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PIETRO ELLERO

Sobre la pena de muerte


con un prlogo de

D. JOS CANALEJAS
traducida del italiano. Biblioteca PixeLegis. Universidad de Sevil a.

D. ANTONIO GMEZ TORTOSA


ex-Rector del P. Coiedio

E: S. Clemente

de los es p aoles en Rr)!on;

2 pesetas
wwwwww,

IMPRENTA DE DOMINGO BLANCO, LIJIERTAT)

190

31

PRLOGO
esde que Beccaria plante el problema
de la abolicin de la pena de muerte
en su famoso libro "Tratado de los delitos y las
penas" los grandes maestros de Derecho penal y las legislaciones de los pueblos ms adelantados trabajan por eliminar de la realidad
lo que es un vestigio de los tremendos castigos
que se imponan en la Edad Media los culpables.
Mittermaier, Benthan, Guizot, Rossi, Sismorrdi, Lucas y muchos otros escritores ilustres,
han propugnado por la desaparicin de esa,'.
horrible pena.
1n la primera Asamblea de la Revolucin
francesa, en la Constituyente de 1789, eligironse dos comisiones, una de Constitucin y
otra de Legislacin general que elaboraron varios proyectos y entre ellos el ms notable el de
abolicin de la pena de muerte: ms tarde !a,
Convencin, no obstante las circunstancias tre-

metidas porque atravesaba Francia, la adopt


en principio declarando que aplazaba su aplicacin para la paz. Fu Robespierre, el que mayor
nmero de cabezas seg con la guillotina, quien
pronunci el discurso ms ardoroso contra la pena capital.
Leopoldo I de Toscna en 1786 y su hermano
Jos II en Austria tradujeron en proyectos de
lev las ideas abolicionistas de Beccaria y de
Benthan: ellos, representantes del derecho
divino, cabe la gloria de haber sido los pri;Lieros en suprimir la horrible pena.
La revolucin de 1830 en Francia, las Constituyentes belgas hacia la misma fecha, el estado
, te Luisiana y el de Michigan en los Estados
Unidos por la misma poca, acometen tan transendental reforma.
Fin 1848, la segunda Repblica francesa, respondiendo aquel movimiento, humanitario que
1 inform, declara abolida la pena capital y la
znq Asamblea alemana reunida en Francfort
suprime en su Constitucin no admitindola
ts,i'ls que en los casos de guerra en que las circunstancias la hiciesen necesaria en los de una.
msurreccin en alta mar en que su aplicacin
fuese dolorosamente inexcusable.
En tiempos ms prximos todas las Asambleas se han ocupado de tan importante cuestin, con la circunstancia de que un Rey, Oscar
de Suecia, siendo Prncipe real, escribi tambin
. su clebre tratado "De las penas y las prisiones"

en el cual se pronuncia enrgica y rotundamente


contra la pena de muerte.
Para comprender cual es el estado del problema en el mundo, basta con trazar este cuadro :
la pena de muerte est abolida en Finlandia desde 1826, en la Luisiana desde 1830, en Michigan
desde 1847, en Rhode Island desde 1852, en
Wisconsin desde 1853, en Maine desde 1877, en
Illinois desde 1867, en el Canton de Friburgo
desde 1848, en Neufchatel desde 1854, en Zurich
desde 1869 , en la Repblica de Colombia desde
1864, en Hait desde 1831. en la Repblica de
San Marino desde 1859, en Rumania desde
1860, en el Ducado de Nassau desde 1849, en el
Gran Ducado de Oldemburgo desde 1849 en el
Gran Ducado de Brunswick desde 1849, en el
Gran Ducado de Weimar desde 1862, en el Ducado de Sajonia desde 1862; en Holanda est
abolida, de hecho desde 1860 por la lt;.
desde 1870 , en Portugal abolida de hecho desde
1843 y por la ley desde 1867 y en Blgiez!
abolida de hecho desde 1863.
Adase esta lista el reciente ejemplo de
dos naciones latinas como Italia y Francia : en
la primera qued suprimida por el Cdigo de
Zanardelli y en Francia desde hace un ao por
la, supresin pura y simple del verdugo,

He reservado para lo ltimo recordar las


tentativas generosas realizadas en nuestra Patria en el sentido de la abolicin de la pena de
muerte.

En 1854 present las Cortes el Diputa d o


Sr. Seoane una proposicin de ley que fu tomada en consideracin casi por unanimidad pidiendo la abolicin de la pena de muerte para los delitos politices. En la base sexta del proyecto de
constitucin que aprob aquella Asamblea se'
consignaba el principio y los Sres. Figueras,..,
Ruiz Pons, Orense, Ferrer y Garcs, Garca Ruiz,
Sanz y Gaminde propusieron una enmienda
concebida en estos trminos:
Queda abolida la pena de muerte, la cual se
sustituir por la de deportacin perpetua pues,..,
tras Colonias de Asia".
En Marzo de 1859 propona tambien la mino.
ra progresista la abolicin de la pena capital
ara, jlos delitos polticos y la proposicin iba
tinnada por los Diputados Sres. La Torre, Calvo
_,, 'Isensio Ballesteros, Peris y Valero, Rodrguez,
Higu era.
En la sesin del 9 de Abril de 1869 el Diputa,
5) progresista D. Francisco Javier Moya apoy
elocuentemente una proposicin pidiendo la
aboli c in de la pena de muerte y votaron su
-or, entre otros, los Diputados siguientes : lilao y Persi, Marqus de Sardoal, Snchez Rita=
Do, Carratal, Romero Ortiz, Sagasta, Rodrguez
( D. Gabriel), Balaguer, Gil Berges, Martos,
Lpez Domnguez, Eehegaray, Merelo, Paul
y Angulo, Moreno y Rodriguez, P y Maman,
Palanca, Garca Ruiz, Capdepn, Moret, Valen!,

Becerra, Castelar, Orense, Benot, Figueras.


