapporto.
I creditori privilegiati usufruis-
cono di un trattamento di favore
perché vengono pagati prima di
tutti quei creditori che, al contra-
rio, non possono far valere alcuna
prelazione. A questi ultimi viene
quindi distribuito ciò che resta
dopo il pagamento dei primi.

La dichiarazione di fallimento
Prima di dichiarare il fallimento, il Tribunale deve
in ognio caso convocare il debitore. La convocazione
obbligatoria evita che un imprenditore possa venire
dichiarato fallito (e quindi sottoposto alle gravi
conseguenze che ne derivano).

Una volta che il Tribunale abbia raccolto elementi

Quando ne sussistono i presupposti, tanto
soggettivi quanto oggettivi, il Tribunale del
liogo dove l’imprenditore ha la sede principale
ed effettiva dell’impresa dichiara con sentenza
il fallimento. La dichiarazione di fallimento
può dipendere dall’iniziativa di uno o più
creditori, dello stesso debitore o del Pubblico
ministero.
sufficienti (la fase di raccolta di elementi ed
informazioni è detta istruttoria pre-fallimentare e
nel corso della stessa il Tribunale può disporre
provvedimenti cautelari o conservativi del
patrimonio del debitore), adotta la sua decisione che
può consistere o nel rigetto dell’istanza di fallimento,
oppure nella emanazione della sentenza
dichiarativa del fallimento.
Quest’ultima, per la gravità dei suoi effetti, è
sottoposta a varie forme di pubblicità, tra cui
l’iscrizione nel registro delle imprese, a partire della
quale si presume, per legge, nota a tutti.
Il debitore pur avendo la qualifica
 I presupposti del fallimento
Presupposto soggettivo: <<chi fallisce?>>
La risposta alla domanda <<chi fallisce?>> è
data dall’art. 1 l. fall., che dispone: <<Sono
soggetti alle disposizioni sul fallimento e sul
concordato preventivo gli imprenditori che
esrcitano un’attività commerciale, esclusi gli
enti pubblici ed i piccoli imprenditori>>.
Il fallimento può essere dichiarato solamente
nei confronti del debitore che sia imprenditore
commerciale (individuale o collettivo). Non
possono, invece, essere assoggettate a
fallimento altre categorie imprenditoriali: o
perché di dimensioni reputate dalla legge
troppo modeste per giustificare la complessità
di una procedura concorsuale, come il piccolo
imprenditore, l’imprenditore agricolo o l’artigiano,
oppure perché – all’opposto – di dimensioni
così rilevanti sul piano sociale ed economico da
giustificare la loro sottoposizione a procedure
di insolvenza specifiche, come accade per le
imprese pubbliche, le banche, le assicurazioni
(sottoposte a liquidazione coatta
amministrativa) e per i più grandi insediamenti
industriali (soggetti ad
Presupposto oggettivo: <<quando si fallisce?>>
Si tratta di stabilire qual è la situazione oggettiva
in cui l’imprenditore commerciale può essere
dichiarato fallito. La risposta al quesito è data
dall’art. 5 l. fall., in forza del quale
<<L’imprenditore che si trova in stato di
insolvenza è dichiarato fallito. Lo stato di
insolvenza si manifesta con inadempimenti o
altri fattori esteriori, i quali dimostrino che il
debitore non è più in grado di soddisfare
regolarmente le proprie obbligazioni>>.
Si notino gli esatti termini di questa definizione:
la legge non fa fallire “chi non paga i propri
debiti”, ma chi non è in grado di pagarli
“regolarmente”.
Ciò significa che si può dichiarare il fallimento
anche di colui che è ancora in grado di far fronte
alle proprie obbligazioni ma in maniera no
regolare e con modalità che non rientrano nella
prassi commerciale delle imprese sane.
Inadempimento e insolvenza sono quindi due
concetti
Continua…
amministrazione straordinaria). distinti: l’inadempimento
riguarda una o più obbligazioni
Ai fini della dichiarazione di determinate, l’insolvenza è
fallimento, non possono mai invece una situazione generale
considerarsi piccoli imprenditori che mina lo stato di salute
gli esercenti un’attività commer- dell’impresa e la sua capacità di
ciale che abbiano investito nell’a- operare correttamente sul
zienda un capitale superiore a mercato.
trecentomila euro, ovvero che
abbiano realizzato negli ultimi
tre anni ricavi lordi per una me-
Etiam consectetuer
dia annua superiore a duecento- porttitor metus. Etiam
mila euro. Tali importi possono varius laoreet nulla.
essere rivisti con decreto mini-
steriale in base alla rivalutazione
ISTAT.

