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1. Chi limprenditore?
Limprenditore colui che si dedica ad unattivit economica organizzata al fine della
produzione o dello scambio di beni e servizi secondo quando previsto dallart 2082c.c.
Il cc individua tre criteri di classificazione :
in base alloggetto
Per alcune imprese previsto anche la tenuta del libro giornale(le singole
operazioni sono registrate sistematicamente)libro cassa(contiene le entrate e
le uscite di denaro)libro magazzino(registra le entrate e le uscite di merci)
Limprenditore
Formali-sono dovr
diminuite nelaltres
tempo tenere
per le scritture contabili previsti dalla legge
tributaria
agevolare e lavoristica.
la tenuta contabile con procedure
informatiche. Le scritture
Per garantire contabili
veridicit devono contabili necessario rispettare le regole:
alle scritture
essere conservate per 10 anni anche su
supporti informatici. Chi non tiene sostanziali
regolarmente le scritture contabili non le pu
utilizzare come prova in caso di fallimento,ma
ci aggrava la sua situazione,infatti rischia
sanzioni penali in caso di bancarotta semplice
Le scritture contabili,che siano o meno regolarmente stilate,hanno efficacia
probatoria,ovvero possono sempre essere utilizzate come mezzo processuale
contro o a favore dellimprenditore.
Il terzo non pu trarre vantaggio dalle scritture contabili presentando solo la
parte a lui favorevole. Limprenditore potr dimostrare con qualsiasi mezzo che
le scritture non rispondono a verit. Limpreditore pu usare le scritture
contabili come prova in un processo solo se la parte opposta un
imprenditore,se sono regolarmente tenute e se la controversia sorta durante
les dimpresa.
22. In che cosa consiste la rappresentanza commerciale?Quali
sono le figure?
Limprenditore, nel svolgere la sua attivit di impresa, pu avvale dellaiuto di
collaboratori interni(=subordinati, con i quali c un rapporto lavorativo
continuo) o esterni(con i quali pu contrarre specifici contratti quali ad es il
mandato, la spedizione,lagenzia,). Sia la collaborazione esterna che quella
interna possono riguardare la conclusione di contratti con terzi in nome e per
conto dellimprenditore,secondo quanto previsto dalla disciplina della
rappresentanza in via generale (art 1387 ss cc)e da norme specifiche per le
imprese commerciali quando si avvalgono di ausiliari interni(istitutori,
procuratori, commessi)che entrano stabilmente in contatto con i terzi per
concludere affari per limprenditore. Il loro potere vincolato dallimprenditore
che pu modificare i compiti loro assegnati con uno specifico atto. La disciplina
dei della rappresentanza cerca di ridimensionare i pericoli a cui va in contro chi
contratta per laltrui rappresentante.
Istitutore=colui che predisposto dal titolare alla direzione dellimpresa o
di una sede secondaria. un lavoraore subordinato che dipende
direttamente dallimprenditore(es direttore generale dellimpresa). Si
trova al vertice dellimpresa:vertice ass= dipende solo dallimprenditore
perch dirige lintera impresa. vertice relativo=predisposto alla direzione
di una filiare. investito del potere di gestione generale,che si occupa di
tutte le operazioni della struttura. Egli obbligato alla tenuta delle
scritture contabili.
In caso di fallimento,gli possono essere imputate sanzioni penali,fermo
restando che solo limprenditore fallisce. Linvestitore rivestito anche
del potere di rappresentanza sia sostanziale,infatti pu compiere in nome
dellimprenditore tutti gli atti pertinenti allesercizio,ma non pu compiere
atti che esulano dalles di impresa(come la vendita),che processuale,pu
essere convocato in un processo sia come attore(rapp. processuale
attiva) che come convenuto(rapp. processuale passiva) per le
obbligazioni dipendenti da atti compiuti nelles dellattivit di impresa.
responsabilie anche degli atti posti in essere direttamente
dallimprenditore.
I poteri dellistitutore possono essere modificati dallimprenditore:le
limitazioni possono essere opponibili ai terzi solo se pubblicati nel
registro delle imprese,salvo che i terzi ne siano a conoscenza.
Listitutore deve sempre rilevare ai terzi il ruolo che ricopre;in caso
ometta che svolge un ruolo per il preponente,anche il preponente
personalmente obbligato anche quando gli atti compiuti dallistitutore
sono pertinenti allattivit dimpresa. Preponente e istitore rispondono
solidalmente. Si cerca di tutelare il terzo.
Procuratore =colui che ha il potere di compiere per limprenditore gli atti
dimpresa,pur non essendo preposto ad esso. un ausiliario subordinato
di grado inferiore allistitore perch preposto alla dirigenza di un settore
operativo. In mancaza di limitazioni scritte nel registro dellimprese sono
investiti del potere di rappresentaza generale dellimprenditore.
Non ha la rappresenza processuale,neppure degli atti da lui stesso
compiuti. Risponde sempre limprenditore,tranne quando la
rappresentaza avviene senza spendida del nome. Non obbligato alla
tenuta delle scritture contabili.
Commesso= sono ausiliari subordinati che svolgono mansioni materiali
ed esecutive. Es commesso viaggiatore, commesso
Hanno il potere di rappresentanza dellimprenditore,anche in assenza di
uno specifico conferimento. Possono compiere tutti gli atti di cui sono
incaricati. Non possono imporre un prezzo pi alto o pi basso,non
possono fare sconti senza lordine dellimprenditore.
Limprenditore pu ampiare o limitare i suoi poteri
23. Che cos lazienda?
Lazienda Il complesso di beni organizzati dall'imprenditore per l'esercizio di
un'attivit economica(art 2555cc). lapparato strumentale di cui
limprenditore si serve.Non sinonimo di impresa,perch l'impresa, sotto il
profilo giuridico, un'attivit economica professionalmente organizzata al fine
della produzione o dello scambio di beni o di servizi secondo lart 2082 cc che
definisce limprenditore.
Un bene pu appartenere allazienda se entra nel processo produttivo. I beni di
propriet dellimprenditore non sono beni aziendali,se non entrano nel processo
produttivo dellimpresa. I beni di propreit dei terzi possono essere qualificati
come beni aziendali se limprenditore ne dispone con un valido contratto e li ha
impegati nel processo produttivo.
unorganizzazione di beni eterogenei,non necessariamente di propriet
dellimprenditore. Pu modificarsi nel corso dellattivit.
un complesso caratterizzato da unit funzionale per il coordinamento fra i
diversi elementi costitutivi realizzato dallimprenditore e per lunitaria
destinazione ad uno specifico fine produttivo. Organizzazione e destinazione ad
un fine produttivo sono dati che attribuiscono ai beni azienda un particolare
rilievo economico. Lazienda ha un valore dinamico: i beni si modificano nel
tempo e conferiscono utilit alla stessa. Il rapporto di strumentalit e di
complementariet fra i singoli elementi dellazienda acquista un valore
maggiore rispetto ai singoli. Lavviamento di unazienda caratterizzato dalla
realizzazione di un profitto e dipende da fattori oggettivi e da fattori soggettivi.
Si distingue per questo tra avviamento oggettivo(=anche se muta il titolare
dellazienda rimangono nellazienda, essendo intrinsenci nel suo patrimonio) e
avviamento soggettivo(= caratterizzata dal tipo di operativit che compie
imprenditore,in base alle sue scelte e alle sue abilit di formarsi,conservare e
accrescere la clientela).
Lunit economica dellazienda e gli interessi volti al mantenimento dazienda
devono rispettare le norme sul trasferimento contenute nel cc,che comporta
effetti peculiari volti a mantenere lefficienza e la funzionalit aziendale.
Lazienda pu essere oggetto di atti di diversa natura(es
affitto,vendita,leasing.)che riguardano lintero complesso aziendale
(trasferimento dazienda ) o solo un bene o pi beni(trasferimento di beni).
Trasferimento di azienda applicabile quando limprenditore trasferisce un
ramo dimpresa dotato di organicit operativa. necessario che si tratti di un
insieme di beni potenzialmente idoneo ad essere utilizzato per les di una
determinata attivit dimpresa,anche quando il nuovo proprietario deve
aggiungere altri fattori produttivi. I beni esclusi dal trasferimento non devono
alterare lunit economica e funzionale dellazienda.
forma necessaria per la validit del trasferimentoforma a fini probatori e per
lopponibilit ai terzi.
Le imprese soggette a registrazione con effetto di
pubblicit legale devono registrare per iscritto ogni
I contratti che hanno ad
atto che limpresa effettua.
oggetto il trasferimento
Per le imprese soggette a registrazione,devono
dazienda sono validi solo
registrare per iscritto nel registro delle imprese i
se rispettano la legge.
contratti di tresferimento entro 30 giorni. Liscrizione
necessaria la forma scritta.
si che
Alienazione azienda=produce effetti ottiene solo se il contratto stato redatto per atto
riguardano:
il divieto di concorrenza un divieto derogabile e ha carattere relativo.
Lalienante di unazienda commerciale non pu iniziare,per un periodo max di 5
anni(che non pu essere prolungato),unattivit concorrente allattivit ceduta.
Se lattivit agricola il divieto vale solo per le attivit ad essa connessa. In tal
modo si tutela lacquirente dellimpresa ceduta di godere della clientela e
dellavviamento dellazienda,ma si tutela anche lalienante il quale mantiene la
libert di iniziativa economica,oltre un periodo di tempo necessario
allacquirente a consolidare la clientela.
Le parti possono ampliare il divieto,tenendo presente che non devono impedire
lattivit professionale.
Tale divieto vale anche per la vendita obbligatoria,che in tal caso grava sul
fallito nel caso sia stata venduta lazienda.
Il divieto di concorrenza vale anche:
-Nella divisione ereditaria con assegnazione dellazienda a uno solo degli eredi.
-Scioglimento della societ con assegnazione dellazienda sociale a un solo
socio
-Vendita di unintera partecipazione sociale(vale sia per le sociat di pers che
per quelle di capitali). In tal caso si ha un negozio traslativo con oggetto le
quote o le azioni della societ .
Successione nei contratti aziendaliLa disciplina del trasferimento dazienda
tenta di mantenere intatta lunit aziendale.
Rapporto alienante-acquirente= Lacquirente dellazienda subentra nei
contratti stipulati per les dellazienda stessa che non abbiano carattere
personale. Al terzo contraente riconosciuto il diritto di recedere dal contratto
entro tre mesi dalla notizia del trasferimento se sussiste giusta causa. Il
subingresso dellacquirente nei contratti in corso di esecuzione trascura dalla
manifestazione di volont nellatto di alienazione dellazienda.
Posizione del terzo contraente= la cessazione del contratto non pu avvenire
senza il consenso del contraente ceduto. Se il contratto stipulato con un
imprenditore e ha per oggetto prestazioni inerenti lesercizio dimpresa non
necessario il consenso del terzo per il trasferimento del contratto. Il terzo dovr
eseguire le proprie prestazioni nei confronti del nuovo titolare dellazienda.
I contratti hanno carattere personale. Per il trasferimento dei contratti
necesaria una pattuizione contrattuale fra alienante e acquirente dellazienda
in caso il consenso del contraente ceduto.