Montero Ros...
La proposicin no fu admitida porque el
Ministro de Gracia y Justicia, Romero Ortiz, despus de haber votado favor de la toma en
consideracin pidi que se dilatase el planteamiento de esta reforma hasta que el pas hubiera entrado en un periodo de normalidad.
En las ltimas Cortes, las de 1905, el Diputado Sr. Morote present una proposicin pidiendo la abolicin de la pena de muerte en el
fuero civil ordinario y en el fuero de guerra.
No obstante perdurar la horrible pena de
garrote vil" en nuestro Cdigo, la prctica.
cada vez ms acentuada de los indultos la va
suprimiendo de hecho en Espaa y la prueba
est en la estadstica publicada por el Seor
Salinas en la "Revista Penitenciaria" estadstica
que comprende desde 1867 1899. En ese largo periodo de 33 aos la proporcin entre indultados y sentenciados la pena de muerte es
de un 64 por 100, variando desde el 10 al 9
por 100. Este estudio tiene el inters de demostrar que en los periodos de acentuada
poltica liberal la aplicacin de la pena de muerte se reduce casi al mnimum, mientras en lo',
aos. 1874, 1875, 1876, 1877 y 1878 llega la cifra
de los ejecutados en garrote al nmero de 28 por
ao en 1886, el primer ao de la Regencia y
primero tambin del Gobierno liberal, se reduce
el nmero de ejecutados 2 y en 1894 en que

6
asimismo HOS rige un G-ohierno liberal solo son
4 los reos que suben al patbulo.
Interesa distinguir los aos en que es superior la media proporcional el nmero de ejecutados, los aos en que se mantiene la media
v los aos en que es inferior la media. En
1867, 1870, 1871, 1875, 1876, 1877, 1878, 1879,
1880, 1882 y 1884 hubo 186 reos ejecutados ; en
los aos 1868, 1874, 1883, 1885, 1889, 189, 1895,
1896, 1897, 1899 fueron 126 los reos ejecutados,.
v en 1869, 1872, 1873, 1881, 1886, 1887, 1888,
1890, 1891, 1892, 1894 y 1898 fueron tan solo
86 los reos ejecutados.
En total en el periodo de 33 aos los reos sen*tenciados muerte fueron 1.145, de los cuales.
398 ejecutados y 747 indultados.
De lo dicho se deduce que 'en 1867 la proporcin de los indultos de la pena de muerte slo
alcanz el 29 por 100; que en 1868 se elev al
64 por 100 y en 1869 al 83. No hay qe decir
, qu influjos obedece la tendencia. Esos aos
aunque se tocan se distancian considerable,
mente por la desviacin del espritu espaol.
E la influencia. de la Revolucin de Septiembre
la que se traduce en la progresiva y considerable atenuacin en la aplicacin de la ltima
pena. El influjo de atenuacin contina con menos intensidad durante los aos de 1870 y 1871
(56 y 40 por 100) y desciende la mnima intensidad en la aplicacin de la pena de muerte,
en 1872 y 1873 (71 y 80 por 100).

tl

Entre nosotros se presentan los fenmenos


sociales sorprendindonos porque no los estudiamos. As, en muchas cosas nos llamamos imitadores sencillamente, porque un suceso sigue
otro suceso. No:. es esto decir que no haya influido el acuerdo abolicionista francs en la proposicin abolicidnista espaola corno influye todo
lo que es progreso.
Cuando en un pas y en el ao en que impone
el maydr nmero de penas de muerte en 1894
la proporcin de indultos alcanza el 93 por.100
habiendo sido ejecutados tres hombres y una
mujer indultados 54 hombres y 2 mujeres,
bien puede decirse que de una manera oficial se
ha suprimido casi de hecho; la pena de muerte.
Y esto es tan exacto que en los indultos de la
pena de muerte hay que apreciar muchos factores.
No influye nicamente el Tribunal Supremo, el Consejo de Estado y el Ministerid de Gracia y Justicia cuando informan. Influye de un
modo .manifiesto la opinin, pues no se da ningn caso en que el pueblo sospeche la aplicacin
de la pena de muerte sin que al punto se ponga
en movimiento la Prensa, las Corporaciones, los
partidos polticos sin distincin de colores y, en
fin, la poblacin entera en donde se trata
levantar el patbulo. Y es que esa pena irreparable que no tiene condicin ninguna de ejemplaridad, que hace imposible la correccin futura del criminal, pone espanto en el nimo, sobre,

