)
~tf)<)
158 /,'impresa
19. La seconda funzione del ~ercato: la contraltazione d'impresa
Si appena accennato ai contratti d'impresa e si pu or~ proseguire i~ d~
sco rso scrivendo che una seconda funzion e de l merc ato n gua rda propno Il
mom ento della contrattazione, nel senso che il mercato stato giusta_melJ_t_e -
considerato sia come il luogo in cui si svol go no le contr_?ttazioni e)n cui VLe-
ne elaborato il diritto contrattuale, in di sc ipline che hanno forza espansiva
- perch riprese anche nei contratti conclusi fuori del mercato; sia come luogo
- strutturato nel quale sono appunto alloate le strutture sociali, econo miche e
~l giuridiche che rendono possibili ed organizzano le contrattazioni medesi -
~2 B~ ne stato spiegato 293 che la fun z ione costante del mercato quell a
di favorire l'incontro de gli ope~atori e quindi la conclusione dei contratti ,
nO'iiCii q~ella di garantirne l'esecuzione e di accelerare, semplificandoli , la
c1rcolazionee il trasferim ento dell e pos izioni cntrattuali.
Ma in tempi di contatti telematici e on fin e, in cui possono dirsi superate
le arretratezze che contraddistinguevano in Italia proprio il settore del com -
mercio, si pu dare rag ione a chi con tanta preveggenza scrisse pi di ven-
t'a nni fa che l'esaltazione del mercato rappresentata proprio dal commer-
cio che costitu isce il mo7nento del contatt~ dell'impresa con la-c lientela e
co~ l' esigenza di rendere taje_contatto st_~i~el tempo 29~. Da ci consegue
che attraverso il commerci o che le deci sioni d' impresa appaiono finalizza-
te al rapporto con la cliente la ed insieme da questo influenzate , dal momento
che il commercio privil eg ia la prospettiva di una real t economica in cui de-
cis ive lotte si svol gono, importanti posizioni di potere si conqui stano e nuove
strutture si speriment~no e si consolidano in relazione alla cli entel a, di mo-
do che il di sco rso sul commercio consente( ... ) di rinnovare anche il di scor-
so sul!' impresa>> 295 .
de lle metro poli , si ri solve in gesti muti e meccanici , in rapporti immediati tra consumatori e
cose, in una sorta di so litaria ritualit. Nfercato, appunto, come luogo delle merci, dei ben i
esposti alla scelta nella loro concreta fisicit, e non luogo del mercanteggiare, de l libero ne-
goziato sui tem1ini dello scambio. La parte , individua e specifica, cede al consumatore, ecci-
tato nei bisogni artificiali ed immerso nella massa anonima ed opaca. Nessuna nostalgia pu
resuscitare la libert di scelta e la relazione negoziai e tra le parti .
29
~ G. SANTINI, Il commercio, cit., p. 23 ss.
~ 93
G. AUL ETIA, Un saggio, cit., p. 87.
294 G. SANTINI, op. loc. ulll. cill.
291
Cos G. AULEITA, Un saggio, cit., p. 86.
~
f l
~ Gli elementi costi/ulivi de/la[allispecie
' ;> '
impresa
In modo consegucnziale a quanto si appena sc ritto, va sottolineata l' im-
portanza fondament ale che ai nostri fini acquista il prob\e;Tia d c lla-distr~bu
zio ne, che non so lo trova ne\ mercato il suo fo cus noturalis in quanto nel mer-
cato avvengono gli sca mbi , ma richiede anche la de libaz ione d e~uoli dei
soggetti che nel mercato operano c degli sca mbi , e cjo~ dc_g li atti che tali sog~ - ,_
l - g etti pongo no in .e s~e re. E qu esto secon.do as~~tto- peraltro gi esa min:.Jto sia t-
l ' pure dal punto d t v1 sta della contrattazione cl 1m presa- p~~l so lo Il I?.r<2.: . _.1
blema _della tipi zzaz ione di ta li atti ma anch e qu ell o de ll a predisposizione di
i tip i che ass icurino la soddistzione di tutte le esigenze che possono di volta
in volta presentarsi.
Pu, come prima conclusione, scrive rsi che il mome nto tna \e della ~_irco-.
\azione delle merci proprto quella parte dell 'att ivit d'impresa che ri guarda
il rapporto con il mercato e questa circostanza co n ~e nte di con s iderare i~
. co mm ercio come il luogo Qi maggiore libert contrattuale , dove pi facil-
- ~~e ntc si ritrova idiritt-; che nasce dall'economia( ...). quindi attrave rso iL
commerc io che la prospettivadi_diritto dell'economi a conse nte l'a_vvi o di Ll1_1
di s<:;o rso interessa nte sul diritto co ntratt ua le 296 , che non ha ad ogge tto so l-
tanto i co ntratti d' i1i1 presa, nominati o inno min ati che siano. ma anche le fon-
- ti au tocto ne, co me, 'ad ese mpi o, cod ici ind ivi dua li c collettivi. ..,.
~ Tutto ci costitui sce l'u lteriore dim ostra zione. ammesso che ce ne fosse ,
bi sogno. di q ~ il m er~ato_d!_a spazio alla li bert d'inizia ti va e ,a li. ~JLI ':_On2:,..\l
.!!.:i~ ~1~gozia\e. la ~ualc ,cons~n~~ L~a ~~~m ~zi 9ne spet.ime nta le, tlc ~ ibi le. che \
nasce dall'evol uz ione eco nomtca, la tavonsce e co rn spo nde 1n tal modo alla
storia ed alla vocaz ione de l dirittocommercial_t:-''17 .
- l
Il fatto che, percorrendo qu esta via. nascono ulteriori implicazio ni inve-
ro in teressa nti. Si intelligentemente notato che, nel merca to, attraverso co n-
tratti di scambio, e non attrave rso contr?tt i co n f.o m.w.1 ione di SC0(2.0, si fini sce
con il perseg uire il ragg iun gimen to di un o scopo 'comu ne. che quello della
...._ di St~ibuz ione del prodotto o del servi zio e del conseguimento del re lativo pro-
- fitto, con la conseguenza che i costi della distribuzione imputati a l[a singo la
- - impresa rappresentano il suo contributo allo scopo comune, mentre la per- _
- entuale dei ricavi ad essi attribuita rappresenta la sua partecipazione aJ...!ll,.ul-___
-: t~to_c.9~ raggiunto. E ci avviene attraverso l'adozione di un metodo che
viene denominato >> pi pragmatico ri spetto a quello consueto - proprio
296
Cos G . AuL ETTA, op. u/1. cii., pp. 85 s., 106.
297 G. op. c ii., spec. cap. l.
SANTINI,

160 L 'impresa
del diritto civile- di inquadramento delle fattispecie in schemi collaudati.
Come si ebbe modo di sottolineare nltrove, questo un lavoro di aggregazio-
ne e di disaggregazione, determinato dalla identit o dalla diversit dei pro-
blemi, che consente una migliore soddisfazione delle esigenze che di volta in
volta si presentano sul mercato: il che ovviamente - cos scrive chi questo
metodo ha sagacemente applicato- <<significa che le parti non solo possono
utilizzare il 'pezzo' pi adatto con riguardo alla contrattazione, alla qualit,
quantit e prezzo dell'oggetto, al luogo e al tempo dell'esecuzione, ma pos-
sono variamente comporre fra loro i pezzi prescelti 298 .
_ _ C ~i;;;.:
si avvicina cos molto alle tesi di ,queg!_i_cconQ!llisti, i quali - _cmne si
gi notato-, per definire l'impresa puntano sui contratti, quando si seri ve che
la prospettiva di aggregazione a livello pi ampio del singolo contratto po-
ne il proble;11a della rilevanza giuridica del rsultato c_of!l..E!_essivo affidato ad
~na plurallta di strumenti giuridic i ed in particolare alla previ sione di un a
- s uccs sione dei contratti nel tempo 299 .