Diritto di recesso= il terzo contraente non senza tuttela. possibile sciogliere
il vincolo contrattuale con lacquirente. Il recesso valido se sussiste giusta
causa e spetta al terzo provare che laquirente si trova in una situazione da non
poter rispettare il contratto. Il recesso non determi il ritorno del contratto in
testa allalientante. Si verifica lestinzione del contratto. Al terzo contraente
pu chiedere un risarcimento se prova che lalientnate non ha rispettato il
contratto.
i crediti Limprenditore residua un credito se ha adempiuto alle obbligazioni a
suo carico. In caso di vendita dellazienda si applica lart 2559cc(cessione dei
crediti).La notizia si presenta come una notifica collettiva presso il registro
dellimprese nelliscrizione del trasferimento dellazienda. I crediti ceduti hanno
effetto nei confronti dei terzi,anche in mancanza di notifica al debitore o di sua
accettazione. Vale per le imprese soggette a registrazione con effetti di
pubblicit legale
i debiti aziendali Limprenditore residua un debito se non ha adempiuto alle
obbligazioni a suo carico contratte con un terzo. In caso di vendita dellazienda
si applica lart 2560cc(successione dei debiti). La notizia si presenta come una
notifica collettiva presso il registro dellimprese nelliscrizione del trasferimento
dellazienda. Il debitore ceduto liberato se paga in buona fede lalienante.
Vale per le imprese soggette a registrazione con effetti di pubblicit legale. Non
ammesso il mutamento del debitore senza il consenso del creditore.
derogabile per le imprese commerciali il principio che ognuno risponde delle
proprie obbligazioni contratte,infatti riponder,in caso di trasferimento
dazienda,lalienante. La responsabilit dellaquirente vale solo per i debiti che
risultano nei libri contabili.
24. Usufrutto e affitto dellazienda
Lazienda pu formare oggetto di diritti reale o personale di godimento.
Usufrutto=comporta il riconoscimento in testa allusufruttuario di particolari
poteri-doveri. Per permettere allusufruttuario la libert operativa necessaria
per gestire lazienda e linteresse di non far perdere lintegrit fisica
dellefficienza del complesso aziendale,che dovr essere mantenuto per tutta
la durata del rapporto.
Lusufruttuario deve esercitare lazienda sotto la ditta che la distingue,non pu
modificare loggetto sociale,vendere beni dellimpresa,deve conservare
lefficienza aziendale. Se non rispetta tale disposizione lusufrutto cessa per
abuso dellusufruttuario.
Lusufruttuario gode dei beni aziendalie ha il potere di disporne nei limiti del
contratto.
Pu acquistare beni e immetterli nellazienda che diventano di propriet del
nudo proprietario,ma sui quali lusufruttuario pu godere.
Alla fine del contratto lazienda avr beni aziendali precedenti allusufrutto e
altri nati durante lusufrutto. Per questo necessario redigere un inventario
allinizio e alla fine dellusufrutto. Se vi sono delle variazioni di possedimenti
azindali fra inizio e fine dellusufrutto, questa deve essere sistemata in denaro.
Laffitto= dalla locazione,perch laffitto ha come oggetto un complesso di
beni organizzati,mentre la locazione ha come oggetto un locale.
Affitto e Usufrutto= divieto di concorrenza,applicazione della disciplina sulle
successioni nei contratti aziendali e della disciplina sui crediti aziendali,non
applicata la disciplina dei debiti aziendali.
Il nudo proprietario e laffittuatario non possono iniziare nel periodo del
contratto una nuova azienda che possa sviare la clientela dellazienda oggetto
dellusufrutto o dellaffitto.
Usufruttuario e affittuatario entrano nei contratti aziendali.
Per i debiti anteriori la stipulazione dellaffitto o dellusufrutto risponde il
proprietario.
25. A cosa servonoi segni distintivi pi importanti?Quali sono?
I segni distintivi servono ad individuare limprenditore dagli altri suoi
concorrenti, che possono produrre beni o servizi simili ai suoi. Essi consentono
di formare e mantenere il cerchio della clientela, perch consentono al
consumatore di distinguere i vari operatori economici. Intorno ad essi
convergono conflitti di interessi: da una parte vi limprenditore che vuole
bloccare luso di segni simili al suo, ma allo stesso tempo necessita di dover
monetizzare in modo rapido e sicuro per trasferire i suoi segni distintivi.
I principali sono:
ditta=disciplinato nellart 2563-2567cc. il nome commerciale
dellimprenditore che lo individua come soggetto di diritto nelles dellattivit di
impresa. In mancanza di una scelta con il nome civile dellimprenditore.
Pu avere un nome dal nome civile dellimprenditore.
La scelta del nome della ditta deve rispondere a criteri di novit(2564cc) e
verit e ha contenuto limitativo e si distingue in base a se si tratta di ditta
originaria o derivata.
Ditta originale=formata con nome e cognome o dalla sigla dellimprenditore. In
tal modo viene soddisfatto il requisito della verit. Limprenditore pu
completare come desidera il nome della propria ditta. Non imposta una
corrispondenza tra nome della ditta e nome dellimprenditore attuale,perch
nel tempo pu aver subito delle trasformazioni(per matrimonio).
Ditta derivata= quella formata da un altro imprenditore e successivamente
trasferita a quello attuale. Pu essere integrata con il nome del secondo
imprenditore. La verit storica.
Novit=La ditta non pu essere uguale a quella gi usata da un altro
imprenditore,se ci crea confusione per loggetto dellimpresa. Chi per primo
ha adotttato quella ditta ha diritto alluso esclusivo che vale solo per gli
imprenditori in concorrenza. Chi adotta per secondo una ditta gi in uso,deve
integrarla o modificarla. Quando la ditta usata per seconda il nome
dellimprenditore si tratta di una ditta patronimica.
Le imprese commerciali hanno lobbligo di registrarla nel registro delle imprese.
Lobbligo di integrazione spetta a chi ha iscritto la ditta .
Lomonimia ammessa solo per le imprese ce non creano confusione. Non
possibile adottare laltrui impresa. La ditta trasferibile ma solo insieme
allazienda. Il trasferimento pu avvenire solo tra vivi ed necesssario il
consenso dellalienante. La ditta pu trasferirsi post morte allerede,salvo
diversa disposizione testamentaria.
marchio=Contraddistingue i prodotti dellimpresa,ha la funzione di
identificazione e differenziazione,tale ragione ritenuto il pi importante. il
principale simbolo di collegamento tra produttori e consumatori. Pu avere una
forza attrattiva per alcuni clienti. disciplinato negli art 2569-2574cc,dal cpi,
dalle direttive dellUe e da alcune convenzioni internazionali. Infatti il marchio
nazionale e accomapagnato da quello comunitario. In questo modo un marchio
di un Paese esercita i suoi diritti su tutta lEuropa.
Il titolare del marchio ha diritto esclusivo. La tutela dello stesso dipende dalla
registrazione persso lUfficio it Brevetti e marchi,istituito presso il Ministero
dello sviluppo economico.Dalla data di presentazione della domanda,quindi
ancor prima di utilizzarlo, tutelato il titolare del marchio.
Il marchio registrato dona una tutela su tutto il territorio it o sulleffettiva
distribuzione dei prodotti aziendali. possibile estendere la tutela anche oltre i
confini nazionali,attraverso la registrazione presso lOrganizzazione Mondiale
per la Propriet Industriale di Ginevra Il diritto di esclusiva vale per i prodotti
simili o affini.
La registrazione di un marchio non impedisce ad altrui imprenditore di usarne
uno uguale.
Pu provocare sanzioni gravi usare un marchio celebre anche per merci
diverse,perch comporta usurpazione dellaltrui fama.
La registrazione dura 10 anni ed rinnovabile per sempre,sempre che non
emerga una dichiarazione di nullit del marchio. La decadenza del marchio
avviene per volgarizzazione del nome,ovvero divenuto denominazione
generica del prodotto e ha perso la sua capacit distintiva(es Cellophan,Biro).
Il marchio registrato tutelato civilemnte e penalmente. possibile
promuovere unazione di contraffazione contro chi ha abusato dellaltrui
marchio. Il titolare del marchio ha diritto al risarcimento dei danni.
tutelato anche chi non registra il proprio marchio,ma una tutela minore.
Infatti se un imprenditore usa un marchio senza averlo registrato,ha diritto
alluso di fatto e sul grado di notoriet raggiunto,ma se un altro imprenditore
registra un marchio uguale o simile tutelato chi ha registrato per primo il
marchio. Chi non registra il marchio,anche se celebre,non pu impedire che un
altro usi lo stesso per prodotti uguali. Potr continuare ad utilizzare il marchio
solo nei limiti della diffusione locale.
Il marchio pu essere trasferito. Il titolo acquista un valore monetario che
determinato dalla capacit attrattiva della clientela. Non pi necessario che il
trasferimento del marchio avvebga inisieme allazienda.Il trasefrimento pu
essere :
a)a titolo temporaneo(licenza marchi)
b)a titolo definitivo.
ammesso il riconoscimento dellammissibilit della licenza di marchio non
esclusiva;infatti un marchio pu essere utilizzato dal titolare e
contemporaneamente anche dal uno o pi concessionari.
Non si pu trarre in inganno=principio cardine del trasferimento.
Il licenziatario si obbliga ad usare il marchio per prodotti con caratteristiche
qualitative uguali a quelle dei prodotti messi a disposizione del concedente o di
altri licenziatari= licenza non esclusiva
Inosservaza delle leggi sul marchio comporta la decadenza dello stesso.
Il marchio pu essere il nome della ditta o il nome civile dellimprenditore; pu
essere composto da parole(marchio denominativo),simboli,suoni,cifre, colori
(marchio figurativo) disegni,limportante che non sia contrario a disposizioni
di legge,al buon costume,nome o pseudonimo di una persona famosa se non
ha dato il consenso ad usarlo,segni protetti da convenzioni internazionali e
deve rispondere ai requisiti di:
Verit=il marchio non deve ingannare il pubblico sul qualit,provenienza
dei prodotti
ES stato ritenuto ingannevole il marchio New England per prodotti fabbricati
in It.
Leicit= i segni non possono essere contrari a legge o al buon costume
originalit= devono essere usati marchi che non permettono di
distinguere i prodotti. Non pu avere denominazioni generiche,
indicazioni descrittive dei caratteri essenziali della provenienza dei
prodotti,segni si uso comune. rispettato il criterio di originalit quando
vengono utilizzati segni che non sono collegate al prodotto. possibile
dare denominazioni generiche al marchio,purch modificato con
fantasia(es Amplifon)
novit= non deve essere gi stato usato da altri imprenditori
In mancanza di tali requisiti ci si espone alla nullit del marchio.
Il marchio pu essere distinto in diverse tipologie:
Marchio di fabbrica=imposto da chi produce il prodotto
Marchio di commercio= imposto da chi distribuisce il prodotto o da chi un
rivenditore finale
Un prodotto pu avere entrambi i marchi. Il rivenditore non pu sopprimere il
marchio di fabbrica.