iodo pensando en un posible error judicial por


que se condene un inocente.
Una ejecucin en garrote vil no solo despierta
piedad para los ajusticiados sino tambin y pri_
( , i palmente una suprema angustia y repugnancia que prueba se ha alcanzado un grado mayor
de civilizacin en la escala ascendente del progreso humano. Y como el deber de todo legislador es apreciar los estados de conciencia de
su pueblo y conforme ellos modificar las leyes
ato hay razn para mantener la pena de muerte
des& el momento que la rechaza y execra el
f?lwa. nacional.
, derecho la vida., la falibilidad de la jushumana, la falta de ejemplaridad en la
?reno,
capital y la evidente posibilidad de correc,
k . in del delincuente, aunque ste pertenezca al
grupo de los criminales natos de que hablan
Lombroso, Garofalo y tantos otros campe-nnes de la nueva escuela antropolgica, son
),1e , ,ntestables argumentos contra la horrible
Nena de muerte.
El derecho la vida es una conquista de la
(ilad moderna que cada vez tiende ms y ms
Yandarse en principios justos y humanitarios.
Es legtima la defensa social que suprime una
existencia por razn de su crimen? Hay en la
so ciedad que pretende ser ejemplo y espejo de
justicia, derecho matar devolver mal por
mal como una reminiscencia de la pena del "Taion, Ojo por ojo y diente por diente?" Decla-

rada legtima como un derecho absoluto y perfecto del Estado ttulo de que es preciso matar al que mata, valdra tanto como fundar to-do el rgimen penal en el. monstruoso y absurdo sistema de la venganza. Al ladrn se le cortarn las manos para que no vuelva robar,
al blasfemo, la lengua para que no vuelva blasfemar. al stiro se le pondr, en condiciones de que no vuelva atentar al pudor. Dnde nos llevara semejante concepto del derecho
penal? Eso est bien en los puebloys salvajes y
brbaros sin ninguna nocin de los deberes del
Estado. Cuando exista en el mundo el tormento para hacer declarar los reos y an los testigos, las penas infamantes como los azotes, el
paseo del criminal montado en un pollino con
coraza y sayal de penitente, el martirio bajo todas sus formas desde la cruz y la rueda y el
potro hasta la hoguera, la pena de muerte sencilla y rpida poda constituir casi un beneficio
inmenso para el delincuente porque amenguaba
p us dolores y sufrimientos. Entonces no solo se
Practicaba la privacin material de la vida sino
tambin la privacin moral. lo que se llamaba
la "muerte civil".
Todo eso por fortuna ha desaparecido de los
cdigos de los pueblos civilizados y nicamente
queda como rastro de la barbarie antigua la
pena de muerte con todo el lujo de la publicidad
en unos pases y en secreto y misterio en otros.
Se mata todava en el mundo y se mata por pro-

lo
cedimientos variados : la horca, el garrote, la
guillotina, la electricidad, el fusilamiento; ora
en la plaza pblica:, y con todos los honores
oficiales, ora en el patio de una crcel entre cuatro paredes y en presencia de unos cuantos funcionarios. Pero la idea abolicionista hace su camino y cada da se dictan leyes nuevas
para disminuir el dolor y la pena del - ajuSticiado, para evitar el espectculo del cadalo, Qu prueba eso sino que la marcha aseensional del progreso tiende reconocer el dere.1 . 11 0 la vida? El fin de la pena . es reparar el
dial causado por el delito y la pena capital no
repara nada ni en orden la sociedad ni en orden al individuo ; en orden la sociedad, porque
aade al horror del crimen el horror de la ejecucin; en orden al individuo, porque la pena de
muerte es irreparable y no es ejemplar.
Supngase por un momento, y es hiptesis
que causa espanto, que al condenar el Consejo
de. Guerra de 1895 al desgraciado Dreyfus no
ie hubiese confinado la isla del Diablo, sino que
e hubiese impuesto la ltima pena. Ciert que
Con finamiento en las circunstancias Dantescas en que la padeci el Capitn judo se le pres:entaba como cosa mil veces peor que .la propia
privacin de la vida. Pero al fin Dreyfus viva,
aunque en triste agona. Qu hubiera o'currido
de haber sido pasado por las armas? Muerto
Dreyfus causa de un error judicial, monstruoso, como despus se prob, hubiera sido proba-

piel

Villa

hh;

11
blemente imposible proclamar su inocencia..
porque hubiera faltado el principal testimonio de
su inocencia misma que era l. Muerto Dreyfus
se poda devolver el honor la familia, pero no
la vida la vctima del error judicial. Por el
efecto mecnico de un artculo del Cdigo quedaba suprimida la hermosa campaa, la noble
campaa de los Zola, Clemenceau, Jaurs,
Picquart, Bernard-Laczare, Scheurer-Ketnester.
Anatole France, Labori, Cornly, Mirabeau, Pre.
sse.nsse, Claretie, Recls. etc. Y no se diga que
la revisin del proceso Dreyfus se hubiera hecho del mismo modo citando el ejemplo tambin
hermoso de Voltaire rehabilitando Cals despus de muerto. Las generaciones actuales estn ms por las empresas tiles que por las empresas ideales. Gran cosa ciertamente es rehabilitar un muerto ; pero cosa mucho mejor
rehabilitar un vivo que puede reingresar en
el mundo alta la frente, limpio de mancha, siendo provechoso los suyos, y su Patria. Lo
que importa es que el abismo del no ser, no st,
abra entre la condena injusta y el poder de reparar el dao hecho. Lo que importa es que la
pena capital irremediable no consagre para
siempre el error de la justicia, humana.
El cadver de Dreyfus poda levantarse como un acusador de sus verdugos ; pero Dreyfus
hablando ante el segundo Consejo de Guerra
era la acusacin, viva, terminante.
Adems el caso de Dreyfus no es nico en la