- D' altronde, anche da parte di reputati cultori del diritto civile i qualihan-
no indagato ex professo il contratto, se ne individuato l'_? rdi ~o_ n ell' ~fi~a n-
. cazione dell'individuo dagli antichi condi z ionamenJ:i (gli slatus) e lo si
considerato come il simbol della libera circolazione dei beni 30 '), al punto
da far scrivere ad un altrettanto reputato recensore, cultore del diritto com-
merciale, che <da prospettiva che( . . .) meglio si presta ad illuminare i valori
c 1e F:au ore l'iaposto a fondamento della sua opera di interpretaz ione, ilr:ap-
porto fra cont~atto e m~rcato ~ - _
. L" ricostruzione della Storia funzionale del contratto- prima mezzo di
i~mobilizzazione dei beni e poi strumento funzionale alla circofazione deg li
stessi e quindi all'economia mercantile, e poi ancora strumento di allocazio- .
ne delle risorse ed in particolare dei servizi - -consente di valurare appien o
quanto oggi lo strumento contrattuale sia fwnzionale al! 'esercrzro de l! ' impre-
sa e spiega, c~d.ive-r~~ chiave di lettura: come il vecchio. problema d~
l'abuso del contratto da parte di uno dei contraentidiventa soprattutto il pro-
blema dell'abuso del contratto da parte dell'impresa, e ci esige il controU.o
del contenuto del .oP.tr tto da parte dell'ordinamento, ma il controllo- sem-
- t l-t)~
G/t elementi CU.\ Itlultvt della / alltlpeue tmpre.\a 16T-
pre secondo l' opinione esponcnda- mantiei1c ferma la forza innovativa del
contratto in quanto gli dfetti dT q ~esto restano i~1putabili alle decisi~r~i d~ll~
parti, valuta.ta funzionale al mercato come mezzo di allocazione delle ri s; rs~~
giustamente ?ottolineandosi che la di sciplina del ~ontratto nr pu-limitarsi a
seguire le vicende del mercato, ma deve contribuire a consolidare la funzione _
del mercato, he viene creato e mantenuto perch sia tonte di progresso eco-
nonlico e sociale 302 . - - - - ---- ----:_ - --
La sede non conse nte di esaminare le altre implicazioni direttamente fun-
zionali alterna che ci occupa.:_l2i_ al_cun~_di queste ci si occuper trattando de l-
l'autonomia d'impresa nel suo rapporto con l' autonomia contrattuale, men frc
- ada ltre t;2.!.:1. .POtr essere riservato _lo spa? io _s: he pure meriteregbero. ~~ lo
importante sottolineare che le linee portanti dell a costruzione sommariamen- ,
----
te esposta sono da individuare ne lla valorizzazione dell'autonomia comrat:
tuale dell ' imprenditore, nel senso ~he nella scelta dell e soluzioni interpretati-
ve adegua nel modo migliore il comando contrattuale a ll ' inte~esse per il ra , __
giungimento del qua le il co ntratto stato concluso, e in_,9_1!.ella dell 'eq uit ri- ~ _
_ _ eri'ta essenzialmente al_coma!} q_gso ntrattual e, che pro i et.t]n do is,u_Q.\_efft:;.tti ~
sul mercato ab~i s og!2_? del co~1JOII.Q .
-. - - TfP~egio'dell'accentuazione del protlo fun z iona le del contratto . in vero
non consueto, conse nte il r aggiu ngi 1'nento di obie ttivi importanti per chi in-
daga l' impresa : quello di far emergere la tematica deg li ' interessi sottesi ad
ogni istituto , quello di avvicinare istituti che esamin at i ~ella loro. st~e~ ttu,:a ap~-
paiono lontani tra loro e, soprattutto, que ll o di illuminare, guardandolo da un -
punto di vi sta non consueto, il rapporto fondam ental e che esiste -tra coiltratto.
- - mercato. ' -<-::;;--
Da qui scaturi sce la terza funzi one del mercato che torse riass ume tutte le
altre: quella del luogo i; ui ha modo di ~~p~a-;-s i e di esaltarsi l'a uton omia
d ' impresa. - ----- - -
20. Mercato e regole. Mercato e autonomia d 'impresa
E tutto ci che si scritto nei preced~nti paragrafi di questa sezione fa
emergere l'aspetto pi importante e delicato del mercato in punto di rilevan-
 \
\
162 /, 'iiii{Jresa
l .
za per il gi uri sta e per l'operatore del diritto in i s pcci ~: ~!i interej s.!...b..e .!:.uo-._
tano intorno all'impresa sono naturalmente confliggc_!lti, o quanto meno pos-
sono esserl o:~:-c~ap.prcsenta il sito in cui il conflitto pu, c in a!,c~ni .
casi deve, trovare composizione.-E se vero chc.Ja strada pi natura,le quel-
- ~-d;i la composi z ion~ che avvenga per ~ fTetto della stessa legge del mercato
o della legge che gli imprenditori si sono dati a mo ' ?.i J~~ge d_i c on viv e n ~'1..-:.
j)er;,:;;ide~.s, va de tto che l'autonomia rego latrice la costante nelle rivendi-
caz ioni del ceto imprenditoriale-, anche incontestabile- lo si appe.!J.i!j!C- _
cennato - che la mera autoregolamentazione , prima ancora che istitu zional-
mente, natura lm ente insuftciente, ragion per cui ind,i spensa bile l'interven-
-~to di ~i poteri pubblici che, per la pos izione di imparz i a~it_che sempre isti-
tu z i o naln~ente vi ene loro riconosciuta, hanno il compito istituzionale di pre-
- venire e di comporre 303 .::-=---~=--'- _____,._.- ~ cons istito nel varo del Testo Unico sull'intermediazione finanziaria - il
Or~~ g li interventi su l mercato posso no , di conseguenza, esse re_rego0;,.
tori e moderatori: i primi - se conse ntita resr ressione - se rvon o .a_di ?eg_rl~- .. _
-:1~ scenario e le cornici entro i qu a li gli ope r:~_!c:> ri QQ?Sono autonorriamen~e
-fll U OV~rs i, l~;~;ltre 1 se~~~di indicano la tipolo gTa deg li interv enti sui conflitti
~e ne se!!. nan o -la dis cL; l i~a . -- - ----- --
l n altri termini, i po teri pubblici , anche sposa nd o una politica assai libera-
le e co nced e ndo quindi alle imprese la pil! am.pia autonom ia, non potranno
j mai rinunc iare, a pena d' anarchia, n ad un interven to preventivo di tipo re-
go latore, che di so lito co mpie il Parlam ento su impul so del Qo verno dettan-
l) do coordinate e confini , n ad interventi moderatori, che, pur previsti da leg-
u gi , sono per lo pi contenuti in atti ammin istrati vi. Ma il ruolo dello Stato de-
ve essere, come scriv ono alcuni economi sti , minimale e isp irato ad un prin ci-
o pio cardine degli Stati moderni, vale a dire al c.d. principio di suss idiariet. In
altri termini, nel rapporto tra Stato , mercato e istituz io ni- naturalm ente.i!J._
o continuo e reciproco agg iustamento propfio allo scopo di rispondere con___
maggiore efficacia alle dinamiche strutturali e congiunturali del ca mbian~e n_-_ _ _ _
o to - , rf pr mo deve limitarsi a svolgere un ruolo suss idiario ri spett_o_,? lle ~?!i~ --
zioni elementari corne famiglie e imprese, che hanno la responsabilit della
G . Orro, No te sulla contrai/azione d 'impresa, in Seri/li giuridici, VI, cit., p. 212 s.; N.
30 3
IRTI, Autonomia, ci t., p. 21, il quale - lo si gi notato - sostiene che la disciplina del merca-
to , per sua natura, politica e la tutela dell'autonomia- identificandosi con il reg ime legisla-
tivo del mercato-, assume un alto grado di politicit; e da esterna, si fa intrinseca all ' ordine
statale dell'autonomia)J.
prima mossa, .!!le1~tre lo Stato_!!!l!_O_ve per_~eco ndo, so lo quando la prima m.o.s-=- -- --
sa si riveli inertlcace e sbagliata, con la con:;eguenza che il bisogno della pre-
. senza dello Stato cessa quando il coordinamento di mercato ritorna a funzio-
-;;;;;e in mo<!_~ -~tlciente 304 . --
L'esempi o pi eloquente, anche se non esten sibile a tutti gli imprenditori,
dato da un tipo di mercato denominato, con espress ione non proprio felice ,
regolamentato - per intenderei , la vecchia borsa-, in ordine al qu ale la re-
golamentazione- si al lude con evidenza, al d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58 ,
sull ' intennediazione finanziaria - ha cercato d i conci liar.e l'a utonomi a ge -
stiona le del mercato con la tutela di un interesse, tanto generale quanto vi-
tal e per l' economia del Paese, quale quell o dei ri sparmi atori-invest itori.