Marchio di forma o tridimensionale= il marchio con la forma/confezione del
prodotto,se questa si differenzia dalle altre e permette al cliente di
individuare il prodotto. Non pu essere registrato come marchio di forma il
formato imposto dalla natura del prodotto.
Marchi dei servizi= usato dalle banche,imprese di trasporto,di spettacolo,)
Un imprenditore pu usare unico marchio per tutti i suoi prodotti =marchio
generele(fiat-punto,fiat-panda). Si vuole evidenziare lunicit aziendale.
Un imprenditore pu utilizzare diversi marchi per diversi prodotti =marchi
speciali(es Barilla=pasta e mulino bianco che appartiene alla barilla per i
biscotti)
Marchio collettivo=ha come soggetto unassociazione fra imprenditori.
dal marchio individuale Ha la funzione di tutelare la qualit e la provenienza
dei prodotti o servizi. Non registrato presso il registro ed concesso a pi
imprenditori consociati usarlo. Il marchio collettivo accompagnato a volte
da quello individuale.(Es Pura lana vergine)
Esistono fenomeni congiunti alla societ fra professionisti che per non hanno
come oggetto sociale esclusivo esercizio di una professione intellettuale:
a)societ di mezzi fra professionisti= societ fra professionisti costituita per
lacquisto e la gestione in comune di beni strumentali. I titolari sono proprietari
di unimpresa commerciale perch svolgono unattivit dimpresa e non
unattivit intellettuale.
b)societ di servizi imprenditoriali=offrono sul mercato un servizio complesso
caratterizzato da prestazioni professionali dei soci e di terzi. Le prestazioni
hanno carattere strumentale e servente rispetto al servizio offerto,che non si
identifica con quello di unattivit professionale.
Es societ di ingegneria=lattivit non solo produrre idee,ma anche
elaborazione e creare materiale delle idee. Dietro una societ di ingegneria si
cela una complessa organizzazione,nella quale collaborano
commercialisti,ragionieri,architetti,ecc.
40. SS
Tipo di societ che pu esercitare solo attivit non commerciale ed un modello
residuale(si manifesta se le parti non hanno indicato il tipo di societ costruita).
Il contratto non soggetto a forme speciali,salvo per quelle previste per i beni
conferiti. Devono iscriversi presso il registro delle imprese presso la sezione
speciale con effetti di pubblicit notizia e legale.Il contratto pu essere
concluso verbalmente o risulatre da atti(societ di fatto).Leventuale omissione
di qualche parte colmata dalla legislazione speciale.
Il contratto non soggetto a forme speciali,salvo quelle richieste dalla natura
dei beni conferiti. Non sono disposte particolare norme sul contenuto dellatto
costitutivo.
prevista liscrizione presso il registro delle imprese che deve avvenire nella
sezione speciale con efficacia di pubblicit legale.
La costituzione di ss semplice:il contratto pu essere concluso verbalmente o
risultare da atti concludenti(societ di fatto). Se le parti omettono aspetti
essenziali,questi sono colmati dalla disciplina.
Delle obbligazioni sociali risponde la societ con il proprio patrimonio che
costituisce la garanzia primaria di chi concede crediti. Ulteriore garanzia data
dal patrimonio personale dei soci. La responsabilit personale di tutti i soci
principio inderogabile. La responsabilit dei soci non investiti del potere di
rappresentanza della societ pu essere esclusiva o limitata dal patto
sociale,che opponibile solo ai terzi e solo se portato a conoscenza con
appositi mezzi.Non possibile escludere tutti i soci dalla responsabilit.
I conferimenti dei soci formano il capitale iniziale della societ=>la societ
diventa proprietaria dei beni conferiti a tal titolo dai soci. I soci non possono
servirsi del patrimonio sociale per fini estranei alla societ. La violazione di
questo divieto provoca danni=>esclusione dalla societ del socio che lha
infranto.Tale divieto derogabile a tutti i soci.
Non richiesta la valutazione iniziale dei conferimenti,per questo esclusa
dallobbligo delle tenute delle scritture contabili.
Il diritto del socio di ricevere la sua parte agli utili emerge dal
rendiconto,predisposto dai soci alla fine di ogni anno. possibile decidere che a
nessun socio venga assegnata alcuna parte di utile,se tutti hanno acconsentito
a non ripartire.
Le perdite incidono sul valoredellla singola partecipazione sociale riducendo il
capitale sociale=> i soci verranno risarciti con una somma inferiore rispetto a
quella conferita.
Le perdite accertate impediscono la distribuzione degli utili fino a quando non
viene reintegrato o ridotto in misura corrispondente. Possono condurre allo
scioglimento della socit per sopravvenuta impossibilit del conseguimemnto
delloggetto sociale.
Il creditore pu rivolgersi direttamente al singolo socio illimitatamente
responsabile a sar questi a dover invocare la preventiva escussione del
patrimonio sociale indicando i beni sui quali il creditore pu soddisfarsi. Il
beneficio di preventiva escussione opera in via eccezionale ed il socio sar
tenuto a pagare che il patrimonio sociale esistono beni non suff,ma
prontamente e agevolmente aggredibili dal creditore.
41. SNC
Tipo di societ che pu esercitare attivit non commerciale e attivit
commerciale, soggetta alliscrizione nel registro delle imprese con effetti di
pubblicit legale. un modello residuale. I soci rispondono solidalmente e
illimitatamente per le obbligazioni sociali contratte . Il contratto deve essere
registrato presso il registro delle imprese per accertare la regolarit della
societ.La registrazione condizione di regolarit:lomissione non impedisce
lesistenza della societ,ma comporta la denominazione di impresa irregolare.
una societ in nome collettivo irregolare quella non iscritta nel registro delle
imprese,perch le parti non hanno provveduto a redigere un atto
costitutivo(societ di fatto)o non lo hanno consegnato presso lufficio.
Il creditore pu rivolgersi direttamente al singolo socio illimitatamente
responsabile a sar questi a dover invocare la preventiva escussione del
patrimonio sociale indicando i beni sui quali il creditore pu soddisfarsi. Il
beneficio di preventiva escussione opera in via eccezionale ed il socio sar
tenuto a pagare che il patrimonio sociale esistono beni non suff,ma
prontamente e agevolmente aggredibili dal creditore.
Si dice societ in nome collettivo regolare quella iscritta presso il registro delle
imprese,che ha provveduto a redigere e registrare latto costitutivo in forma di
atto pubblico o per scrittura privata autenticata.
Nella collettiva regolare,lopponibilit ai terzi del rapporto sociale resta
soggetto al regime di pubblicit legale delle modificazioni dellatto costitutivo.
Liscrizione nel registro delle imprese dello sciogliemento del rapporto,la
cessazione della responsabilit personale per le obbligazioni successive
opponibile anche ai terzi.
Il beneficio di escussione,nella snc regolare,opera automaticamente. I creditori
sociali non possono pretendere il pagamento dei singoli soci,se non dopo
lescussione del patrimonio sociale. Il creditore che ha richiesto il pagamento o
che abbia ottenuto la sentenza di condanna nei confronti della stessa.
necessario che abbia esperito lazione esecutiva sul patrimonio sociale.
Il creditore sociale pu chiedere a ciascuno di essi il pagamentointegrale del
proprio credito,dato che i soci sono obbligati in solido fra loro.
Nellatto costitutivo devo essere indicati tutti i soci con i rispettivi valori ad essi
attribuiti e il modo di valutazione. Ci consente di determenare lammonare
globale del capitale sociale nominale. Non vi alcuna disciplina per la
determinazione del valore dei b conferimenti diversi dal denaro.
Il documento destinato allaccertamento degli utili e delle perdite individuato
dal bilancio di es,redatto con losservanza della legge predisposta per le spa.
Il bilancio deve essere predisposto dai soci amministratori e deve essere
approvato da tutti i soci a maggioranza,calcolata secondo la partecipazione di
ciascun socio agli utili.
Lapprovazione del bilancio condizione sufficiente affinch ogni socio possa
pretendere lassegnazione dalla sua parte. La responsabilit illimitata e solidale
di tutti i soci inderogabile. Eventuale patto contrario non ha effetto nei
confronti dei terzi.
42. SSN E SS
La ss e le snc hanno elementi i comune:
-Nellatto costitutivo possono essere indicati i dati anagrafici dei soci,la ragione
dei soci,chi sono i soci amministratorie chi detiene la rappresentanza
sociale,loggetto sociale,i conferimenti che i soci hanno ceduto alla societ,le
prestazioni a cui si sono obbligati i soci dopera, i criteri di ripartizione degli
utili,la durata della societ . Non sono necessari tutti questi requisiti e la forma
scritta richiesta solo per la validit del contratto di societ. richiesta una
forma speciale per la costituzione quando i conferimenti non sono in denaro. In
tal caso obbligatoria la forma scritta per accertare che sia valido il
conferimento. In mancanza di un atto scritto la partecipazione nulla.
Con la costruzione della societ,il socio ha lobbligo di effettuare i conferimenti
determinati nellatto costitutivo.La determinazione del conferimento dovuto da
ciascun socio condizione essenziale per rendere valida la costituizione delle
societ di persona. L'insieme dei conferimenti costituisce il capitale sociale, e
quindi il nostro compito sta nello stabilire che cosa pu essere oggetto di
conferimento della societ per azioni.
Se i conferimenti non sono determinati si presume che i soci siano obbligati,in
parti uguali tra loro,quanto necessario per il conseguimento delloggetto
sociale.Non vi alcuna limitazione allentit conferibile:pu essere conferita
qualsiasi entit suscettibile di valutazione economica ed utile per il
conseguimento delloggetto sociale.
Disciplina speciale per i conferimenti diversi dal denaro:
-conferimenti di beni in natura, a titolo di propriet, la garanzia dovuta dal
socio ed il passaggio dei rischi sono regolati dalle norme sulla vendita (art.
2254 comma c.c.).Il socio tenuto alla garanzia per evizione(perdita tot o
parziale di un diritto)e per vizi. Sul socio grava il rischio del perimento per caso
fortuito della cosa conferita fino a quando la cosa non passata alla societ.
Per le cose conferite in godimento,il rischio resta a carico di chi le ha conferite.
Egli potr essere escluso se la cosa perisce o il godimento diventa impossibile
per causa non imputabile agli amministratori. Il rischio per caso fortuito
incombe sul conferente.La garanzia regolata con rinvio alle norme di
locazione. Il bene conferito in godimento resta di propriet del socio;la societ
pu godere,ma non ne pu disporre. Il socio ha diritto alla restituzione del bene
nello stato in cui lha conferito quando la societ.
-conferimenti di credito=il socio che ha conferito crediti risponde nei confronti
della societ dellinsolvenza del debitore ceduto nei limiti del valore assegnato
al suo conferimento. tenuto al rimborso. Se non versa tale valore pu essere
escluso dalla societ.
-conferimenti dopera= il socio apporta alla societ la propria attivit lavorativa
a favore della societ.=socio dopera che non un lavoratore subordinato della
societ=>non ha diritto allo stipendio. Il compenso del suo lavoro ottenuto
dalla ripartizione degli utili . Il socio dopera corre il rischio di lavorare senza
ricevere alcuna remunerazione.Su di lui grava il rischio di impossibilit di
svolgimento del lavoro,per cause a lui non imputabili. In tal caso gli altri soci
possono anche escluderlo dalla societ.