19
Hist(wia ni presente ni pasada. Llena estn las
ybmicas criminales de todos los pases del mundo de hechos anlogos.
Y si lo irremediable de esta pena se une
(1 que constituye un caso de singularsima su1, 1 . sii("in para los verdaderas criminales, para
1;1 turba infecta del hampa social que ve en
cadalso algo as como un pedestal levantado
premio sus hazaas para admiracin de
h multitud, para ser cantadas en romances y
historias, tendremos probado que la ms
, If q uental higiene y salud del Estado reclama
abolicin de la pena de muerte.
Lo, viuda se le llama la guillotina en Franap
pomo para demostrar que sta est pidierado eterno desposorio, constante himeneo de
los delincuentes con la muerte. En las obras de
Jos criminalistas y de los antroplogos, en las
memnrias de los agentes de polica, se encuenra millares ejemplos del que sube al cadal-

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so tranquilo el rostro, sereno el pulso, impvi,EO el nimo, orgulloso de aquel trmino triunN de su carrera.
En el libro famoso de Lombroso se registran
ninititnd de casos en que por medio de toscos
versos, de tatuajes, de inscripciones indecorosas en los muros de la crcel, de las frases escapadas los ajusticiados en sus postreros ins-

!-antes se esculpe la vanidad morbosa del crimi11111. Para ste la muerte, lejos de ser un castigo
y Hila espiacin suele representar en la mayora

'11

13 -de los casos la gloria, la celebridad, la apoteosis.


No es menester recordar porque eso est en
las crnicas de todos los peridicos, en los 11(
chos diversos de todas las Gacetas, el espectculo
odioso y repugnante de la ejecucin que es como ctedra para las aberraciones del histerismo,
para el contagio de la pasin delincuente. Rara
es la ejecucin que no se sella con sangre entre
los espectadores admiradores del cadalso y
frecuente, frecuentsimo, el que de all broten
grmenes de futuros monstruosos crmenes.
Como que hay una estrecha relacin, un p . xrentesco cien veces demostrado entre la abundancia
de ejecuciones y la abundancia de delitos, Como
que el indulto de la pena de muerte determina
la disminucin lenta rpida del nmero de
atentados contra la ley. A mayor rigor mayor
criminalidad. No ha habido poca ms espantosa para los anales perversos de la delincuencia
humana que la poca en que el tormento, la
rueda, el potro, crucifixin y las mltiples maneras de eliminar al criminal hcenla brotar
en todos los medios sociales. Nunca se persigui
la impiedad por modo tan extremo y cruel como
en la poca de la Inquisicin, ni nunca tampoco
la irreligiosidad bajo todos sus rdenes hizo mayores estragos.
La pena de muerte no es una medicina, no
una triaca contra el morbo social, sino una consecuencia del estado de atraso en la Civilizacin,
de imperfeccin en los Cdigos, de abandono en

14

Iris establecimientos penales, de falta absoluta


(le precauciones y cuidados en la profilaxis del

Mito.
Y no hay por qu tomar siquiera en cuenta
argumento de que la pena de muerte no se
pddr abolir en Espaa hasta tanto que no ile,_ruemos un estado de relativo progreso en las
/l'irceles. prisiones y presidios, porque eso equivaldra haber esperado abolir la esclavitud-.
hasta el momento en que el esclavo tuviera cdndieiones de ciudadano libre haber dilatado
[a supresin del tormento hasta el instante en
:pie los criminales quisieran confesar volunta-.
riamente. No; la pena de muerte es por s un
elemento de reaccin y de atraso y su abol=

cien constituye un elemento educativo.


Por eso es de una gran utilidad para ilustrar
la cuestin, para abrir los ojos del legislador,
para promover refoirma tan necesaria justificndola y demostrando su posibilidad la traduccin
(le un libro tan interesante y de autor tan ilustre corno el insigne maestro Ellero.
El Sr. Gmez Tortosa, juriscotnsulto _esclarmagistrado dignsimo, con quien me ligan
los ms estrechos vnculos del afect, ha prestado la cultura. patria un gran servicio y de la
cultura propia ha dado una gran muestra can
su irreproch.able traduccin.
Precursor este trabajo de otros muchos ms
acomodados an las excepcionales dotes del
Sr. Gmez Tortosa, deseo gire al complacerle se-

15
eundando los nobles empeos humanitarios
que principalmente responde la traduccin del
libro de Ellero, sirvan estas lneas, escritas
vuela pluma, de estmulo para que deseche los
reparos de su modestia y enriquezca la Literatura jurdica nacional con trabajos por l comenzados y bien dignos de ver la luz pblica.
J. CANALEJAS
Madrid, 18 Julio 1907.