Orbene, in ordine a tale tipo di mercato, l'intervento regolatore- si ripete-
l
d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58-, in cui il legislatore ha, dopo quasi un secolo,
disegnato la struttura del mercato (i) !asc iandone ai privati la gestione, (ii) de-
putando un ente pu bb li co alla vi gilanza sul .mercato stesso e alla in dividua-
z ion e dei criteri cui chi nel mercato opera deve attenersi, (iii) indivi duando i
soggetti abi li tati ad operare.
L'intervento moderatore consiste, invece, nell ' adozione dei prov vedimen-
ti che l'ente pubblico vigilante pu adottare quand o vengano violati i princi-
pi informatori del funzio nam ento- come la tras parenza, l' in fo rmazion e, la
parit di trattamento, la co rrettezza- o quand o le contingenze lo richieda no,
e si pu fare l' esempio della sospens ione della quotaz ione di un titol o per ec-
cesso di ribasso o di ri alzo o, comunque, per evitare che ci accada.
Gli esempi appena fa tti danno l' agi o per dire che se l'habitat generale di
ogni imprenditore il merato, anche se ogni impresa, a seconda del ram_o____
merceol ogico in cui opera e delle dimensioni rivestite, ha un s~o- ~creato-
~ ~e l gergo corrente si parla di fette di merc::!~>> -, categorie determinate di
imprenditori hanno mercati partico lari, che regolano aspetti determinati della
loro attiv it. - -
Pe r. rendere meg lio il pensiero, si potr dire , ad esempio, che la Fiat ha
come habitat generale e naturale - il mercato degli
~ -- ----
autoveicoli ..nel:.;...;..;;.;...;;.;.;-.,;.~--
cui settore
merceologico essa opera; ed a questo mercato che rivolta la_sua attivit e._ __
----ci'estinato il suo prodotto, in cui si svolge la sua-contratt~z i~ne per organiz-
zare-e -per-esercitar~ l'attiv it d'impres~ ~ ir:_~u~i es l?.!.! ~~o i-~eccanismr at-
-
304 L. CAMPIGLIO, Op. cii. , p. 22 .
\
164 L 'impresa
ti valori ed eventualmente repress ivi della concorrenza. La stessa Ei(lt, essen-
do soc iet q~la ta in borsa, opera e vive anche in un altro mercato, che ap-
punto q_u_cllo lnan_zlario, rego lamentato, in cui deve preoccuparsi della valu-
tazione che, attraverso la quotazione, gli operatori danno del suo stato di sa-
iute.
Ma la stessa Fiat ha, dal punto di vista dal qu ale stiamo considerando la si -
tuaz ione, un ambito di operativit pi vasto del mercato delle automobili e di-
verso dal mercato finanziario, perch, in quanto societ di grandi dimensioni,
sostiene una imrrenditoria minore- la c.d. imprenditoria sate llite -, che trae
il suo sostentame nto essenzialmente dalle commesse che la Fiat stessa le as-
seg na.
Pu ~~ssendo evidenti le interco nnessioni tra i vari mercati, essi operano in
base a variabili indipendenti ed anche gli interventi rego latori e moderatori
del pubblico potere sono diversi, pur rimanendo comuni ad ambedue i nuovi
principi regolatori del diritto delle obbligazioni e dei contratti, e cio traspa-
renza, informazione e correttezza .
.Orbene, l' intervento regolatore sul mercato generale ha come obiettiv i
principali , da un lato, quello di impedire che i fenomeni distorsivi della con-
corr-enza- intese, concentrazioni, politica ass istenziale alle imprese - ledano
il fo ndam entale principio della libert di concorrenza fra le imprese in omag-
gio al precetto contenuto nell 'art. 41 Cost. e, dall ' altro, quello di tutelare una
serie di diritti del consumatore in quanto fruitore dei prodotti, come, ad esem-
pio, il diritto alla salute - si pensi a tutti i provvedimenti varati a tutel a del
consumatore (prodotti difettosi, pubblicit ingannevo le e via discorrendo)- o
utilizzatore dei serv izi- si pensi, come ad un esempio eloquente, alla legge di
tutela di chi acquista per andare in vacanza il c.d. package tour -;e il com-
parto delle sanzioni, quello che si eh iamato l' intervento moderatore, pre-
senta qualche peculiarit, nel senso che, di solito, nei provvedimenti legisla-
tivi sono rese esplicite, come giusto che sia, solo le sanzioni penali ed am-
ministrative - uno degli scopi pi immediati , infatti , quello inibitorio -,
mentre il silenzio su quelle civili sottintende il rinvio alle norme generali, ma,
giusta quanto si scritto nel capitolo dedicato alla responsabilit, la tendenza
quella di rendere pi rigoroso il regime e meno difficoltoso per il consuma-
tore l'accertamento della responsabilit, e questo si cerca di fare prediligendo
il sistema della responsabilit oggettiva.
Di genere parzialmente diverso sono gli interventi regolatori e moderatori
sui mercati regolamentati, perch, fermi restando i principi della trasparenza
della correttezza e della informazione, che costituiscono le linee portanti del
Gli elementi costitutivi dellajallispecie impresa 165
citato testo unico, qui il bene da tutelare non la salute fisica del consumato-
re e la salvaguardia del potere d'acquisto delle sue fonti di reddito che po-
trebbe essere sco nvolto dal regime dei prezzi, ma l'i nvestimento che questo
ha fatto; per cui i meccanismi di controllo e di repressione non p'ossono esse-
re i medesimi. Baster leggere, a questo proposito, il Titolo IV della Parte Il
intitolato Provvedimenti ingiuntivi c crisi e l' intera Parte V, intitolata
Sanzioni e divisa tra il Capo l disciplinante le sanzioni penali e il Capo Il
disciplinante le sanzioni amministrative.
l n conci usio ne, questo terzo carattere del mercato, desumi bi le dalla nor-
mazione positiva ma punto o poco considerato, pu individuars i nella ten-
denza della legislazione recente a tutelare il mercato legi ferando il pi poss i-
bile per principi o, comunque, in aggiunta alle fonti autoregolamentari poste
in essere dagli operato ri economici, che si esprimono, di norma, nel se nso
del! 'adeguamento dei meccanismi negoziai i all e esigenze e ali' interesse degli
ope rato ri ; e ci fanno per monitorare e controllare, attraverso la tutela del
mercato, che luogo di incontro e di composizione degli interess i di operato-
ri e utenti dei beni e dei servizi, le stes se scelte' clella prass i, nonch la stessa
autonomia del mercato.
una tendenza, questa, che ci viene dall 'esperienza degli altri paesi c che
si va affermando nella le~ isl az i one comunitaria, come dimostrano la statui-
zione di condizioni richieste per l'ese rcizio di certe atti vi t e seg natamente
l' imposizione normativa della professionalit (mediatori, agenti, autotra-
sportatori), l'impos izione degli obblighi di traspare nza e di informaz ione, le
nuove disposizioni in tema di responsabilit del produttore 305 .
305 V. BuONOCORE, op. ult. cit., p. 174 s. Scrive N. I RTI, rlutonomia, ci t., p. 21, che la di-
sciplina delle offerte, il controllo di qual it dei beni, la garanzia di competizione tra aziende
produttrici: sono queste ed altre, le forme di tutela del singolo contro il potere planetario del-
le imprese. La societ degli homines oeconomici, indipendente dallo Stato e racchiu sa nella
sua neutralit politica, sare bbe terreno (per dirla con Wal ter Rathenau) di violenza sopraffat-
trice e di pirateria finanziaria. Perci, l'autonomia dei privati non sta pi fuori dalla legge, ma
si disegna in funzione della legge: tanto pi forte, quanto pi energica ed efficace la disci-
plina del mercato. Qui la misura della libert individuale, come potere di scelta tra beni of-
ferti da una pluralit di imprese produttrici. Cfr_ in arg. A. IA NN.-\RELLI, La disciplina dell 'at-
to e del/ 'aWvit: i comralti tra imprese e tra imprese e consw11atori, in Dirilto pri\'(1/o euro-
peo a cura di N. Lipari, II, Padova, 1997, p. 493 ss.; F. BoRTOLOTTI, La r<nuova lex merca-
toria: costruzione doltrinaria o strumento operativo?, in Colllrallo e impresa Europa, 1996,
p. 773 ss.