Tutti i soci hanno diritto di partecipazione agli utili e partecipano alle perdite
della gestione della societ. Essi godono della max libert nella
determinazione della parte a ciascuno spettante e non necessario che la
ripartizione sia proporzionale ai conferimenti.
Limite posto dallautonomia privata e valido per tutte le societ ucrative il
divieto del patto leonino= nullo il patto fra i soci che intendono escludere
dalla ripartizione degli utili uno o + dei soci. Sono nulli i criteri di ripartizione
conseguiti in modo tale da determinare la sostanziale esclusione di uno o +
soci dalla partecipazione.
Se lo statuto non dispone nulla,le parti spettanti ai soci nei guadagni nelle
perdite si presumono proporzionali ai conferimenti.
Se il valore dei conferimenti non stato determinato si presumono che le parti
siano uguali.
La partecipazione dei guadagni = alla partecipazione alle perdite.
La parte spettante al socio dopera spetta al giudice.
La responsabilit per le obbligazioni precedentemente contratte estesa ai
nuovi soci.
Lo scioglimento del rapporto sociale pu avvenire per morte,recesso o
esclusione,ma in ogni caso non viene meno la responsabilit personale del
socio per le obbligazioni contratte anteriormente allo scioglimento del rapporto
sociale. Lo scioglimento di un socio deve essere reso noto.
I creditori sociali possono soddisfarsi con il patrimonio della societ e quello del
socio,illimitatamente e solidalmente responsabile.
Responsabilit della societ e responsabilit dei soci non sono sullo stesso
piano= I soci sono responsabili fra di loro e sono responsabili in via sussidiaria
nei confronti della societ.
I creditori possono soddisfarsi sul patrimonio della societ prima di poter
aggredire il patrimonio personale dei soci.
Il patrimonio della societ insensibile alle obbligazioni personali dei soci ed
intangibili da parte dei creditori.
Il creditore personale del socio non pu in nessun caso aggredire il patrimonio
sociale per soddisfarsi.
Dievieto di compensazione=non pu compensare il suo credito verso il socio
con il debito che ha verso la societ . Se la compensazione fosse possibile, il
creditore del socio debitore si soddisferebbe con il ptrimonio della societ.
Il creditore personale del socio tutelato:pu far valere i suoi diritti sugli utili
spettanti al socio debitore e pu compiere atti distintivi sulla quota allo stesso
spettante nella liquidazione della societ .
Il creditore personale del socio pu chiedere la liquidazione della quota
spettante al suo debitore,ma deve provare che gli altri beni del debitori sono
insuff a soddisfare i suoi crediti.
L a richiesta opera come causa di esclusione di diritto del socio =>nemmeno in
questo caso il creditore personale del socio pu attaccare ilo patrimonio della
societ. Questultima tenuta entro tre mesi a conferirgli la somma di denaro
corrispondente alla quota al momento della domanda di liquidazione.
Amministrazione della societ=nellatto costitutivo possono essere indicare
soci amministratori e non amministratori. Decide la maggioranza dei
soci,determinata secondo la parte attribuita degli utili. una maggioranza per
quote,non per teste. Latto costitutivo pu contenete la clausula di
arbitraggio=risoluzione dei contrasti in ordine alle decisioni da adottare nella
gestione.
Amministrazione disgiunta=permette rapide decisioni,ma un socio pu porre
anche operazioni non proficue per la societ.se i soci nulla dispongono sul tipo
di amministrazione,si presume che vogliano adottare quella disgiunta.
Firma disgiunta=ogni socio pu individualmente decidere e stipulare atti in
nome della societ.
Amministrazione congiunta=deve essere prevista dallatto costitutivo o dalla
modifica dello stesso. Per il compimento di un operazione necessaria il
consenso di tutti i soci amministratori .Ogni amministratore ha potere di agire
individualemente quando vi urgenza per evitare un danno alla societ. Tutti i
soci devono partecipare alla stipulazione dellatto=firma congiunta.
Ammi congiunta e disginta possono essere coordinate fra loro.
Gli amm sono investiti del potere di firma =rappresentanza societ.
Potere di rappresentanza si divide in:
gestione=potere di decidere
attivit amministrativa interna ed esterna=fare operrazioni sociali e con i terzi.
Modifica atto costitutivo=solo con lapprovazione di tutti i soci
Il trasferimento di quota necessita lapprovazione di tutti i soci e in caso di
morte di un socio necessaria anche lapprovazione degli eredi.
43. Soci occulti
Soci la cui presenza emerge solo dopo la dichiarazione di fallimento. I soci
occulti,in caso di scoperta della loro presenza in societ dopo la dichiarazione
di fallimento, seguono la regola del socio occulto secondo cui il socio occulto
trattato allo stesso modo sia se la societ societ palese, di fatto o occulta.
Non necessaria la lesteriorizzazione. sufficiente la prova che esista il
contratto nei rapporti interni.
Socio occulto di societ palese d origine a una situazione diversa dal socio
occulto in societ occulta.
Nel caso di socio occulto di societ palese l'attivit d'impresa svolta in nome
della societ e ad essa certamente imputabile in tutti i suoi effetti. La
responsabilit dimpresa della societ titolo sufficiente costruire la
responsabilit ed il fallimento sia dei soci palesi sia di quelli occulti.
Nel caso di societ occulta invece l'attivit d'impresa non svolta in nome
della societ; gli atti di impresa non sono ad essa formalmente imputabili (chi
opera nei confronti di terzi agisce in nome proprio, sia pure nell'interesse e per
conto di una societ di cui eventualmente socio; a lui sono imputabili gli atti
di impresa e i relativi effetti).
Nel caso di societ occulta invece l'attivit d'impresa non svolta in nome
della societ; gli atti di impresa non sono ad essa formalmente imputabili (chi
opera nei confronti di terzi agisce in nome proprio, sia pure nell'interesse e per
conto di una societ di cui eventualmente socio; a lui sono imputabili gli atti
di impresa e i relativi effetti). Il fallimento di societ occulta norma
eccezionale.
44. Soci palesi e societ palese.
Sono soci palesi quelli noti al momento della dichiarazione di fallimento della
societ.
societ palese quella di fatto.
Lart. 147, 2 comma, dispone che il fallimento della societ si estende anche
ai soci la cui esistenza sia scoperta dopo la dichiarazione di fallimento della
societ e dei soci palesi. questo il cosiddetto fallimento del socio occulto di
societ palese.
45. Societ di fatto
regolata dalle norme di ss se lattivit di tipo non commerciale e da norme
di snc se di tipo commerciale,con la conseguenza che tutti i soci rispondono
personalmente e illimitatamente delle obbligazioni sociali.
esposta al fallimento se svolge attivit commerciale che determina
lautomatico fallimento dei soci palesi e occuliti.
La manifestazione della qualit di socio non necessaria:aver nascosto a terzi
la partecipazione di alcuni soci,non li esonera dal fallimento. La societ di fatto
si perfeziona per fatti concludenti. regolata dalle norme della societ
semplice se l'attivit esercitata non commerciale. regolata dalle norme
della collettiva irregolare se l'attivit commerciale. esposta al fallimento al
pari di ogni imprenditore commerciale. Il fallimento della societ determina
automaticamente il fallimento di tutti i soci: dei soci noti e dei soci occulti (la
cui esistenza venga successivamente scoperta).
46. Societ occulta
Societ costituita con la volont da parte dei soci di non far conoscere
lesistenza della societ. Pu essere una societ di fatto o pu essere costituita
da un atto scritto tenuto segreto dai soci. Lattivit dimpresa deve essere
svolta per conto della societ,senza spendita del nome.
La societ esiste nei rapporti interni alla societ fra i soci,ma non viene
esteriorizzata; esternamentnte si presenta come un individuo di uno solo dei
soci che operano spendendo il proprio nome.
Limitando lesternizzazione della societ si limita la responsabilit nei confronti
dei terzi al patrimonio del solo gestore. La societ e gli altri soci non rispondono
delle obbligazioni e non sono esposte al fallimento. La societ esiste nei
rapporti interni tra i soci ma non viene esteriorizzata (nei rapporti esterni si
presenta come impresa individuale di uno dei soci o anche di un terzo, che
operano spendendo il proprio nome). Lo scopo quello di limitare la
responsabilit nei confronti dei terzi al patrimonio (di regola modesto) del solo
gestore; di evitare cio che la societ e gli altri soci rispondano delle
obbligazioni di impresa e siano esposti al fallimento.
[Una societ di pers pu controllare una societ di capitali->la limitazione di
responsabilit e lesenzione dal fallimento dei soci viene conseguita in modo
trasparente e si applicano gli istituiti di tutela ai terzi.]=>I soci con la societ
occulta mirano a conseguire i benefici della societ tenendosi nascosta per
evitare ogni controllo.
La mancata manifestazione della societ non impedisce a terzi di invocare la
responsabilit della societ occulta e degli altri soci,se lesistenza viene
scoperta. I terzi a posteriori che provino lesistenza del contratto di societ e
che dietro gli atti spesi in nome di un soggetto si celi una societ non
esteriorizzata,qualora il singolo soggetto dichiari il fallimento,questo esteso a
alla societ e agli altri soci solo se si acquisita la prova che esiste la societ.
Se dopo la dichiarazione di fallimento di un imprenditore individuale risulti che
limpresa riferibile a una societ di cui il fallito socio illimitatamente
responsabile,agli altri soci illimitatamente responsabili si applica la regola del
socio occulto.
Sono considerati indici probatori di una societ occulta: il sistematico
finanziamento di un imprenditore individuale, la partecipazione a trattative di
affari con i fornitori, il compimento di atti di gestione,().
Ai fini dellimputazione della responsabilit per debiti dimpresa valgono i criteri
formali della spendida del nome eil criterio sostanziale della titolariet
dellinteresse. La societ occulta direttamente responsabile verso i terzi per
le obbligazioni contratte per conto della stessa,ma in nome
proprio,dallimprenditore individuale fino a quando non fallisce. Limprenditore
pu agire nei confronti della societ e dei soci occulti per farsi somministrare i
mezzi per ladempiere alle obbligazioni.
La societ occulta fallisce proprio come ogni altro societ una volta che viene
scoperta. Se fallisce la societ occulta inevitabile che fallisca anche
limprenditore occulto.
47. Societ apparente
Societ che si basa sul principio dellapparenza,perch capita spesso che il
giudice si convinca che dietro un imprenditore individuale, insolvente o gi
fallito, ci sia una societ. Se per il giudice si rende per conto che gli indici
probatori sono fragili pu decretare (se proprio convinto) la societ
apparente. Il giudice si muove da un presupposto che la societ non
esiste,anche se in realt c. Una societ, ancorch non esistente nei rapporti
tra i presunti soci, deve tuttavia considerarsi esistente all'esterno quando due o
pi persone operino in modo da ingenerare nei terzi lidea che essi agiscono
come soci determinando di fatto l'esistenza della societ (che assoggettata a
fallimento come una societ realmente esistente).