De la pena capital
1
1 freno que las creencias religiosas y morales oponen las pasiones humanas,,.
sera insuficiente para asegurar la tranquila
coexistencia de los hombres, si faltasen las,
leyes.
Sacro y sublime oficio es el de las leyes que
rigen y corrigen los rozamientos de deseos encontrados, con el fin de que por su influjo no
llegue ser la tierra nuevamente una selva

selvaggia.
Principal ramo de legislacin, la penal se
opone al mal tan pronto como ste nace, rechazndolo en forma severa y violenta con un nuevo mal; de manera, que la pena, sea la imposicin de un dolor, la prdida de un bien.
Pero, entre los bienes que puede la pen a
violar/, estarn tambin los de la inteligencia y

---

con(ieneia? ;, Podra la ley, por pena, hacer


lo(o depravado un delincuente?
Todos afirman que no; pero hay, disentimiento al afirmar si es, no, violable el bien de
la existencia. El l eg islador que conminase con la
pena, de un ultraje al pudor, seria execrado: no,
emppro, el que conminase con la de un ultraje
l a t x i st en cia. Sin embargo, este es un bien ms
precioso que aqul, y menos ira y terror nos
despierta, y por menos malvado se tiene al au.
)r del primero, que del segundo delito.
Porque hay una clase de bienes inviolables
stos son los que constituyen la personalidad del hombre, supremo derecho.
:llora bien, nosotros procuraremos investiar si est, entre stos, el bien de la existenl'hl, y si por lo tanto la prdida del mismo puede ser impuesta por las leyes.
La cuestin parece rdua, porque sobre ella
hay opiniones contrarias, sostenidas por personas euya honradez y doctrina son justamente
admiradas. En efecto; al lado de los nombres de
Beecaria, de Pastoret, de Morellet, de Diderot 5
de De Tracy, de Dupin, de Lucas, de Dupeiaux, de Degenerando, de De Broglio, de Bentham, de Livigston, de Mittermaier, de Carmigt'all, de Gio-vanelli, de Tomasseo..., que combaten la pena de muerte, no menos ilustres son
los de Montesquieu, de Rousseau, de Mally, de
Filangieri, de 13Iackston, de Constant, de Rola

magnosi, de

que la defienden.

II
Es la, sabidura un vasto interminable edificio que todos los hombres y todas las edades,
si bien con diferente poder, se fatigan en levantar. De aqu, que por aprovecharnos de ella y
por demostrar nuestra gratitud generaciones pasadas, conviene recordar el camino que,
en medio de mil errores, ha recorrido la verdad, antes de llegar nosotros, y los trabajos
de los que nos precedieron, para aprenderla y
transmitrnosla.
La pena capital, con raras excepciones, fu
siempre impuesta desde el principio de las sociedades humanas hasta nuestros das; y antes
que Beccaria, nadie, salvo alguna generosa aspiracin, se levant defendiendo su abolicin;
pero nunca se hizo una demostracin de que fuese injusta, y que como tal se debiera proscribir.
A. decir verdad, en el siglo pasado se propag un cierto espritu de filantropa, pidiendo reformas encaminadas al bien moral y material
de los hombres, del que las leyes y las instituciones civiles no podan dejar de estar influenciadas: y fu especialmente Montesquieu, quien
comprendiendo este generoso anhelo, lo dirigi
hacia la ciencia de la legislacin.

El espritu de las ley es despert tambin

en Italia un nuevo movimiento ms racional y


humano, en los estudios sociales: no pu_
111`-
dif'.n(lose llegar que su estudio haya inspirado,
entre otros, Beccaria. De aqu que, en la obra
del jurisconsulto francs, hay que buscar el\
(rprinpn de aquellas doctrinas que el italiano
Itcy-r i v desarroll.
Y si bien Montesquieu admita la pena eapital sin cuidarse de discutir su legitimidad,
nia bastante su uso y casi slo para los delitos contra la vida. Con esto abra el camino en
direccin la meta que Inas adelante requiri
: alcanz el filsofo milans, en una poca en
Lie, la legislacin europea enumeraba unos
cuarenta cielitos castigados con la pena capital.
El mismo escritor hacia observar el fenmeno
de que cuando ms duras eran las leyes, ms
se depravaban las costumbres y que la severidad df= las leyes era propia de los estados des-
ticos, distinguindose por su suavidad las de
o I tte no lo eran.
Ha sido pues, en esta Italia, grande infebaada por la sangre de tantas vctimas, ,
Jonde se ha levantado el ltimo y ms podero.-) grito contra esta ltima fase de la tirana,
ll frazada con formas legales, refugiada en el
sagrario de la justicia, armada de esbirros y de
espas, detrs de una trinchera de cadenas, de argollas y de patbulos.
libro De los delitos y de las penas des-

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21
atndose contra los sangrientos silogismos de
los doctores, contra los procedimientos secretos y arbitrarios, contra los delitos quimricos,
contra los tormentos intiles, critic y seal
entre estos ltimos, la tortura y el suplicio capital. Tal fu la primer chispa que levant gran
llamarada con el fin de destruir toda reliquia
de barbarie, y desde entonces, principi ese
movimiento de estudios serios y piadosos para
abolir la pena de muerte.
\ Csar Beccaria arga de este modo tratando de demostrar la ilegitimidad de dicha pena:
si la potestad social se compone de las pequeas porciones de libertad cedidas por los socios, si stos pueden solamente disponer de lo
que tienen derecho, y si no lo tienen matarse, no pueden, por lo mismo cederlo la sociedad.7"La pena de muerte, pues, no es un derecho; sino una guerra de la nacin con un
ciudadano, porque juzga necesaria til la
destruccin de su sr". Pero esta necesidad
utilidad no puede tener lugar ms que por dos
razones: Primera, porque el reo tenga autoridad y potencia tal, que su existencia ponga en
peligro la de la sociedad: pero sto puede
nunca suceder mientras reinen tranquilamente
las leyes? no suceder ms bien cuando stas se callen, es decir, en la disolucin de los
vnculos sociales, en la anarqua? En segundo
lugar, puede decirse necesaria y til la pena de
muerte cuando el suplicio de un ciudadano sea