Gli effetti del fallimento

A partire dal giorno della sua emanazione, la sentenza dichiarativa di fallimento produce una serie di
effetti giuridici, che riguardano: il fallito; i creditori; i rapporti giuridici pendenti; gli atti pregiudizie-
voli ai creditori.

Effetti per il fallito Effetti per i creditori

Si suddividono in effetti patrimoniali ed effetti
personali.
Riguardo al patrimonio, il fallimento
determina lo spossessamento automatico del
fallito: dalla data di dichiarazione di
fallimento, il fallito (pur rimanendo
formalmente proprietario dei suoi beni) non
ne può più disporre, poiché l’intero suo
patrimonio viene da quel momento
amministrato dal curatore fallimentare
nominato dal Tribunale nella sentenza
dichiarativa.
Il principale effetto del fallimento per i cre-
ditori consiste nell’apertura del concorso secon-
do regole di parità di trattamento: dalla data di
dichiarazione di fallimento, i creditori devono
far valere il proprio credito esclusivamente
nell’ambito del fallimento.
Qui il creditore verrà verificato da un giudice
delegato dal Tribunale e quindi ammesso, se
adeguamente documentato, allo stato passivo
della procedura.
I crediti chirografi vengono ammessi al passi-
vo fallimentare per il capitale, le spese e gli
interessi maturati fino alla sentenza dichiarativa.
Non vengono pertanto riconosciuti gli interes-
si successivi; il che si esprime dicendo che il
fallimento sospende il corso degli interessi. Non
così accade per i crediti privilegiati che, inve-
ce, maturano interessi anche dopo la sentenza
dichiarativa.
Effetti sui rapporti giuridici pendenti
La legge fallimentare dà al problema tre
differenti soluzioni a seconda del tipo di
contratto in corso di esecuzione:
Il fallimento determina lo scioglimen-
ti automatico del contratto in quei casi
in cui esiste un rapporto fiduciario tra
i contraenti, per cui la persona del
fallito non possa essere sostituita dal
curatore.
Si sciolgono automaticamente, per
esempio, i contratti di mandato, com-
missione, conto corrente.
Il fallimento determina la prosecuzio-
ne del contratto nella persona del cu-
ratore – che è dunque tenuto a darvi
esecuzione – quando la legge ha rite-
nuto conveniente per la massa dei
creditori dar corso regolamentare al
rapporto, come nel contratto di
assicurazione per il fallimento deter-
mina la sospensione del contratto (che
è la regola principale), questo rimane
inattivo finché il curatore, valutatane
la convenienza per i creditori, non
dichiari espressamente di voler suben-
trare oppure di voler recedere dallo
stesso. Il contraente può mettere in
mora il curatore affinché si pronunci
entro sessanta giorni; in mancanza di
risposata, il contratto si intende sciol-
to.
Effetti sugli atti pregiudizievoli ai creditori
L’imprenditore potrebbe compiere (e spesso
compie), nell’imminenza del fallimento, atti
che impoveriscono il proprio patrimonio (e
quindi la garanzia generica che questo rappre-
senta per i creditori) a scapito degli atlri. Chi
riceve il pagamento, quindi, sfuggirebbe alla
regola del concorso fallimentare, che invece
continuerebbe ad applicarsi a tutti gli altri,
oltretutto su un patrimonio ridotto dai paga-
menti effettuatati. Per evitare queste conse-
guenze, entrambe negative per la massa dei
creditori (depauperamento del patrimonio e
violazione della parità di trattamento) il
curatore può proporre un’azione già prevista
in via generale dal Codice civile per qualsiasi
creditore che si ritenga danneggiato da un
atto giuridico realizzato con frode dal suo
debitore: l’azione revocatoria ordinaria.
Con la revocatoria fallimentare, il curatore
può chiedere che il giudice dichiari inefficace
l’atto nei confronti della massa dei creditori.
In linea generale la domanda sarà accolta se
l’atto è stato compiuto dal debitore entro un
determinato periodo di tempo prima della dichia-
razione di fallimento (da due anni a sei mesi a
seconda del tipo di atto) e se – inoltre – risulti
che il convenuto (cioè il soggetto contro il
quale l’azione revocatoria è proposta) era a
conoscenza, nel momento in cui ha trattato con il
debitore poi fallito, che questi si trovava in stato di
insolvenza.
Mentre il primo requisito (momento di con-
clusione dell’atto) deve essere sempre provato
dal curatore, il secondo deve talvolta essere
provato dal curatore, ma, riguardo a certi atti,
esso si presume. Sarà allora il convenuto a
dover dare la prova della propria ignoranza
dello stato di insolvenza.
L’azione revocatoria fallimentare non può
più essere proprosta dopo che sono passati
più di tre anni dalla dichiarazione di fallimen-
to e più di cinque anni dall’atto che si intende
revocare.