48. Perch necessario capire se la societ occulta,palese o apparente?
Individuare se la societ occulta,palese,apparente,se ci sono soci occulti o
meno,permette di capire a chi spettano i debiti dimpresa,ovvero permette
lapplicare del criterio dellimputazione per i debiti dimpresa.
Centro di imputazione degli effetti dei singoli atti giuridici posti in essere il
soggetto e solo il soggetto il cui nome stato validamente speso nel traffico
giuridico. Solo questi, in particolare, obbligato nei confronti del terzo
contraente.
Questo criterio di imputazione degli effetti attivi e passivi degli atti negoziali
(spendita del nome) risponde ad esigenze di certezza giuridica.
quindi il principio formale della spendita del nome, e non il criterio
sostanziale della titolarit dellinteresse economico, che domina nel nostro
ordinamento limputazione dei singoli atti giuridici e dei loro effetti.
La qualit di imprenditore acquistata, con pienezza di effetti, dal soggetto e
solo dal soggetto il cui nome stato speso nel compimento dei singoli atti di
impresa. Non diventa invece imprenditore il soggetto che gestisce laltrui
impresa quando operi spendendo il nome dellimprenditore, per effetto del
potere di rappresentanza conferitogli dallinteressato o riconosciutogli dalla
legge.
Quando gli atti di impresa sono compiuti tramite rappresentante (volontario o
legale), imprenditore diventa il rappresentato e non il rappresentante. E ci
quandanche il rappresentante abbia ampi poteri di decisione in merito agli atti
di impresa e di tali poteri sia invece privo il rappresentato, sicch possibile
affermare che lattivit di impresa sostanzialmente esercitata dal
rappresentante.
C dissociazione fra il soggetto cui formalmente imputabile la qualit di
imprenditore ed il reale interessato.
questo il fenomeno dellesercizio dellimpresa tramite interposta persona. Il
soggetto (persona fisica o giuridica) che compie in proprio nome i singoli atti di
impresa limprenditore palese o prestanome. Il soggetto (persona fisica o
giuridica) che somministra al primo i necessari mezzi finanziari, dirige in fatto
limpresa e fa propri tutti i guadagni, limprenditore indiretto o occulto.
Parte della dottrina ha ritenuto di poter neutralizzare i pericoli per i creditori,
insiti nella rigorosa applicazione del principio della spendita del nome,
escludendo che la stessa sia requisito necessario ai fini dellimputazione della
responsabilit per debiti di impresa.
stata affermata la responsabilit cumulativa dellimprenditore palese e del
dominus, con esclusione per del fallimento per questultimo. Chi esercita il
potere di direzione di unimpresa se ne assume necessariamente anche il
rischio e risponde delle relative obbligazioni.
Quando lattivit di impresa esercitata tramite prestanome, responsabili
verso i creditori sono sia il prestanome sia il dominus, per quanto solo il primo
acquisti la qualit di imprenditore e, quindi, sia senzaltro esposto al fallimento,
dato che solo il suo nome stato speso nel traffico giuridico.
Secondo la teoria dellimprenditore occulto, il dominus di unimpresa
formalmente altrui non solo risponder insieme a questi, ma fallir qualora
fallisca il prestanome.
affermata la responsabilit del socio tiranno di una societ per azioni.
Dellazionista cio che non titolare dellintero pacchetto azionario e che
perci non pu essere chiamato a rispondere illimitatamente in base allart.
2362, ma che in fatto usa della societ come cosa propria e ne dispone a suo
piacimento col lassoluto disprezzo delle regole fondamentali del diritto
societario.
anche affermata la responsabilit dellazionista o degli azionisti sovrani.
Dellazionista cio che, pur rispettando le regole di funzionamento della
societ, in fatto domini limpresa societaria in forza del possesso di un
pacchetto azionario di controllo.
N le norme societarie n la legge fallimentare consentono di dimostrare che
un soggetto pu essere chiamato a rispondere (e tanto meno acquistare la
qualit di imprenditore), per ci solo che egli il dominus di unimpresa
individuale formalmente imputabile ad altro soggetto o di una societ di
capitali.
Nel fallimento del socio occulto di societ palese (ipotesi regolata) fuori
contestazione che esiste una societ con soci a responsabilit illimitata. Ci che
stato occultato solo il reale numero dei soci ed il socio occulto risponde e
fallisce esattamente per lo stesso motivo per cui rispondono e falliscono i soci
palesi.
Chi socio di una societ a responsabilit illimitata risponde verso i terzi anche
se la sua partecipazione alla societ non stata esteriorizzata.
Il prestanome mandatario (senza rappresentanza) del dominus e non socio
dello stesso.
La situazione giuridica quindi qualitativamente diversa da quella prevista dal
secondo comma dellart. 147 e non pu essere trattata allo stesso modo.
Quandanche si accetti il primo passaggio della teoria dellimprenditore occulto
(dal fallimento del socio occulto al fallimento della societ occulta) e si
ammetta quindi lesposizione a fallimento delle societ occulta, non
consentito affermare, per ulteriore analogia, la responsabilit illimitata del
dominus di unaltrui impresa individuale o di una societ di capitali.
vero che la spendita del nome non il solo criterio di imputazione dei debiti
di impresa, ma non meno vero che tale imputazione pur sempre retta da
indici esclusivamente formali ed oggettivi. Il dominio di fatto non condizione
sufficiente per esporre a responsabilit e fallimento; n, tanto meno, determina
di per s lacquisto della qualit di imprenditore.
Il dominio di fatto su unimpresa individuale o societaria, formalmente
imputabile ad altro soggetto, non implica di per s responsabilit illimitata per i
debiti di impresa.
I comportamenti tipici del socio tiranno possono integrare gli estremi di una
autonoma attivit di impresa; di unimpresa di finanziamento e/o gestione a
latere della o delle societ di capitali dominate. Sempre che ricorrano i requisiti
fissati dallart. 2082 (organizzazione, sistematicit e metodo economico), il
socio o i soci che hanno abusato dello scherno societario risponderanno come
titolari di unautonoma impresa commerciale individuale o societaria (societ di
fatto), per le obbligazioni da loro contratte nello svolgimento dellattivit
fiancheggiatrice della societ di capitali ed in quanto tali potranno fallire
semprech si accerti linsolvenza della loro impresa.
49. SAS
Societ che,secondo quanto previsto dagli art 2313-2324cc,consente les in
comune di unimpresa commerciale con limitazione del rischio e non
esposizione al fallimento personale per alcuni soci. Necessita di una particolare
disciplina per evitare che i soci accomandanti traggano vantaggi con les
personale e diretto del potere direzionale e il beneficio della responsabilit
limitata. Si differenzia dalla ss e dalla snc per la presenza di due tipi di soci:
A)SOCI ACCOMANDATARI:sono solidalmente e personalmente responsabili
delle obbligazioni sociali.
B)SOCI ACCOMANDANTI: rispondono limitatamente della quota conferita.
Sono obbligati sono nei confronti della societ ad eseguire i conferimenti
promessi. Sono esclusi dalla direzione della societ,non possono compiere atti
amministrativi,concludere affari in nome della societ,se non in forza di procura
speciale per singoli affari. Allaccomandante vietata la partecipazione
dellamministrazione interna della societ la possibilit di agire per la societ
nei rapporti esterni. privo del potere decisionale autonomo in merito alla
condotta ,secondo quanto previsto nellart 2320cc. Laccomandante pu
trattare e concludere affari in nome della societ in forza di procura speciale
per i singoli affari,ma solo per quelli predeterminati. Non pu agire nei confronti
dei terzi come procuratore generale o come istitutore.
Hanno alcuni diritti e poteri di carattere amministrativo:
*diritto di concorrenza con gli accomandatari alla nomina e revoca degli
amministratori
*divieto di ingerenza temperato perch possono trattare e concludere affari
in nome della societ,possono prestare la loro opera manuale o intellettuale e
possono dare autorizzazione e pareri per alcune operazioni,compiere ispezioni
e controlli,nei limiti del divieto di ingerenza nellamministrazione.
*potere di controllo:hanno diritto di avere comunicazione annuale dei bilanci e
pu consultare i libri contabili e altri doc della societ.
*non tenuto a restituire gli utili fittizi.
Partecipazioni rilevanti->
51. Cosa sono i conferimenti?
Sono i contributi dei soci alla formazione del card e patrimoniale della societ
l'essenziale quella di aiutare la societ del capitale di rischio iniziale per lo
svolgimento dell'attivit di impresa,ovvero di dotare la societ dei mezzi
necessari per lo svolgimento dellattivit produttiva=funzione produttiva dei
conferimenti.
Il valore del complesso dei conferimenti promessi dai soci quale risulta dalla
contrazione nell'atto costitutivo costituisce capitale sociale della societ in
questo caso
la disciplina delle conferimenti ispirata da due finalit
Garantire che i conferimenti promessi dai soci vengono effettivamente
acquistati dalla societ
e garantire che il valore assegnato dai soci ai conferimenti sia veritiero. per
evitare che il valore complessivo dei conferimenti se inferiore all'ammontare
globale del capitale sociale con evidente inganno per i creditori in merito
all'effettiva formazione del capitale sociale questo problema si pone per i
conferimenti diversi dal denaro.
conferimenti diversi dal denaro hanno una diversa disciplina da quelli in
denaro.infatti:
conferimenti in denaro: i conferimenti devono essere effettuati in denaro se
nell'atto costitutivo non diverso non stabilito diversamente . previsto
l'obbligo di di versare in banca almeno il 25% dei conferimenti in denaro o
dell'intero ammontare se si tratta di societ unipersonale.
una volta costituita la societ e amministratori sono liberi di chiedere in ogni
momento i soci i versamenti ancora dovuti.
nel titolo azionario devono risultati versamenti ancora dovuti. in caso di
trasferimento delle azioni l'obbligo di versamento dei con dei conferimenti
residuo e residuo grava su sia sul socio attuale sia sulla alienante.
la responsabilit dell'alienante limitata nel tempo e ha un carattere
sussidiario infatti rimane per tre anni dall'iscrizione il trasferimento del nel libro
dei soci
la societ tenuta a chiedere preventivamente il pagamento al possessore
attuale dell'azione potr rivolgersi all'alienante solo se tale richiesta sia rimasta
infruttuosa
per agevolare l'acquisizione dei conferimenti ed stata una legge speciale
qualora il socio non esegue il pagamento delle quote dovute.
il socio in mora nei versamenti non pu esercitare il diritto di voto e In caso di
una normale azione giudiziaria per la contadina dell'adempimento e
l'esecuzione forzata la societ pu avvalersi di una pi celebre procedura di
vendita coattiva delle azioni del socio moroso.
la societ tenuta ad offrire azioni agli altri soci in proporzione alla loro
partecipazione e per un corrispettivo non inferiore ai conferimenti ancora
dovuti.
la societ pu far vendere le azioni a mezzo di banca o di un intermediario
autorizzato.