22
verdadero y nico freno para evitar que los
otros cometan delitos" pero sucede asi?... No,
aada Beccaria: y demostraba la ineficacia de
la pena de muerte, en cuanto al ejemplo, porque lejos de inspirar una ejecucin el saludable temor que quiere la ley, ,,es un espectculo para la mayor parte y una mezcla de compasin y de desdn para los dems";'y en cuanto
la reparacin, porque quitaba al reo la posibilidad de reparar el darlo por medio del trabajo. Es adems injusta, deca, esta pena, desde el
momento que no puede irrogarse ms que un
mal que baste calmar la voluntad criminal y
sin recurrir al patbulo la total y perpetua prdida de la libertad por ventajoso que fuera para
el culpable un delito" es suficiente para evitar
que se cometa. Y finalmente, la llamaba inmo-.
ral, porque una ejecucin de muerte no es otra
cosa que una escuela de fria atrocidad con formas solemnes.

Debemos hacer observar, que el ilustre reformador de la legislacin penal, si vislumbr


perspicazmente los caracteres que hacen intil
inmoral la pena de muerte, iba equivocado en
el principio jurdico sobre que basaba su sistema, penal: de aqu que si bien obtuvo los aplausos de los buenos, se levant contra l- un vocero, una tempestad de los otros sistemas, que,
agarrndose su premisa, del contrato social,
afirmndola, impugnndola, la esgriman en
con tra suya.

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Juan Jacobo Rousseau crea legitima la


pena capital, bien por el pacto social, bien por
el derecho de defensa. Es verdad, deca, que
los hombres no pueden disponer de los derechos que ellos mismos no tienen; pero una cosa
es el conceder otro la facultad de matarnos y
otra cosa es matar cuando peligra la existencia.
Nos est permitido arrojarnos por una ventana
para escapar de un incendio, aun cuando poda`MOS encontrar la muerte? Pues , es licito poner
en riesgola..vida,.....fn..de..cons.erv.arla" y sucede
precisamente que por no ser la -vctima de un
asesino, consiente uno en morir. En la convencin, lejos de disponer de la propia vida, no se
`piensa ms que en asegurarla: pues no es de
presumir que ninguno de los contrayentes se
le ocurra en aquel instante hacerse colgar".
Pero como si al portaestandarte del Contrato
social no le bastase con. este argumento y cual
si viese vacilar tal decantado sistema, aade,
que el delincuente, adems de violar los pactos
( y con esto sujetarse la pena estipulada),
hace traicin la patria, guerra la sociedad,
la cual se defiende, castigndolo, si es necesario, con la pena. capital: que derecho de guerra

al vencido-. Y dice esto quien poco


anws afirmaba, que la guerra privada entre
hombre y hombre no tiene lugar ni en el estado
<je N aturaleza, ni en el de sociedad: y que por
d, , ms, por derecho de guerra no se puede
i,latar al enemigo ms que cuando no se le pue{I( , hacer prisionero".
P usseau sigue las huellas del maestro, All ' en o De S imoni. La soberana, segn ste, obra
ewno mandataria de los ciudadanos, y tiene los
derechos que estos mismos le transmitieron,
4-ntre los cuales decir verdad, no est el de
matarse y no podan por esto depositarlo: pero,
unindose en sociedad, no cedieron tal derecho. solo como la libertad y la fortuna depositaron la propia vida, como prenda y garanta de
su conformidad, con las disposiciones sociales.
,;, Tiene la soberana el derecho de exponer la
vida de los ciudadanos en la guerra contra el
enemigo? Pues, como stos se expusieron este
riesgo, en caso de guerra, as pudieron exponer=
se, por causa de delito. Nadie les obliga de
linquir; pueden, pues, evitar que los maten. Si
414linquen y son ajusticiados, all ellos, la
muerte se la dan por si mismos. Contraen una
obligacin que nace del delito" como diran los
tuir,consultos romanos, cuya satisfaccin est
en el hecho de perecer bajo el hacha del ver!iigo. Con este sutil argumento, cree De Simoni, haber destruido la objecin de Beccari.a,
pero si,. segn su sistema, el derecho social no
.

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-- 25
es ms que la suma de derechos individuales,
una vez que los hombres no tienen derecho
matarse, no lo tiene tampoco la sociedad. No
vale distinguir entre la cesin enajenacin y
el riesgo depsito manera de caucin de
este derecho; pues las'palabras no cambian la
nattaleza de las cosas y en Un O y otro caso,
despus de todo, ilimitado condicionalmente,
se dispondra de lo que no se puede disponen
El hombre no podra jugar y vincular su vida
esta lotera, en el caso que se quiera creer fuente y causa de la potestad de castigar el contrato social. Pero elmismo_ autor _parece _retractarse .de este error, aadiendo, poco despus,
con Salomn y San Pablo, que ,,toda autoridad
viene de Dios... por el cual reinan los reyes" y
sosteniendo, as, con el principio teolgico, el
vacilante sistema del principio fundado en el
contrato social. Pero -esto se le puede contestar: O el derecho de castigar fu conferido
la sociedad por mandato divino, por hufo.
El autor se declar partidario de este ltimo,
haciendo partir la gnesis de tal derecho de los
pactos de la sociedad civil: Si recurre principios extraos (para sostener el que defiende),
quiere decir que sin aqullos,-stos no pueden
defenderse, pues no es permitido un mismo
tiempo usar, ora el sistema que se defiende, ora
el adverso. la convencin, la teocracia: no
la una y la otra un mismo tiempo.