166 L 'impresa Gli elementi costitutivi della{allispecie impresa 167

21. Esame di una tesi e conclusioni to espresso apprezzamento per avere la sua proposizione rimesso in discus- 1/'
sio ne l'opinione di un mercato quale ente sovrannaturale e per aver indotto ad
arrrontare questioni precise e non di metafisica economica, togliendo al
Dopo quanto si sostenuto nei paragrafi precedenti, le posizioni dovreb-
mercato ste sso quel continuo richiamo alla 'provvidenza' manzoniana che
bero risultare sufficientemente chiare: il mercato il centro di composizione
se rve agli economisti a giustificare le loro sballate analisi 310 , nonch per
degli interessi interagenti del qu ale l'impresa ha necessariamente bisogno c
aver fatto emergere una verit incontestabile, e cio che il giusnaturalismo
che, a seconda dagli angoli visuali dai quali pu essere riguardato, pu arti- :
del mercato che vorrebbe rimuovere lacci e lacciuoli, in realt si presta ad
colarsi, ferma restando la funzione appena indicata, in una serie di segmenti
operazioni di contrabbando 311 .
s_egnati ?a varia~ili delle quali impossibile fornire una indicazione prevcn- ~
C' un filo comune che uni sce chi si occupato di commentare questa te-
t1va: puo trattarsi del settore merceo logico come pu trattarsi di una deriva-
zione- creazione- diretta di provvedimenti anche legislativi. - -- -7 si, che potrebbe anche avvicinarsi ad una comune opinione sul mercato: se
vero che ness uno sposa completamente la tesi del mercato qual e focus w-t if-
Una considerazione finale si impone. Per quanto di grande interesse specu-
ciali.) e non naturalis, anche vero che nessu no dei giuri sti - e ne anche tutti
lativo, la natura di questo lavoro non consei1te un esame ex professo delle po-
~J.5: ultori di scienze economiche - che ha sc ritto sul tema concorda con gli eco-
sizioni di quella dottrina civilistica che, con grande maestria, si a pi riprese
nom isti nel considerare il mercato una realt nat urale governata dalle leggi
occupata dei problemi appartenenti ai tradizionali campi di indagine della dot-
trin a commercialistica, con una ricaduta assai positiva sul livello e sul tono del
le
_:.:o no m iche che preesiste alle leggi giuridiche, qual i ne m0llc re 6Gero
_!! nicamente il funzionamento. - - - - ---
_dibatti t~ anche per la diversit metodo logica di approccio al tema 306 . - - -
Si pu dire che tra i giuristi la posi zione prevalente qu ell a tendente ad at-
~o !c in parti~ o lare riferire a quella tesi, di recente espressa, secondo la
tenu are gli effe tti della giustapposizione tra arti/cialis e noturalis: a ll ' o ri gi-
1 quale d mercato non e focus naturaLLs ma artifcialis, perch fatto con l'a1te ne del mercato ci so no le scelte politiche di si ~tema e all ' intern o del sis~e-
del leg iferare. Le norm e lo conformano e costituiscono: basta cambiare le re-
___n_1~ 31 ~, per cui il mercato si costruisce anche con le rego k~> , costituendo :;.u_ ;; n__
gole del giuoco e cambieranno il valore delle singole pedine e il significato del-
non sense <da divi sione radica le( ... ) del do1jnio cc_onomico dal dominio -- ~
le mosse dei giuocatori 307 ; e proprio questa sua natura ne dimostra l'i ntima
giuridico3 13 In altri termini , so no le regole che (no n creano il traffico del-
politicit, ch artificiale sempre il giuridico, e il giuridico detenninato dal-
le merci 111a che) fanno del mero traffico delle merci un 'mercato', c inque-
la decisione politica. Detto in altri termini, l'economia di mercato uno tra i
sto se nso c reano formalmente un ve ro e propri o mercato 314 , per cui il
possibili contenuti della decisione politica e della scelta legislativa 308 .
_ mercato si presenta certamente come lu ogo di incontro e di interferenza tra l_a_ __
Queste affermazioni, prese non dal contesto nel quale furono per la prima
sfera giuridica( ... ) e la sfera economica e ogni tanto v' la prevalenza del-
volta espresse ma da un saggio temporalmente successivo dell'autore di esse
hanno suscitato un dibattito vivace, quasi a mo ' di momento liberatorio in re~
l' una e le altre volte dell'altra ..
importa nte sottolineare, pur di sse ntendo si dalla tesi del mercato come
!azione ad un argomento represso, e, pur non concordando la maggior parte
focus artifcialis, che le soluzioni pan-econo1~1i ste si rivel(a)no altrettanto
dei giuristi intervenuti su una tesi definita molto radicale 309 , dai pi sta-
contestabili di quelle pan-giuridiche, quando invocate per lg ittimare come
neutrali scelte che di neu~rale nulla hanno, in quanto mascherano obiettivi di-

306
Il riferimento a Natalino IRTI e alle opere citate a nota 265 e specificamente a L 'ordi-
3 10
ne giuridico del mercato, cit., e al saggio introduttivo al volume Il diballito sull'ordine giuri- G. Rossi, op. loc. ult. citi.
'
dico del mercato, cit.
307

308
N. IRTI, Introduzione, cit., p. XV.
N. IRTI, op. ull. cii., p. XVI.
k [il h~t/t
lAA/)
\\:v.~f.
f
'{)'(\ s 311

- .
L. Eu A, in Il dtballtlo, ci t., p. 17.
JI" L E LI A, o p et!., p. 18.
313 G. TREMONli, in Il dtballito, cit., p. 41.

G. Ross1, in Il diballito, cit., p. 63 .

~~i ~,
309 14
Q G. IUDICA, /1 di balli/o, cit., p. 51.
 168
~ibut ivi propri degli autori, perch, in realt, la neutralit ava lutativa del-
- l \.:conomia diventa scelta politica nelle mani del legislatore, quando antcpo-
__n_<..:_,_l~i!Og ica c!Ticienti sta ed essenzialmente egoista del mercato alle esigenze
di so li<;!_ari smo sociale 315
Chi . scrive prova sempre disag io ~ trova se mpre dillicolt a p~ssare da L .
l'enunciazione del p lanetarioyiia ricerca delle regol e,' ma quest';sorta di
-~cad uta af)parc necessaria, se non add irittura indispensa bil e, quando si vo-
gliali o individuare le soluzioni necessa rie.
SEZ IONE v poi , manifestaz ion i verbali in questo se nso. Appare chiaro, per, che tale op i-
LA FINE DELL'IMPRESA
22. Prem essa
La trattaz ione dell ' argomento es ige a lcune preci sazi oni preliminari .
bene declinare, in p~imo luogo, che, pur esse ndo quell o della fine del -
l ' impr~.tn pro blema di singo lare importanza, il suo riliev o pratico si ap-
pre zz a so prattutto con riferimento all' imprenditore commerciale e all ' im-
. .
prenditore collettivo allo scopo precipuo di stabilire 'la dcco?renza,.deii" anno
di.ui all"art.JO, legge fall . Ed qu es t~ la ragione rella qu ale il tema sa r '
svo lto in qu esta sede so lo con rifellfilellto all'i1i1presa 1n ge1'1eraTe, e ne sa r
rinvi ata la ulterio_re puntualizzazione alle sed i proprie e per l'i1n pre-11ditore
commerciale e per l'i mpresa societ. . esempio, ese rci zio nei medesimi loca li del commercio di ariicoli di ab bi O' Iia-
Occorre , in seco ndo luogo, avvertire che, analogamnte a quanto si visto
per l' ini zio del!' impresa 316, l'argomento non suscettibile di trattazione uni-
taria : per essere pi precisi, stata proprio la divergenza di opinioni sul mo-
mento di acquisto della qualit di imprenditore a seco nda che si trattasse di
impresa individuale o di impresa sociale, a ripercuotersi anche sulle soluzio-
ni proposte per la perdita di tale qualit.