se la vendita coattiva non ha esito gli amministratori possono dichiarare
decaduto il socio moroso trattenendo i conferimenti che sono gi stati versati
salvo il risarcimento per ulteriori danni
le azioni del socio escluso entrano a far parte del patrimonio della societ e
questa pu essere ancora venduta a terzi e quindi posso essere rimesso in
circolazione entro l'esercizio
svanita anche quest'ultima possibilit di ricevere i conferimenti nelle societ
deve annullare le azioni rimaste invendute riducendo dello stesso ammontare
il capitale sociale
conferimenti diversi dal denaro: ogni entit diversa dal denaro pu essere
conferita in societ. possono formare oggetto di conferimento le prestazioni
d'opera o di servizio Solo quelle di prestazioni accessorie distinte dai
conferimenti, ovvero tutto ci che pu dar luogo all'emissione di speciali
strumenti finanziari diversi dalle azioni.
per i beni in natura e crediti (vale la disciplina delle societ di persona)->
necessaria la garanzia da parte del socio conferente ed un passaggio di
rischio
corrispondenti
Le azioni corrispondenti a tali conferimenti devono essere integralmente
liberate al momento della sottoscrizione.
il socio deve porre in essere tutti gli atti necessari affinch una societ acquisti
la titolariet e la piena disponibilit del bene conferito una volta che sia venuta
ad esistenza con il compimento del procedimento di costituzione. e in tal modo
preclusa la possibilit di a portare cose generiche future o altrui prestazioni
periodiche di beni.
il consenso del conferente non determina nell'immediato acquisto della
propriet del bene da parte della societ ne quanto e non immediata messa a
disposizione della stessa dell'oggetto del conferimento da solo l'obbligo del
conferente di far conseguire alla societ quanto promesso
ammissibile il conferimento di diritti dico dimenticato che la societ acquista
col consenso del conferente l'effettiva disponibilit del bene ed in grado di
farle tutte le utilit
52. Che cos una societ per azioni unipersonale?
Con la riforma del 2003 consentita la costituzione della societ per azioni con
atto unilaterale di unico socio fondatore del SpA unipersonali le obbligazioni
sociali risponde solo la societ con il proprio patrimonio salvo alcuni casi
eccezionali sono introdotte cautele a prevenire i maggiori pericoli cui sono
esposti i terzi che erano in contatto con un impresa formalmente societaria ma
sostanzialmente individuale l'unico socio fondatore risponde in solido con
coloro che hanno agito per le operazioni compiute in nome della societ prima
dell'iscrizione nel registro delle imprese la limitazione di responsabilit
dell'unico socio fondatore opera solo per le obbligazioni sorte con l'acquisto
della personalit giuridica da parte della societ
in sede di aumento del sociale integra integralmente il capitale minimo i
versamenti devono essere in denaro e devono essere effettuati entro 90 giorni
dalla stipulazione dell'atto costitutivo. in caso di violazione opera la regola
della responsabilit illimitata dell'unico socio
per agevolare i terzi:
a identificare che si tratta di societ unilaterale mi deve essere l'indicazione
che vi un unico socio
devono essere indicati i dati anagrafici del dell'unico socio e devono essere
iscritti nel registro delle imprese a quella degli amministratori per agevolare
l'identificazione dell'unico socio.
non missione di ci non impedisce che operi per all'unico socio il beneficio
della responsabilit limitata
per agevolare i rapporti tra la societ l'unico socio: i contatti tra societ e
unico socio e le operazioni a favore dello stesso sono opponibili dai credito ai
creditori della societ solo se risultano dal libro delle adunanze e delle
deliberazioni del Consiglio di Amministrazione o da atto scritto avente data
certa anteriore al pignoramento
l'unico socio non incorrere in responsabilit illimitata per le obbligazioni sociali
le opere societ per azioni pu essere legittimamente utilizzata per l'esercizio
sostanzialmente individuale di attivit di impresa senza che ci determini la
perdita del benessere della responsabilit limitata con delle eccezioni in caso di
insolvenza la responsabilit illimitata dell'unico socio per le obbligazioni sociali
sorte nel periodo in cui tutte le azioni sono allo stesso appartenute si tratta di
eccezioni qual Formali perci confermano che il fondamento della
responsabilit illimitata non pu essere individuato nel dominio di fatto su
impresa formalmente societaria
lui qua del dei non
l'unico socio risponde illimitatamente quando non si fermata la disciplina
dell'integrale liberazione dei conferimenti
L'unico socio risponde fino a quando non sia stata attuata la specifica
pubblicitario stata per la spa unipersonale
la responsabilit illimitata viene meno per le obbligazioni sociali sorte dopo ho
dei conferimenti sono stati eseguiti o dopo che la pubblicit stata effettuata
l'unico socio pu essere persona giuridica unico socio persona fisica o unico
socio di un'altra societ di persone
53. Cosa sono i patrimoni destinati?
La creazione di societ unipersonali consente di limitare il rischio di impresa
attraverso la moltiplicazione formale dei sogg.
Nuova tecnica per limitare il rischio di impresa=patrimoni destinati ad uno
specifico affare->consente si evitare la moltiplicazione formale delle societ e i
relativi costi e permette di raggiungere risultati identici operando direttamente
sul patrimonio dellimpresa societaria.unica societ con pi patrimoni separati
che rispondono solo alle obbligazioni relative e precedentemente determinate.
Due modelli di patrimoni destinati,che cercano di coinciliare le esigenze della
societ con la tutela dei creditori:
a)patrimoni destinati operativi=costruzione di uno o + patrimoni destinati a
uno specifico affare,entro il lim del 10% del proprio patrimonio netto e puch
non si tratti di affari relativi ad attivit riservate. La costituzione di un
patrimonio destinato operativo a fine con apposita deliberazione adottata
l'organo amministrativo della societ a maggioranza assoluta dei suoi
componenti la delibera costitutiva deve contenere una serie di dati volte a
consentire l'identificazione l'affare e beni e dei rapporti giuridici compresi nel
patrimonio destinato ai necessario indicare eventuali gli apporti dei terzi ed
indicare se si vuole rendere possibile mettere strumenti finanziari di
partecipazione all'affare indicando i diritti attribuiti.
la deliberazione deve essere verbalizzata dal notaio ed soggetta ad
iscrizione nel registro delle imprese e produttiva di effetti solo dopo che siano
decorsi 60 giorni Entro tale termine i creditori sociali anteriori all'iscrizione
possono fare opposizione al tribunale Che pu disporre l'esecuzione propria
prestazione da parte della societ di idonea garanzia
Decorso il termine si producono gli effetti della separazione del patrimonio i
creditori della societ non possono pi far valere alcun diritto sul patrimonio
destinato allo specifico affare ne salvo che io la per la parte spettante alla
societ si frutti o proventi ad essi derivati
delle obbligazioni contratte per realizzare la fare risponde solo nei limiti del
patrimonio destinato la societ a meno che la delibera di costituzione non
diversamente.
responsabilit delle obbligazioni derivanti da fatto illecito separazione
patrimoniale operi necessario che gli atti compiuti in relazione allo specifico
affare rechino espressa mansione del vincolo di destinazione in mancanza ne
risponde la societ col proprio patrimonio residuo
il vincolo di destinazione riguardante beni immobili o mobili registrati deve
essere trascritto nei registri
per ciascun patrimonio destinato deve essere tenuto separatamente nei libri
nelle scritture contabili nel bilancio delle societ nella societ dovranno essere
distintamente indicati beni ei rapporti compresi in ciascun patrimonio con
separato rendiconto in allegato al bilancio
gli amministratori le dicono il rendiconto finanziario che deve essere
depositato presso l'ufficio del registro delle imprese
e credi la I creditori e rimasti insoddisfatti possono chiedere entro 90 giorni la
liquidazione del patrimonio destinato che avverr osservando le disposizioni
sulla liquidazione nelle societ di capitali
b)finanziamento destinato=la societ pu spilare con terzi un contratto di
finanziamento di uno specifico affare,stabilendo che il rimborso tot o parziale
del finanziamento sia devoluto ai proventi dellaffare stesso-> il contratto deve
indicare gli elementi essenziali dell'operazione deve specificare i beni
strumentali necessari per la realizzazione e il relativo piano finanziario
indicando la parte coperta del finanziamento quella a carico della societ
dovrai indicare anche l'eventuale garanzia che quest'ultima offre per il
rimborso di una parte il finanziamento. Il patrimonio separato formato da:
- proventi dellaffare
-frutti dellaffare
- investimenti effettuati in attesa del rimborso del finanziatore.
necessario che la copia del contratto contratto sia stata iscritta nel registro
delle imprese e che la societ adotti un sistema l'incasso e di contabilizzazione
separati.
Delle obbligazioni nei confronti del finanziatore risponde esclusivamente il
patrimonio separato: se la societ fallisce prima nella realizzazione della fare,
il finanziatore potr insinuarsi nel fallimento per le somme non riscosse.
se il finanziamento della societ non impedisce la realizzazione
delloperazione,il curatore pu decidere di subentrare nel contratto
assomendone gli oneri relativi=>il finanziatore pu chiedere di realizzare o di
continuare loperazione in proprio o affidare a terzi,insinuazione nel fallimento
solo per leventuale creditore residuo. I creditori generali della societ non
potranno agire sui beni strumentali destinati alla realizzazione dell'operazione
ma sugli stessi potranno esercitare solo azioni conservative a tutela dei loro
diritti.
54. Modelli spa
Sistema tradizionale Sistema Sistema
monistico(anglosas dualistico(tedesc
sone) o)
organi 1)Assemblea soci Consiglio di CDA=esercita
2)Organo amministrativo sorveglianza esercita amministrazione
3)Organo di controllo lamministrazione e il e controllo.
interno: controllo. nominato nominato
-controllo dallassemblea e dal
dallassemblea e
amaministrativo(unico consiglio di
dal comitato di
amministratore o Cda), gestione(nominato
dal consiglio di amministrazione
-collegio sindacale
sorveglianza) sulla gestione
scelto nel Cda
Control Previsto previsto Previsto
lo
contabi
le
esterno
55. SAPA
Le SAPA un tipo di societ composta,come la SAS,da due categorie di soci:
*soci accomandanti=sono obbligati verso la societ nei limiti della quota di
capitale sottoscritto
*soci accomandatari=(amministratori)rispondono solidalmente ed
illimitatamente per le obbligazioni sociali e sono per legge amministratori della
societ. Non si pu essere soci accomandatari se non si amm
nistratori. Si cessa di essere accomandatari quando si cessa di essere
amministratori. Laccomandatario che cessa dallufficio di amministrazione non
risponde per le obbligazioni della societ sorte posteriormante alliscrizione nel
registro delle imprese della cessazione dallufficio. Cessa di essere di essere
socio accomandatario e passa nella categoria degli accomandanti.
Laccomandatario-amministratore risponde illimitatamente per le sole
obbligazioni sorte nel periodo in cui ha rivestito la carica di amministratore.
Rispondono illimitatamente verso i terzi per le obbligazioni sociali. I creditori
sociali possono agire nei confronti degli accomandari solo dopo aver
infruttuosamente escusso il patrimonio sociale.