jv
Pero si la doctrina del contrato social no
llega justificar la pena (le muerte, tampoco l:
justifica la escuela_teolgica; la cual asevera
que Dios ha dado a la sociedad la soberana el derecho de vengar cualquier ofensa, cual
i hubiera sido hecha l mismo: ofensa, que
puede ser tan grave, que merezca la muerte.
Pero cmo se puede sostener y probar que
_Dios nos haya armado de este terrible derecho
y concedido la misin de vengarlo, de este
modo?... No, ciertamente, merced la razn; la
cual, como se ver, nos hace ver la pena de
muerte, intil, inmoral, injusta, y como
no
querida por Aqul que es fuente de bien, de
rectitud y de justicia.
Entre los que dicen que toda potestad te'rerta viene del cielo, hay quo ., distinguir dos
escuelas: la una, afirma que esta potestad emana inmediatamente de Dios, siendo los reyesinvestidos de ella por la consagracin; la otra,
en cambio, que emana mediatamente, siendo
investidos los pueblos de dicha potestad por la
k

oexistencia social.

La primera es una antigualla. Nosotros seguimos la segunda; es decir, creemos que la

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sociedad, precisamente por ser amada de Dios,


ste, le ha conferido derechos impuesto deberes, entre los cuales est el de castigar, pero
no aplicando la pena capital: y en este sentido,
somos nosotros tambin teolgicos.
Los que con la invocacin del principio teocrtico creen autorizada la pena de muerte, se
fundan en una inmediata y positiva concesin
del derecho de vida y muerte hecha por los
.la soberana: y; si la razn humana no llega confirmar su aserto, acuden la revelacin divina,
pretendiendo probarlo con las sagradas pginas.
Los criminalistas norteamericanos, de conformidad con el espritu d la reforma y con la
ndole calculadora de la nacin, y prescindiendo del aspecto jurdico, suelen discutir la cuestin de la legitimidad de la pena capital bajo
el aspecto prctico., _ bien bajo el religiglo.
Deducen, por la experiencia, decir verdad,
una condena contra el suplicio capital, como
haremos constar ms adelante, pero en cuanto
la justificacin religiosa ( sea bblica) ellos
mismos estn discordes, los unos afirmndola,
negndola los otros.
Nadie ignora que la ley mosaica adopt, y
con demasiada frecuencia, la pena de muerte;
as es que hay quien cree justificarla, precisamente, con el testimonio de la Biblia. Pero en
sta hay que distinguir los preceptos legislativos y ceremoniales, de los tico-religiosos:
transitorios y locales los primeros, eternos y


universales los segundos y que si unas veces
se dirigen la humanidad entera, otras no se
dirigen ms que al pueblo hebreo.
El Pentateuco ofrece, por cierto, una serie
de sanciones feroces, las cuales nos abstenemos de comentar y criticar, pues sin provecho
propio, con dao, nos haramos sus paladines
adversarios. No ignoramos que se nos puede
Contestar, que deberamos condenarlos sin reservas, desde el momento que afirmamos y de=
mostraremos que la pena de muerte es ilegtima
en cualquier tiempo, lugar y circunstancia..
Cuando la ndole testaruda del pueblo de Israel,
salido de la esclavitud, no justificase este yugo
impuesto por el legislador, sera esta ilegitimidad un principio absoluto indeclinable de
moralidad y de justicia. Pero no es necesario
que nosotros actuemos ahora de telogos. Y no
se nos quiera por esto acusar de tocados por el
protestantismo, atesmo; pues si se dice injusta la pena de muerte, no se dice por esto injusta la legislacin mosaica que la adopt. Encon
traris contradiccin: pero es dado al hombre.:
comprender los divinos misterios?... Otros hechos, otros preceptos de la antigua Ley son
incomprensibles para nosotros. Nosotros r temblamos al leer el exterminio de los extranjeros
impuesto por Moiss los hebreos. La esclavitud y la poligamia eran legtimas entre los pa-_
triarcas: sin embargo, entre nosotros no lo son;
y esto, no slo corno medida de conveniencia

tal

Ilv

29

poltica, sino por mxima de justicia y de moral...