315
,M. DRAGHI, in J/ diballito, cit., p. 86 .
316
S1ipra, cap. II, p;m. 6 ss.
Gli elementi costituti vi della jallispecie impresa 169
23. La cessazione dell'impresa individuale. Le ipotesi escluse dallajalli-
specie-cessazione
--
In perfetta simmetria con qu anto si soste nuto a proposito del mom ento
formativo della fatti speci e impresa, dovr dirsi che l'impresa fini sce con la
cessazione di fatto dell'attivit: per dirla negli stess i termini , anche per laces-
.sazione vige il principio di effetti vi t 317 .
Il principio di c!Tettivit acqui sta un a pi concreta dimensione se, facendo
un passo avanti, si precisa che si ha cessazione dell ' impresa quando , alla ces-
sazione dell'attivit 318 , si accompagna coevamcnte l' effettiva disgregazione
dell ' organismo azie ndale 319 , non esse ndo suffi cienti , come si vedr meg li o
ni one, e segnatamente l' espress ione appe na usata, pu esse re convenie nte-
mente utili zzata solo per esc lud ere dall a fatti speci e-cessaz ione alcune ipote si
che potrebbero in essa esse re ri co m prese, ma si d im os~ra insufficiente, co l pe-
ri co lo di ridursi a mera formul a de sc rittiva, qu ando vog lia determinarsi il
mome nto in cui effettivamente si prod uc e la di sgregaz ione del co mpl esso
az iendal e.
Pare, in primo lu ogo, indubitabile che non possa parlarsi di cessazione de l-
l'impresa e di ini zio di una nuova imp resa og ni qualvolta resti immutata la
persona dell ' imprenditore c mutino, invece, so lo taluni deg li e lementi caratte -
ri zza nti l'impresa mede sim a, qu a li, ad esempi o, la ditta o .l'ogge tto : l' art.
"' 2196, comma 3, c.c . co nsidera, infatti , tali mutamenti come modificazioni dc-
gli elementi indicati al comma l 0 della stessa norma~ impone ! ~ iscriz ione nel
regi stro delle imprese e di tali mutamenti e della stessa cessazione 3"0 Se, in-
fatti , dal punto di vi sta economico e socia le, il cambiamento dell 'oggetto- ad
"'
317
Dottrina co nforme.
'
3 18
Di fine del! 'attivit come momento della cessazione, parla G. Co TTI NO, Dirillo com-
merciale, l, cit., p. 205.
3 19
G. GHtRON , L 'imprenditore. L 'impresa e l 'azienda, Torino, 195 1, p. 32; A. PAVONE LA
ROSA, Il registro delle imprese, Milano, 1954, p. 253 ss.; V. BuONOCORE, Fallimento e impre-
sa, cit., p. 238 ss .
320
Il comma l 0 di tale norma- rubricata Isc rizione dell'impresa- considera quali ele-
menti caratterizzanti l'impresa, da iscrivere nel registro delle imprese, oltre alle genera lit
dell ' imprenditore, anche la ditta, l'oggetto de ll ' impresa e la sede dell ' impresa.
 170 L 'impresa
mento in sostituzione del commercio di macchine utensili- pu es~ere consi-
derato come costituzione di una nuova impresa, sul piano giuridico, invece, la
permanenza della stessa persona quale titolare dell'impresa e dell'azienda
consente di escludere tale soluzione di continuit c, conseguentemente, laces-
sazione di un'impresa e l'inizio di tin ~ nuo va al posto di questa.
La stessa soluzione deve adottarsi -nel senso che non si avr cessazione
della impresa e costituzione di una nuova impresa- anche nell'ipotesi di mu-
tamento della ditta dell'imprenditore: quando, ad esempio, il nome patroni-
mica venga sostituito con la sigla o quando vengano inserite espressioni di
fantasia 321 .
23.1. La disgregazione del complesso aziendale e gli indici rivelatori
Fermo restando il concetto .di ce ssaz io ne de ll ' impresa enunciato nel pre-
cedente parag rafo, il terzo passo avanti con s iste nell'individuazione del mo-
mento in cui si verifica la di sgregazione del complesso aziendale, onde pote r
determinare, ad esempi o, co n esattezza il gi o rno dal quale decorre l' ann o pe r
la preclusione alla dichi araz ione di fallimento, per qu_egli imprenditori ch e a
~procedura sono soggetti. Che. que sti o ne tra le pi dibi:lttute soprattutto
in relazi.o ne all'impresa collettiva.
Giova osservare che la dottrina non . ha approfondito il concetto - i.e. il
,ontenuto - di di sgregaz_iQW:: aziendale, almeno ai fini della soluzi o n ~ del
Jroblema che ci occupa, preferendo affronta re direttarn~nte la questione de l
momento di inizio della decorrenza dell'at1no per la dichia!:azione di falli-
rn~nto ed ovviamente l'aspetto pregiuditiale se il procedimento di liquida-
- zione-rientri o no nell'esercizio d eli' attivit imprenditoriale.
~t
321
Cos A. P AVONE LA RosA, op.cit., p. 254 s., il quale, negando che in tal caso s i abbia
cessazione dell'impresa e costituzione di una nuova impresa, fa l'ipotesi dell'imprenditore
che, pur avendo- alienato ('azienda, continui o sotto la medesima ditta o sotto ditta diversa
l' esercizio dell'attivit d'impresa con un nuovo complesso aziendale, scrivendo testualmente
che pu verificarsi l'ipotesi estrema che muti la ditta, l' oggetto e la sede (ad es. l' imprendi-
tore, dopo a~er alienato l'azienda insieme alla ditta, inizia una diversa attivit commerciale,
in altra sede compresa nella circoscrizione dello stesso ufficio del registro, e sotto una nuova
ditta) e nondimeno dal punto di vista giuridico noi avremo una continuazione dell'attivit im-
prenditrice e non gi l'inizio di una nuova impresa.
Gli elementi costitutivi dellafallispecie impresa 171
A tal proposito, due sono le tes i che raccolgono la maggioranza dei co n-
sensi : l) alcuni autori pensano che cessazione d eli ' impresa equivalga a ces-
sazione dell'attivit di esercizio da parte dell ' imprenditore; e nell'attivit di - -
esercizio non rientrerebbero quel'le opcrazior1i che lo stesso imprenditore -
compie per liqu.idare il patrimonio d'impresa, non importa se siano operazio:::...-
nidi vendita della merce o di ~oddisfaziGne delle residue pass ivit 322 ; 2) altr}
autori ritengono, invece, che la fa se di liquidazione rientri anch'essa nel con-
~tio di dercizio dell'attivit d'impresa 323 .
Le fisiologiche oscillazioni giurisprudenziali- negli unici due settori in cui
vi ge, il monolitismo solutivo fonte di macroscopici errori sull'apprezzamen-
to del dies a qua di decorrenza dell ' anno di cui all ' art. l O, legge fai!. 324 -, fan-
no emergere, in primo piano, l'es igenza di individuare, con la maggiore at-
tendibilit possibile, gli indici di cessazione dell'attivit.
322
Alfi ere di qu esto orientament o fu, so tto la vi ge nza del codice di co mme rcio de l 18 82,
Aur. CAND IAN, Il processo di falliment o, Il ed., Padova, 193 9 , p. 173 , seg uito da G. Gt!I RON,
op. cii., p. 32; U. AZZOLINA, l/fallimento e le altre procedure concorsuali, Il ed., Torino,
196 1, p. 178; N . JAEGER, Il fallim ento e le altre form e di tutela g iurisdizionale, in TrallG/ o di
dir. ci1. , diretto da G rosso e Santoro-Pass arelli , IV, M ilan o, 1964 , p. 167 ; e in g iurisprud en-
za, Trib. Catania, 28 di cembre 1956, in Dir.fa/1., 1957, Il , p. 476; Cass. 2 di ce mbre 1960. n.