In assemblea gli accomandatari non hanno diritto di voto nelle decisioni di
nomina e revoca dei sindaci,ovvero dei componenti del consiglio di
sorveglianza,nonch in quelle concernenti les dellazione di responsabilit nei
loro confronti.
La quota di partecipazione dei soci rappresntata da azioni.
I soci indicati nellatto costitutivo hanno il diritto amministratori della societ e
senza limiti di tempo.
Lamministratore assume la qualit di socio accomandante dal momento
dellaccettazione della nomina e ci implica che esso risponde solo per le
obbligazioni sociali che sorgono a partire da tale momento.
Latto costitutivo deve indicare quali sono i soci accomandatari. La
denominazione sociale deve essere costruita dal nome di almeno uno dei soci
accomandatari,con lindicazione SAPA.Le modifiche dellatto costitutivo devono
essere approvate dallassemblea straordinaria con la maggioranza. Questi
hanno il diritto di veto nei confronti di eventuali modifiche dellassetto
originario della societ. Latto costitutivo pu restringere i diritti riservati
allaccomandatari.
Gli accomandatari e gli accomandanti possono essere revocati anche se non
ricorre giusta causa,salvo il diritto di risarcimento dei danni. La revoca e la
nomina di nuovi amministratori deve essere deliberata con la maggiornaza in
assemblea straordinaria.
COLLEGIO SINDACALE-> divieto per gli accomandatari di votare nelle
deliberazioni riguardanti la nomina e la revoca dei sindaci e del sogg incaricato
della revisione legale dei conti. rafforzata limdipendenza dellorgano di
controllo degli amministratori.
Cause di scioglimento di societ:
- Quelli previste dal spa
- In caso di cessazione dalla carica di tutti gli amministratori,se nel termine
di 180 giorni,non si provveduto alla sostituzione ed i sostituti non hanno
accettato la carica. Il collegio sindacale nomina un amministratore
provvisorio,i cui poteri sono circoscritti agli atti di ordinaria
amministrazione .Lamministratore provvisorio non assume la qualit di
socio accomandatario
- Venir meno di tutti gli accomandatari protratto per 180 giorni.
56. SRL
un tipo di societ che meglio si presta per le societ di modesta dimensione,a
base familiare e con una compagine societaria ristretta. una societ di
capitali: per le obbligazioni contratte risponde soltanto la societ col proprio
patrimonio. Si differenzia dalla spa perch le partecipazioni dei soci non
possono essere azioni e non possono costituire oggetto di offerta al
pubblico.=>ostacolo per la raccolta di un grande capitale.
Dal 1993 ammesso costituire srl da parte di un unico socio.
Srl non pu emettere obbligazioni,ma dal 2003 possono emettere titoli di
debito per la raccolta del capitale di credito,ma non possono collocarli
direttamente presso il pubblico dei risparmiatori.
Il capitale iniziale =10mila ed <rispetto a quello richiesto per le spa che
=50mila . Dal 2013 il capitale min non costituisce una condizione di
costituzione della societ,infatti pu essere costituita con un capitale <di quello
legale,ma non<di 1,ma i conferimenti in questo caso devono essere
consegnati per intero e in denaro al momento della stipulazione ed previsto
un accantonamento degli utili per la riserva>.-> una legge che volta a
favorire la nascita delle srl.
Le srl possono adottare una sol organizzativa propria delle societ di persone.
Possono essere oggetto di conferimento tutti gli elementi dellattivo suscettibili
di valutazione economica. Il versamento del 25%dei conferimenti in denaro e
dellintero sovrapprezzo si effettua direttamente agli amministratori(anzich in
banca) e pu essere sostituito dalla stipulazione di una polizza di assicurazione
o di una fedeiussone bancaria(=contratto con il quale un soggetto, definito
fedeiussore,garantisce ladempimento di unobbligazione altrui
obbligandosipersonalmente verso il creditore.Caratteristiche della garanzia
fedeiussoria sono:
*la personalit=fedeiussore risponde con tutti i suoi beni presenti e futuri
delladempimento dellobbligazione garantita
*accessoriet=il fedeissure pu opporre al creditore tutte le eccedenze inerenti
al rapporto principale.
La fedeiussone non valida se non valida lobbligazione principale,salvo che
questultima sia stata assunta da un soggetto incapace e non pu eccedere ci
che dovuto dal debitore,n pu essere prestata aa condizioni pi onerose.
efficace anche se il debitore non ne ha avuto conoscenza,ma la volont di
prestare fedeiussione deve essere espressa. Si pu avere fedeiussone
parziale=la garanzia copre solo una parte del debito).
consentito il conferimento di prestazioni dopera o di servizi purch lintero
valore assegnato a tale conferimento sia garantito da una polizza assicurativa o
fedeiussone bancaria. Non necessario che la valutazione monetaria delle
prestazioni sia effettuata da un esperto designato dal tribunale: suff. Che si
tratti di un revisore o di una societ di revisione iscritta nellalbo. La stima non
pu essere rivista.
Se nella societ presente un socio moroso,questultimo non pu partecipare
alle decisioni dei soci. La societ pu vendere coattivamente le quote del socio
moroso,in alternativa alla normale azione giudiziaria . se mancano offertedi
acquisto da parte dei soci per il valore risultante dallultimo bilancio
approvato,si procede alla vendita con incanto(=devi presentare una domanda
accompagnata dal versamento di una cauzione stabilita dal Giudice e che di in
genere non supera il 10% del prezzo base dell'asta: non necessario, a
differenza della vendita senza incanto, formulare una offerta vincolante),se lo
statuto lo prevede. In mancanza di compratori perci,gli amministratori
possono escludere il socio moroso,ma in tal caso il capitale deve essere ridotto.
Il rimborso dei finanziamenti dei creditori ha la priorit rispetto a quello dei soci
della societ. In caso di fallimento il rimborso dei soci deve essere restituito alla
societ nellanno precedente la dichiarazione di fallimento. prevista una
speciale disciplina a favore prevista per i finanziamenti dei soci erogati in
esecuzione di un concordato preventivo o di un accordo di ristrutturazione dei
debiti omologato. ceduto il divieto per le societ a responsabilit limitata di
emettere obbligazioni. Lo statuto pu prevedere lemissione di titoli di debito e
pu stabilire se la competenza della loro emissione spetta ai soci o agli
amministratoricon eventuali limiti. La decisione di emissione fissa le condizioni
del prestito e le modalit di rimborso ed iscritta nel registro delle imprese. Le
modifiche necessitano del consenso della maggioranza dei possessori dei titoli.
I titoli di debito possono essere sottoscritti solo da investitori professionali
soggetti a vigilanza prudenziale i quali rispondono della solvenza della societ
emittente.
La denominazione della societ pu essere liberamente creata e deve essere
accomapagnata dalla denominazione srl. Pu essere costituita a tempo
indeterminato. Ogni socio pu recedere dando un preavviso di 180 gg,che lo
statuto pu allungare.
57. Differenza tra quote e azioni
Le azioni sono quote di partecipazione dei soci nella societ per azione. Sono
quote di partecipazione omogenee e standardizzate,liberamente trasferibili e di
regola rappresentate da documenti,chiamati titoli azionari,che circolano
secondo la disciplina del titolo di credito.
Nelle spa,il capitale sociale sottoscritto diviso in un numero predeterminato di
parti di identico ammontare,ciascun delle quali costituisce unazione ed
attribuisce identici diritti nella societ e verso la societ.
La singola azione lunit minima di partecipazione al capitale sociale e lunit
di misura dei diritti sociali. INDIVISIBILE.
Se pi sogg diventano propreitari di una stessa azione devono nominare un
rappresentante comune per les dei dir verso la societ.
In relazione allammontare del capitale sottoscritto,ciascun socio diventa
titolare di una o pi azioni,di una o pi partecipazioni sociali,che restano
distinte ed autonome anche quando fanno capo alla stessa persona.
Ugualianza valore e dir di indivisibilit,autonomia e circolazione in forma
cartolare e sono quindi i caratteri tipizzanti le azioni.=>Le azioni devono essere
tutte di uguale valore,devono rappresentare unidentica frazione del capitale
nominale.
Invece le obbligazioni sono uno strumento di raccolta di capitale di prestito fra
il pubblico. Si definisce valore nominale delle azioni la parte del capitale sociela
da ciascuna rappresentata espressa in cifre monetaria.
58. Di quanti tipi possono essere le azioni?
Possiamo avere azioni senza valore nominale e azioni con valore nominale.
possibile emanare azioni senza inidicazione nominale. Una spa non pu
contemporaneamente emanare azioni con e senza valore nominale.
Nelle azioni con valore nominale,lo statuto deve specificare:
a)il capitale sottoscritto
b)valore nominale di ciascuna azione
c)il numero complessivo delle azioni emesse.
Il valore nominale delle azioni,al pari del capitale sociale nominale, insensibile
alle vicende patrimoniali della societ. Resta invariato nel tempo e pu essere
modificato solo attraverso una modifica dellatto costitutivo,dando luogo al
frazionamento o al raggruppamento delle azioni.
Nelle azioni senza valore nominale,lo statuto e i titoli azonari devono
indicare solo il capitale sottoscritto ed il numero delle azioni emesse,fermo
restando che le azioni senza valore nominale sono frazioni uguali del capitale
sociale.
In tal caso la partecipazione al capitale del singolo azionista sar espressa in
una percentuale del numero complessivo delle azioni emesse. La percentuale
dellazione posseduta dona dir di voto e dir agli utili.
Nelle azioni senza valore nominale le disposizioni si applicano con riguardo al
loro numero in rapporto al tot delle azioni emesse.
Per tutti i tipi di azioni,vale la regola secondo cui in nessun caso il valore
complessivo dei conferimenti pu essere inferiore allammontare globale del
capitale sociale.
Le azioni non possono essere complessivamente emesse per somma inferiore
al loro valore nominale. Si vuole evitere che il capitale realmente conferito dai
soci sia inferiore a quello dichiarato.
Lassemblea che approva il bilancio delibera sulla distribuzione degli utili ai soci.
Nel sistema dualistico provvede lassemblea,dopo lapprovazione del bilancio da parte
del consiglio di amministrazione a deliberare sulla distribuzione degli utili.
Non tutti gli utili sono distribuibili fra i soci sotto forma di dividendi=>Vi sono dei
vincoli di legge e dello statuto.
Vincoli:
- Se negli esercizi precendenti si verificata la perdita del capitale sociale,non si
possono ripartire gli utili fino a quando il capitale non sia reintegrato o ridotto in
misura corrispondente.
- Dagli utili annuali,non assorbiti da perdite precedenti,deve essere dedotta una
somma pari almeno al 5% degli stessi per costituire una riserva legale,fino a
quando questa non raggiunga il 20% del capitale sociale. La riserva legale pu
essere diminuita per qualsiasi ragione,ma deve essere reintegrata con
laccantonamento del 5%degli utili annuali.
La riserva legale unaccantonamento contabile di utili imposto per legge a
salvaguardia dellintegrit del capitale sociale che serve a evitare che eventuali
perdite di esercizi futuri colpiscano direttamente il capitale sociale riducendolo.
una sorta di autofinanziamento obbligatorio della societ.