3 170, in Dir.fa/1., 1960, l , Il , p. 24 1; Ap p. Trieste, 20 dicembre 1963, in Mon. trib. , 1964. p.
369; Cass. 26 febbra io 1965, n. 330 , in Ciur. it., 1965, l, l , c. 967; Cass. 21 ottobre 1967, n.
25 70, in Ciur. it., 1969, l, l , c. 190; Cass . 19 april e 1983, n. 2676, in Fallimento, 198 3, p.
l 05 0; e, sembra, Cass. 12maggio 1965, n. 907, in Dir. fa /l., 1965, Il , p. 278. Per le indicaz ioni
bibli ografi che e giurisprudenziali success ive cfr. V. BUONOCORE, Societ in nome collellilo,
c it., p. 474 ss. e ivi note.
m R. PROVINCIALI, Manuale di dirillo f allimentare, l, VI ed., Milano, 1969, p. 34 7 ss.; S.
S/\TT/\ , Istitu~ioni di dirillofallimentare, VI ed., Roma, 1964, p. 95 ss.; A . SANTULLI, La li-
quidazione nelle imprese indilidua/i e decorrenza de/termine ex ari. IO. legge fa/l., in Te mi
nap., l 059, li, p. 173 ss., a p. 175 ss.; F. MARIANI , Art. l O, legge jll. e imprese individuali, in
Dir. f a/l., 1961, l, p. 270 ss.; L. RAzZA, Appunti in tema di cessazione di impresa individuale
e f allimento, in Temi nap., 1965, Ili, p. l Oss., a p. 13 ss.; e in giurisprudenza, Cass. 17 giugno
1958, n. 2079, in Dir. fall., 1958, Il, p. 381; App. Bologna, 14marzo 1958, ivi, p. 679. Per le
indicazioni bibliografiche e giurisprudenziali successive, cfr. V. BuoNOCORE, Societ in nome
collellivo, cit., p. 474 ss. e ivi note.
324
Le eccezioni alle oscillazioni, ambedue della Corte Suprema, sono state fino a non
molto tempo fa due: la prima senza smagliature, individuante per le imprese sociali il dies a
qua della decorrenza dell'anno di cui all'art. lO nella chiusura della liquidazione (v. infra, par.
23 .2.) e la seconda, che non pi tale per l'intervento della Corte Costituzionale, negatrice
dell'applicabilit dello stesso art. IO, legge fai!. al socio illimitatamente responsabile recedu-
to o morto (v. infra, cap. VII, par. 14).

172 L 'impresa
Se si volesse, in linea preliminare, indicare il criterio che deve comunque
costituire la base comune di tutti i possibili indici, si potrebbe individuarlo,
analogamente e simmetricamente con quanto si sostenuto per la fase eostitu-
tiva della fattispecie impresa, non tanto c non solo nell'univocit dei segnali di
dismissione dell'attivit, quanto, e soprattutto, nella irreversibilit della deter-
minazione volitiva dell'imprenditore; e la irreversibilit- ovviamente tenen-
do conto che, ad eccezione di certi fenomeni naturali e di avvenimenti anche
umani in cui l'epilogo programmato rende impossibile o comunque vana
l' azione umana di reversibilit, niente di per s irrevcrsibile e meno che mai
la decisione di non continuare l'attivit d'impresa- deve risultare dai fatti e
dai compo1iamenti c non (o comunque non solo) dalle parole.
Cominciamo dalla pubblicit, dal momento che l'a rt. 2196, comma 3,
. impone a ll 'imprenditore l'iscrizione, o ltre che dei mutamenti concernenti
gli element i caratterizzanti l' impresa, anche della cessazione dell'attivit.
La legge del 1993 e il regolamento del 1995 hanno reso la trattazione del-
l' argomento concreta e non meramente teorica, come poteva essere pnma
che il registro delle imprese rinascesse, anche perch, sia pure con finalit c
in sez ioni diverse, l'adempimento pubblicitario in que stion e riguarda ormai
ogni tipo di imprenditore. Ebbene, dato il carattere non costitutivo della
pubblicit relativa all'impresa individuale, la dottrina concorde nel nega-
re che l' iscrizione de Il a cessazione de Il' atti v it si a condizione su ffic ie1ite
per ritenere cessata l'attivit stessa e, comunque, possa avere carattere di
preminenza rispetto alle altre possibili ed eventua li manife stazioni in tal
senso 325 . Onde, pur riconoscendosi che una dichiarazione de ll ' imprendito-
re annotata nel registro delle imprese possa costituire un Indice presuntivo
d i cessazione de ll 'attivit 326 , si , del pari, fatto notare che su l piano della
corrispondenza della situazione iscritta alla situazione reale, il mezzo-pub-
blicit perfettamente equiparabile ad altri possibili indici, quali, ad esem-
pio, possono esse re la chiusura del negozio 327 , la revoca dell ' institore 3 8 , la
nomina di uno o pi mandatari a liquidare 329 , l'invio di circolari alla clien-
3' 5 A. PAVONE LA RosA, op. /oc. uh ciii.
l 3' 6
A. BRUNETII, Diritto concorsuale. Lezioni, Il ed., Padova, 1944, p. 38 s.; G.F. CAMPo-
' stenza delle dichiarazioni e non in merito alla corrispondenza delle stesse alla realt obiettiva.
BASSO, Op. 11ft. cii., p. l 0 l.
m A. BRUNETII, op. cii., p. 39; N. JAEGER, op. /oc. u/11. ciii.
3' 8 A. BRUNETII, op. foc. u/11. ciii.
329 Aur. CANDIAN, op.cit., p. 73 .
)
(j/i elementi costitutivi della fattispecie impresa 173
tela 330 ed altre eventuali forme di pubblicizzaz ione della cessazione -~ 31 .
Non , comunque, il caso.di indugiare in una graduazione degli indici pre-
suntivi di cessazione, non so lo perch ciascuno di essi, da solo, non pu co-
stitu ire manifestazione certa che una determinazione volitiva dell' imprendi-
tore nel senso della interruzione dell'attivit si sia effettivamente avuta, ma
anche perch il fatto-cessazione deve risultare da una se rie di manifestazioni
assolutamente coincidenti al fine della disgregazione dell'organizzazione
azienda le, potendo l'intenzione mutare e solo il fatto costituendo un dato po-
sitivo irrevocabile 332
Prima che la nuova disciplina del commercio provvedesse a reprimere gli
abusi in 'questo campo, so leva portarsi un esempio abbasta nza eloquente in
tema di vo lubilit dei propositi dismissivi dei commerc ianti: si portava
l'esempio del commerciante che, autorizzato o ilo dalla Camera di commer-
cio, esponeva fuori del locale di vendita o nelle vetrine vistosi cartelli recan-
ti l'annuncio di una liquidazione della merce in magazz ino, alcune volte inte-
grato con un'espress ione indicante il motivo o la causa (rinnovo locali. liqui-
dazione giacenze per tne stagio ne, abbandono de ll'attivit) ed altrttante
volte senza alcuna frase esplicativa. Poteva- o in caso che si ripeta :mcora
potrebbe - tale omissione essere considerata come una manifestazione de l-
l'intenzione de ll ' imprenditore di cessare la propria attivit commaciale,
mentre, invece, nella maggior parte dei casi cos non , trattandosi d i un mez-
zo cui i commercianti ricorrevano per cercare di smaltire la merce rimasta in ,
magazzino il pi delle volte dopo un'annata poco propizia. Eppure. quella
che il commerciante fa , nell 'esempio riportato, una delle operazioni che nor-
malmente- ove, cio, esistano giacenze da liquidare- si ricomprendono nel-
l'attivit di liquidazione. Orbene, l'esempio fatto costituisce la dimostrazione
330
BRUNETTI, op. /oc. uftt. citt.; contra, Aur. CANDIAN, Op. /oc.u/11. ciii.
331
Quando era ancora esistente il registro delle ditt~ presso le Camere di commercio, si
escludeva {A. BRUNETTI, op. loc. ulr ciii) che la richiesta di cancellazione costituisse indice
probatorio assoluto della cessazione dell'attivit, ed una sentenza della Corte Suprema - 2 1
ottobre 1967, n. 2580, in Dir. fa/l, 1968, Il, p. 182 - stabil che i certificati delle Camere di
commercio sulla cessazione dell'impresa avevano efficacia probatoria solo in ordine all'esi-
332
G. MINERVINI, L 'imprenditore, ci t., p. 34. La giurisprudenza, soprattutto quella pi re-
cente, ritiene che la cessazione dell'impresa individuale non abbisogni di particolari formalit
(v., in arg., Trib. Milano, 12 dicembre 1994, in Giur. i t., 1995, l, 2, c. 1637), coincidendo con
la fine dell'attivit (App. Catania, 18 gennaio 1997, in Giur. i t., 1997, l, 2, c. 345).
176 l. 'impresa
l
l

Gli elemenli coslitutivi dellajilltispecie impresa 177

l
'
Sarebbe, in vero, strano, sostenere che l'impresa possa cessare ipso jcto per quello della deliberazione deWimprenditore, recte nel momento in cui dagli
la sola deliberazione dell'imprenditore o, peggio ancora, considerare giuridi- indici soggettivi sopra indi cati si desuma che la deliberazione medesima si
camente irrilevante l' attivit di liquidazione, per desumerne che l'a nno di cui tradotta in realt.
all'art. IO, legge tll., decorra dal momento in cui possa inequivocabilmente,
ma con dati di carattere soggetti vo, sta bi l.irsi l'intenzione dcii' imprenditore di
non tornare pi sulla sua decisione. 23.3. Lajne dellafal/i.\pecie impresa
Anche se l'imprenditore non lo proclami espressamente, quelle di' proce-
dere alla monetizzazione del patrimonio mobiliare e immobiliare e a ll a rea- Dall'esposizione che precede sembrano enuclcabili alcune conclusioni :
lizzazione dei crediti in funzione della soddisfazione delle passivit, sono at-
l) di cessazione de ll'impresa potr parlars i so lo quando alla deliberazione
tivit che ciascun imprenditore compie se vuole veramente dare attuazione
dell'imprenditore segua la di sgrega zione de l complesso azienda le: ci signi-
a ll a decisione di cessare l' attivit . anche vero che, per i motivi appena
lica , per, che gli indic i di cessaz ione dovrann o ri cavarsi unicamente da ele-
esposti, nelle imprese sociali c' una maggiore vi sibilit dell'attivit liquida-
menti di carattere obietti vo, concernenti il compl esso aziendale medesimo
loria, non solo perch affidata ad organi ad hoc ma anche perch essa richie-
non da lle manifestazioni soggett ive tinora indicate dalla dottri na come indici
de la messa in atto di una serie di attivit collaterali , mentre nell'impresa in-
presunti vi di cessazione, che potrann o se rvire al pi come manifestazioni
dividuale certe esigenze non esistono per il semplice motivo che non essen-
adiuvanti: un co mp~ rtam c nto, co me nel caso dell ' ini zio dell'attivit, attuati-
dovi di stinzioni relativamente alla tito larit del patrim oni o, cos i come es isto-
vo ; e quindi rego lato dal principi o di e lkttivit;
no invece nelle imprese soci ali, unico des tin atario di pos itivit e c!i negativit
2) pot r dirsi avvenuta la di sgrega zione del complesso aziendale all Qrlj.
dell 'epi logo li quidatorio l' imprenditore persona ti sica.
l'imrrenditorc <tvr esaurito, o co munqu e ponato avanti in modo significati-
La circostanza che l' ordinamento detti le regole del procedimento solo per
vo w. la c.d . li quidazione dell 'atti vo : avr. cio. alienato non solo le giacen-
le imprese sociali ascrivibil e, come si avuto modo di sostenere a proposi-
ze o le sco rt e eli magazz in o, ma anch e l'.allrczza tura necessaria all o svolg i-
to di altre situazioni nelle qu ali esisteva questo gop di sciplinare tra impresa
mento de ll'attivit. Tale soluzion e giusti lica ta sia dalla circos tan za che l'at-
individuale e impresa socia le, a l diverso modo di esse re deg li interessi coin-
tivit che tali operazi oni comportan o pu con side rarsi obiettivam ente atti vit
volti e al diverso atteggiarsi del dominium ne ll ' un a e nell'altra: nell'impresa
'di eserci zio de ll ' imrxesa, sia perch essa l' w1ica che permetta un suffi cien-
individuale, da un lato, padrone e signore l'imprend itore e, dall 'altro, la di -
te grad o di certezza relativamente alle intenz ioni dell'imprenditore: l'uni ca,
stinzione tra patrimonio personale e patrimonio dell ' im presa non nella leg-
in ' altri termini , c ~ p~~- n~ e tt;:;-'dTZo n s id c r:a re irrevoc abile - sempre, ovv ia-
ge la quale contiene, anzi, nell'art. 2217, un principio opposto ; laddove nel-
mente, in senso rel ativo, peich l'imprenditore pu riprendere l' attivit anche
l'impresa sociale il procedimento di liquidazione implica, da un lato, il dis-
dopo la completa disgregazione - il fatto dell a c e ssa z i one 3 ~ 0 . Va da s che un
so lversi di un patrimonio autonomo e, d'altro canto, il fatto stesso che come
valido indice di cessuzione, sop;attutto per sta bilire che 'nonSi versi nell ' ipo-
e lemento materiale del soggetto societ vi sia la pluralit di persone esige che
tesi di rinnovo di attrezzature, sar la protraz ione della cessaz ione de!l'atti-
vengano dettate regole, non solo per intuibili motivi organizzatori, ma anche
vit per un certo per.iodo di tempo.
per prevenire e per comporre i possibili conflitti che nell ' ambito degli organi
sociali possono sorgere fra i soci pregiudicando in tal modo gli interessi dei
---
terzi.
339
In conclusione, perci, dalla mancanza di disciplina di una fase di liquida- Una correnle non secondaria della giurisprudenza sembra rilenere sufficiente anche
una definizione parziale dei rapporti d ' impresa Cas s. 3 novembre 1989, n. 4599, in Giur.
zione non pu trarsi argomento pro o contro alcuna delle possibili soluzioni comn1., 1990, Il, p. 929; Trib. Roma, 28 gennaio 1987, in Riv. dir. comm, 1988. Il , p. 427
del problema e, in particolare, non pu trarsi argomento alCuno a favore di Cass. 22 marzo 1984, n. 19 18, in Giur. com m., 1984, J l, p. 690; Trib. Napo li, 17 luglio 1979,
quella tesi che, proprio partendo dall'assenza di una disciplina specifica del- in Fallimento, 1980, p. 349.
la liquidazione, ritiene di poter individuare il momento della cessazione in 340
G. MIN E RVINI, L 'imprenditore, ci t. , p. 34.


178 L 'impresa Gli elemenli costilutivi dellajallispecie impresa 179

Non guasta aggiungere che la soluzione test proposta , in secondo luo- che, nella specie, la cessazione dell'impresa. E, di conseguenza, dal mo-
go, giustificata anche sul piano pi strettamente dogmatico: se, infatti, il nes- mento dell'esaurirsi della fase predetta potr parlarsi effettivamente di cessa-
so che collega l'azienda all'impresa ha natura funzionale , nel senso che la zione dell ' impresa, intesa sia come cessazione di attivit, sia come disgrega-
prima deve servire all'esercizio dell 'attivit imprenditrice, essendo a ci zione del complesso aziendale; e dal compimento di tale fase decorrer ov-
prcordinata 341 , pare indubitabilc che fino a quando la completa rottura di viamente l'anno di cui all'art. l O, legge fall., entro il quale potr dichiararsi il
questo rapporto di complementariet non sia avvenuta- fino a quando, cio, fallimento dell'imprenditore.
il complesso aziendale possa ancora servire all'esercizio dell'attivit- non . Pare superfluo aggiungere che fuori del concetto di attivit d ' impresa, do-
si debba parlare di cessazione dell 'attivit d'impresa intesa quale disgrega- vranno considerarsi le cc.dd. operazioni di definizione delle passivit, logica-
zione del complesso aziendale. Manca, cio, fino a questo momento il fatto mente e temporalmente posteriori alle operazioni di realizzo dell'attivo. Ed
irrevocabile cui possa collegarsi l'estinzione dell'impresa in capo ad un sog- questo il punto di pi profonda diftrenziazione da quella parte della dottrina
getto 342 . che, sia pure sulla base della premessa gi confutata, ricomprende nell ' atti-
Sarebbe legittima, ma assolutamente inconferente, un'obiezione che pun- vit d'impresa tutto il procedimento di liquidazione e fa decorrere l'anno dal
tasse sulla impossibilit di distinguere tanto nettamente le varie fasi attraver- momento di chiusura del procedimento stesso.