Le quote di attivo patrimoniali corrispondente restano stabilmente inserite in
societ secondo le scelte discrezionali degli amministratori. Di esse lassemblea
non pu legittimamente disporre a favore dei soci per tutta la durata della
societ.
- Riserva statutaria=medesime funzioni e caratteri simili a quelli della riserva
legale. La differenza tra quella statutaria e legale che la riserva statutaria
imposta dallo statuto che stabilisce la quota parte di utili di esercizio da
destinare alla stessa.
Anche gli utili accantonati a riserva statutaria non sono distribuibili fra i soci da
parte dellassemblea ordinaria. Con la delibera dellassemblea straordinaria
modificativa dello statuto le somme corrispondenti possono essere rese
distribuibili ai soci.
- Riserve facoltative->Riserve discrizionali disposte dallassemblea ordinaria che
approva il bilancio. Lassemblea ordinaria pu liberamente disporne per
distribuire utili ai soci negli esercizi successivi,semprech non siano erose da
perdite.
Vincoli di destinazione degli utili di esercizio possono derivare da norme statutarie che
prevedono una partecipazione agli utili a favore dei promotori,dei soci fondatori e
degli amministratori. Queste partecipazioni sono computate sugli utili netti di
esercizio,dedotta la sola quota da destinare a riserva legale.
Gli utili sono composti:
Utili distribuibili di esercizio
Utili accertati e non distribuibili negli esercizi precedenti(riserve disponibili e utili
riportati a nuovo)
Diversamente da quanto previsto per le ss,nelle spa lapprovazione del bilancio di
esercizio non determina linsorgere di un diritto individuabile degli azionisti
allimmediata assegnazione della propria parte di utili. necessaria unulteriore e
distinta deliberazione dellassemblea di distribuzione degli utili.
Linteresse del gruppo di comando al reinvestimento degli utili nellattivit
sociale(autofinanziamento) privilegiato rispetto allinteresse del singolo socio alla
distribuzione annuale degli utili e alla remunerazione periodica del capitale
investito.Lassemblea non tenuta a motivare la mancata distribuzione annuale degli
utili ai soci.
Il potere disposto dellassemblea in tema di distribuzione degli utili pu essere limitato
da clausole statutarie che riconoscono a determinare categorie di azioni il diritto alla
percezione annuale di un dividendo minimo,se ci sono gli utili distribuibili.
Nei limiti segnati dal patto leonino,lo statuto pu incidere sulla misura e sulle modalit
di distribuzione degli utili fra i soci,con la creazione di categorie di azioni privilegiate o
postergate nella distribuzione dei dividendi.
Nelle societ quotate,per incentivare la stabilit della compagine azionaria,lo statuto
pu riconoscere una maggioranzione sul dividendo percepito dagli azionisti di
minoranza che conservino le loro azioni per un determinato periodo di tempo,non<ad
un anno.
La clausola non determina la creazione di una categoria speciale di azioni,perch il
beneficio pu essere accordato a tutti gli azionisti che si trovino nelle condizioni
previste dallo statuto,compresi i titolari di azioni ordinarie. La previsione statutaria
deve essere contenuta nei limiti in cui la maggiorazione max del 10% dei dividendi
distribuiti alle altre azioni e riconosciuta a ciascun socio solo fino al 0.5%del
capitale,anche se la partecipazione posseduta >.
La societ non pu pagare dividendi sulle azioni, se non per utili realmente conseguiti
e risultanti dal bilancio regolarmente approvato e non pu procedere alla distribuzione
di dividendi se negli esercizi precedenti c' stata una perdita del capitale, fino il
corrisponde.
L'inosservanza di queste condizioni da luogo alla distribuzione di utili fittizi.
La relativa delibera assembleare nulla per indecisa dell'oggetto e gli amministratori
sono esposti a responsabilit anche penale.
Gli azionisti non sono obbligati a restituire i dividendi gli scorsi per utili non realmente
esistenti quando:
a. erano in buona fede al momento della riscossione
b. i dividendi sono stati distribuiti in base al bilancio regolarmente approvato
c. dal bilancio risultano utili netti corrispondenti
Non sono esposti a ripetizione gli azionisti che senza colpe ignoravano il carattere
fittizio degli utili loro assegnati le scosse.
Le spa il cui bilancio assoggettato per legge alla revisione legale dei conti secondo il
regime degli enti interesse pubblico possono distribuire ai soci acconti sui dividendi,
ma sono soggetti ha una serie di condizioni fissati dall'articolo 2433- bis, per evitare
che vengano distribuiti utili solo sperati e difficilmente recuperabili dagli azionisti dopo
l'approvazione del bilancio di esercizio.
La distribuzione degli acconti dividendo deve essere prevista dallo statuto.
deliberata dagli amministratori e non dall' assemblea sulla base di un prospetto
contabile e di una relazione dai quali risulti che la situazione patrimoniale, economica
e finanziaria consenta la distribuzione degli acconti dividendo. Sono questi documenti
deve essere acquisito il parere del soggetto incaricato della revisione legale dei conti.
Gli acconti dividendi non sono perch ripetibile se i soci li hanno disposti in buona
fede anche se sia stata successivamente accertata inesistenza degli utili di periodo dei
risultante dal prospetto.
3)
67. Come avviene la scissione?
Con la scissione il patrimonio di una societ scomposto e trasferito in tutto o in
parte ad altre societ,preesistenti o di nuova costituzione,con contestuale
assegnazione ai soci della prima di azioni o quote della societ beneficiarie del
trasferimento petrimoniale.
Con la scissione si ha la suddivisione di un unico patrimonio sociale e di ununica
compagine societaria in pi societ.
Loperazione risponde ad esigenze di ristruttuazione e di riorganizzazione aziendale
non diverse da quelle cui pu dar luogo il conferimento in altre societ di unazienda o
di un ramo dazienda. Se ne differenzaia sul giuridico. Nella scissione le azioni o quote
delle societ beneficiarie del trasferimento patrimoniale sono acquisite direttamente
dai soci della societ che si scinde e non da questultima,sicch per i soci il contratto
sociale continua in nuove e diverse strutture societarie.
La scissione non era regolata nel 1942,ma la riforma del 2003 lo ha disciplinato.
Pu essere:
a)totale->lintero patrimonio della societ che si scinde viene trasferito a pi
societ. La prima societ si estingue senza che per si abbia liquidazione della
stessa,dato che lattivit continua tramite le societ beneficiarie della scissione che
assumono i diritti e gli obblighi corrispendenti alla quota di patrimonio loro
trasferita.
b)parziale->solo parte della societ che si scinde viene trasferita ad una o pi altre
societ. La societ che si scindein vita con un patrimonio(attivit e passivit)ridotto
e continua lattivit parallelamente alle societ beneficiarie,di cui entrano a far
parte i soci della prima.
Beneficiare della scissione parziale o totale possono essere:
a)nuova costituzione->che nascono per gemmazione dalla societ che si
scinde(=scissione in senso stretto)ed in tal caso i soci della societ scissa sono
inizialmente i soli soci della societ risultanti dalla scissione;
b)una o pi societ preesistenti(=scissione per incorporazione)che vedono
incrementati il loro patrimonio e la compagine sociale per lingresso dei soci della
societ scissa. Questa pu sopravvivere od estinguersi che la scissione sia parziale
o tot.
Come per la funzione,alla scissione non possono partecipare societ in liquidazione
che hanno iniziato la distribuzione dellattivo.
Il procedimento di scissione molto simile a quello della fusione, perch simili sono i
problemi di tutela dei soci di minoranza e dei creditori sociali che entrambe le
operazioni sollevano.
Gli amministratori della societ partecipanti alla scissione e quelli delle societ
beneficiarie se pre-esistente devono redigere un unitario progetto di scissione, sotto a
posto alla stessa pubblicit prevista per il progetto di fusione.La disciplina ammette
conguagli in denaro come per la fusione.
Oltre le indicazioni stabilite per la fusione,la scissione deve contenere:
a)esatta descrizione degli elementi patrimoniali(attivit e passivit)-> la legge
specifica le sorti degli elementi attivi e passivi la cui destinazione non desumibile
dal progetto di scissione, con su soluzione diverse per la scissione tot o parziale,ma
ispirate dalla comune finalit di salvaguardare al max alle esigenze di tutela dei
creditori sociali.
Nella scissione totale, le attivit di incerta attribuzione sono ripartite fra le societ
beneficiarie in proporzione della quota di patrimonio netto trasferita a ciascuna di
esse. Delle passivit di doppia imputazione rispondono in solido tutte le societ
beneficiarie.
Nella scissione parziale le relative attivit sono in capo alla societ trasparente. Tele
passivit rispondono in solido sia la societ trasferente sia le societ beneficiarie.
b)criteri di distribuzione ai soci delle azioni o quote della societ beneficiarie.->
non obbligatorio per le la societ che si scende attribuire a ciascun socio un
pacchetto assortito di azioni o quote di tutte le societ beneficiarie della scissione.
La disciplina riconosce soci che non approvano la scissione, il diritto di fare
acquistare le proprie partecipazioni dai soggetti indicati nel progetto di scissione per
un corrispettivo determinato secondo le norme in tema di recesso.
per la situazione patrimoniale la relazione degli amministratori e quella degli esperti
e integralmente richiamata alla disciplina della fusione.Gli amministratori possono
essere esonerati dalla redazione di questi documenti con il consenso unanime dei
soci e dei possessori di strumenti finanziari con diritto di voto.
Per le altre fasi del procedimento di scissione ricalca la disciplina prevista per il
procedimento di fusione:
- delibera di scissione
- pubblicit
- opposizione dei creditori
- stipula dell'atto di scissione.
Questi paesi devono essere percorse anche dalle societ beneficiarie quando la si
tratta di societ preesistenti.
Per beneficiare della scissione sono societ di nuova costituzione,latto di
scissione,da redigere per atto pubblico,vale come atto contratto costitutivo delle
stesse.
La scissione diventa efficace a partire dalla data in cui stata eseguita all'ultima
iscrizioni dell'atto di scissione nella sua gestione delle imprese in cui sono iscritte le
societ beneficiarie.
A partire da tale momento ciascuna delle societ beneficiarie ha i diritti e gli
obblighi della societ scissa,che le sono stati attribuiti nellatto di scissione.
Per tutelare dei creditori stabilito che ciascuna societ solidalmente
responsabile,nei limiti del valore effettivo del patrimonio netto ad essa assegnato o
rimasto,dei debiti della societ scissa non soddisfatti dalla societ cui fanno carico.
Tutte le altre societ coinvolte nella scissione sono garantiti in via sussidiaria di cui
stato trasferito, sia pure nei limiti specificati dalla norma(= valore effettivo del PN
a ciascuna trasferito o rimasto). Vale per l'invalidit dell'atto di cessione la stessa
disciplina dettata per la fusione.
68.
69. Societ europee
una spa,che ha personalit giuridica,in cui ciscun socio risponde delle obbligazioni
sociali esclusivamente nei limiti del capitale sottoscritto. Il capitale minimo di
120mila salvo maggior importo stabilito da leggi speciali dello Stato della sede.