so cui un procedimento di liquidazione normalmente si svolge: l'ob iezione, Un discorso parzialmente diverso dottrina e giurisprudenza non minorita-
cio, di chi affermasse che la realizzazione dei crediti o la vendita dei beni av- rie fanno con riguardo ali' impresa collettiva, ed giocoforza rinviare l'esame
venga alternativamente alla soddisfazione delle obbligazioni gravanti sul- di queste posizioni quando saranno trattati i problemi relativi a tale tipo d'im-
344
l' imprenditore 343 . Non si nega che ci possa in concreto verificarsi e che, in presa, sia pure entro i limiti che questa indagine imron e .
pratica, le operazioni di liquidazione si compiano senza un ordine prestabili-
to, dipendendo da variabili come la scadenza delle obbligazioni per le passi-
\
vit o le contingenze del mercato per la vendita dei beni in natura: si vuole
soltanto affermare che tutto ci non pu costituire argomento contro la so lu-
zione esposta. Questa sarebbe sempre valida, essendo possibile aversi cessa-
zione alle condizioni innanzi indicate anche quando vi sia alternanza tra ope-
razioni di realizzo e operazioni di pagamento delle obbligazioni.
Si ripete: il comprendere nell 'attivit di esercizio dell'impresa le opera-
zioni di realizzo attraverso la vendita dei beni non dipende soltanto dal fatto
che queste possono considerarsi obiettivamente rientranti nella fase di eserci-
zio dell ' attivit, ma dipende soprattutto dalla circostanza che solo dopo il
compimento di tale fase potr considerarsi verificato quel fatto irrevocabile

341
G. MINERVINI, L 'imprenditore, cit., p. 122 ss.
) 342
Cfr. V. BuONOCORE, Fallimento e impresa, cit., pp. 260, 263, 302 s.
343
Anche se assai risalente nel tempo esprime assai bene il concetto SAVA, La lecnica del-
la liquidazione di sociel commerciali, Milano, 1938, il quale, a p. 131 , scrive che sul piano
temporale e sul piano sistematio la liquidazione dell'attivo precede l'estinzione del passivo
( ... }, pur essendo le due operazioni funzionalmente inscindibili nel senso che, contempora-
neamente alla liquidazione dell'attivo, all'occorrenza, il liquidatore deve anche pagare il pas-
sivo scaduto. l 44 Cfr. cap. VII, parr. 13, 14. ,'
 174 L 'impresa
palmare che alla cosiddetta liquidazione delle giacenze pu non seguire laces-
sazione dell'attivit imprenditrice con tutto ci che questo comporta- defini-
zione delle passivit ancora esistenti, chiusura dei locali, ecc.- e, anzi, pu
esservi una ripresa dell'attivit effettiva di esercizio m.
L'esempio appena riportato non avrebbe gran significato se non servisse a
mettere in evidenza, anche al lume della pratica, due punti di importanza fon-
damentale per la soluzione del principale problema che ci occupa: l) non
sembra possibile, soprattutto nell'impresa individuale, operare una divisione
netta fra attivit di esercizio dell'impresa e attivit cosiddetta di liquidazio-
ne334; 2) almeno nell'impresa individuale, il criterio pi prudente da adottare
non quello della contrapposizione dei momenti di esercizio dell'attivit e di
att.ivit di liquidazione, bens quello della qualit delle operazioni c0mpiute
dall ' imprenditore, non importa se prima o dopo la determinazione volitiva di
cessazione dell ' attivit 335 : tutto ci, perch a quest'ultima deve seguire la ef-
fettiva liquidazione del patrimonio aziendale, ivi compresa la soddisfazione_
delle passivit.
In altri termini, peccano di una certa astrattezza sia l'opinione di chi ritie-
ne che nelle imprese individu ali non possibile ipotizzare una vera e propria
liquidazione, sia di chi ragiona sostenendo non solo che la liquidazione esiste
sempre in ogni tipo di impresa ma anche che, ad esempio, dalla chiusura di
questa che inizia a decorrere l 'anno per la dichiarazione di fallimento 336 .
In conclusione, il problema- si ripete - non va impostato in termini di
contrapposizione tra attivit di esercizio e attivit di liquidazione, n, tanto
meno, sull'alternativa che l'attivit di liquidazione possa o non possa rientra-
re in quella di esercizio effettivo dell'attivit imprenditrice. Sarebbe, da un la-
to, troppo comodo per l'imprenditore la tesi, pur autorevolmente sostenuta,
che fissa l'inizio di decorrenza dell ' anno richiesto dall ' art. 10, legge fall. al-
l' inizio della fase di liquidazione, sul presupposto che tra le due fasi esista
una radicale antitesi di obiettivi o su lla considerazione che l'organizzazione
aziendale si disgreghi nel momento stesso di inizio della liquidazione. Cos
333
Cfr. V. BuONOCORE, Fallimento e impresa, cit., pp. 241 ss., 244 ss.
334
E si pensi, comunque, alla possibile, e qualche volta inevitabile, protrazione di alcune
operazioni pendenti, oltre il momento di cessazione dell'attivit. In arg. cfr. Cass. 3 novem-
bre 1989, n. 4599, in Giur. it., 1990, l, l, c. 320.
335 G. MrNER VINI, op. loc. ult. ciii.
336 V. aa. citt. rispettivamente a note 322 e 323.
Gli elementi costituti vi della.fallispecie impresa 175
ragionando, l' imprenditore con pesante situazione debitoria potrebbe rinvia-
re sino allo spirare. dell'anno di cui all'art. IO la domanda di fallimento da
parte del creditore con vaghe promesse di bonaria sistemazione.
D'altro canto, sarebbe contro lo spirito della legge e addirittura inutile pro-
porre che l'inizio del decorso dell'anno debba fissarsi nel momento di chiu-
sura effettiva della liquidazione- i.e., totale soddisfazione di ogni passivit
facente capo ali' imprenditore-, sia sostenendo che questa rientra n eli' attivit
di esercizio dell'impresa sia affermando che la disgregazione del complesso
azienda!~ si ha solo con la dismissione in senso assoluto di ogni attivit del-
l' imprenditore337, sia, infine, rilevando che l'insolvenza potrebbe manifestar-
si proprio dal giorno in cui viene a scadere i l termine per la dichiarazione di
fallimento 338 .
A ben guardare, i tre problemi affrontati in questo e nei precedenti para-
grafi, e cio gli indici di cessazione, il momento in cui la cessazione stessa
pu ritenersi avvenuta e il termine ini z iale di decorrenza dell'anno ai tini del-
la eventua le dichiarazione di fallimento dell'imprenditore cessato, rappresen-
tano tre distinte facce di un medesimo prisma; e prima delle conclusi o ni su l
punto , appare opportuno affrontare i l problema della liquidazione dell' impre-
sa individuale.
23 .2. La liquidazione nel/ 'impresa individuale
La legge non prevede e quindi non disciplina espressamente, a differenza
di quanto fa per le societ, la liquidazione delle imprese individuali ovvero ,
se si vuole essere pi precisi, non detta le regole del procedimento di liquida-
l Zione.
l un vero e proprio errore enfatizzare questa circostanza, dalla quale, in
ogni caso, non si pu assolutamente desumere la conclusione che una fase di
liquidazione delle imprese individuali non esista o, comunque, manchi, per il
semplice motivo che una fase di liquidazione- i. e. attivit di realizzo dei cre-
diti, di vendita delle giacenze, di soddisfazione delle obbligazioni pendenti e
quindi di definizione di tutti i rapporti facenti capo all'imprenditore cessante -
, incontestabilmente, connaturata a lla fine di ogni attivit imprenditoriale.
m Cfr. supra, nt. 307.
338 Cfr. R. PROVINCIALI, op. /oc, u/11. ciii.