Aqu la mente se pierde, pero el sabio baja la
cabeza ante los inescrutables designios de Dios!
Es cierto que el querer gobernar la sociedad
de hoy como se gobernaba aquel pueblo de
dura cerviz" es loca empresa si no fuera injusta, ya que la Ley de Cristo, si bien parte de
la de- Moiss, la innova. Es ley de gracia, de
perdn, de amor. El Dios del antiguo pacto es
un numen inexorable" y celoso como l mismo
dijo, que castiga la iniquidad de los padres en
los hijos hasta la tercera y cuarta generacin";
mientras que el del nuevo pacto es un padre
piadoso que perdona setenta veces siete
La antigua Ley, exclama Tertuliano, se
vengaba con la espada: lw nueva, en cambio,
se_manifiesta con la clemencia".
Los que defienden los suplicios de sangre,
invocando la autoridad mosaica, deberan, por
igual motivo, alabar la frecuente aplicacin de
los mismos, comprendiendo el Talin: ,ojo Por
ojo, diente- por diente"... El corazn tiembla, y
sin embargo, son estos los mandamientos de
Moiss, y sus secuaces no deben asustarse.
Antes bien, para ser consecuentes deberan restablecer todas aquellas sanciones, incluso la
lapidacin, y obligar al pueblo todo actuar
de verdugo, lanzar la piedra contra la adultera, contra el adivino, y contra el que osara recoger una espiga de grano en dia de sbado.
Pero el rigor de estas leyes ha sido eensu-

-- 30
rado por uno, que hasta los tmidos se persuadirn. El apstol San Pablo las llamaba Un
yugo" que ni sus connacionales de entonces,
ni sus padres haban podido soportar.
Por lo dems, en el viejo, corno en el nuevo
testamento, donde se habla para todos los hombres y no exclusivamente para Israel, donde se
dan preceptos morales y no polticos, no hay
nada que autorice la pena capital. Separando
los primeros de los segundos, se puede, se debe
sacar en conclusin todo lo contrario, puesto
que en el declogo, suprema, universal y eter
na le , sin reserva de ninguna clase, est escrito ,
Suelen los partidarios de la pena capital,
1as como Cocejo, Paolini, Filangieri...) aducir
la leyenda de Can, el cual muerto Abel, exclam: ,,suceder que cualquiera que me vea me
matar" indicando con esto que el primer homicida comprendi que sangre quiere sangre".
Pero en cambio la relacin bblica, aprobn-do
la justa repugnancia que inspira el fratricidio,
prohibe que se le castigue de muerte, y men7ciona que Dios mismo se interpuso la ira de
los hombres. He aqu como lo dice el Gnesis:
,e1 que mate Can ser castigado siete veces
siete ms que Can. Y el Seor plsolirsefial
, Can para que alguno, encontrndolo, no lo
matase". Ahora bien, .,no es esta una prohibicin bien manifiesta de castigar con la pena de
muerte?

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NO MATARS".

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Dejemos ya el examen de las doctrinas de


los que faltos de principios con los cuales defender el suplicio extremo, se refugiad en lo
ms recndito del templo, defendindose con
citas bblicas, y continuemos el examen de la
doctrina del contrato social.
Mally y Filangieri esquivaron el error de
admitir la cesin trasferencia del derecho
la vida, por haberse percatado de que el postulado de Beccaria, sobre su inalienabilidad,
no haba sido refutado, y vislumbraron que la
potestad punitiva capital naca, no de la cesin
del derecho la vida hecha por aquel quien
se quiere castigar, sino de la del derecho su
muerte que los dems tenan. No es, dice Mally,
que los hombres, asocindose, hayan autorizado la sociedad para matarles, pues ni lo hubieran querido ni podido, sino que le cedieron
el derecho defenderse, que tenan en el estado de naturaleza; ,pues no fu para que nos
maten por lo que se puso la espada en la mano
del legislador, sino para que nos defienda del
pura-al del sicarioV,E1 autor de los Principios
de las leyes sigue diciendo que, dada la nece
sidad de la pena capital, se debe aplicar, pues

que 110 aplicndola, la suerte del inocente sera


peor que la del reo, ya que tomaran parte en
un juego demasiado desigual donde el uno
arriesgara n u que la libertad y el otro la
vida". Para traducir esta imagen en principios,
parece que Mally quiera decir con esto que la
ri , presin penal sera inadecuada al ataque eri,
mina': y si, por el contrario, quisiera decir que
I mal de la pena era menor que el del delito,
por lo tanto injusto (por el principio pitagri--.
(.0-;,,,;(:'ine la justicia debe hacer sufrir al
cuente lo mismo que l hizo al delinquir su
sistema penal mal hilvanado sobre el contrata,
social y sobre el derecho de defensa, agregara:
un tercer principio: la remuneracin del mal.
por el mal de la expiacin, de lo qu es corolario indispensable el Talin. Pero si hubiese
querido decir con el smil del juego desigual,
como es de .creer, que no castigndose de
muerte al delincuente, el freno de la ley sera
de menor fuerza que el que mueve delinqir,9 y por lo tanto ineficaz, se le puede contestar
que no. Supongamos que uno quisiera cometer
un hurto de cien pesetas: si se le amenaza con la
prdida de estas cien pesetas hurtadas y ade.
ms con la multa de una sola peseta, esta pena
es suficiente contenerle del delito. Es ms,
para algunos no es necesario siquiera este aumento;ITa que, si estuvieran ciertos que por la
pena haban de ser privados del bien obtenido
por el delito, no tendran ya inters en comete,

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lo, que si pesar de eso, pesar de mayores


multas y de mayores penas, se roba, se delinque, es porque, la ley no puede siempre frustrar el bien obtenido por el delito, por la esperanza de la impunidad.Sls que la gravedad
impone la certeza de la pena, que contiene al
delincuente, y la ley ms que' ser feroz debe
tender ser inexorable. ts verdad que tal certeza no siempre se obtiene, y de esto se ha deducido que cuando menos cierto fuese el castigo, tanto ms grande debiera ser. La certeza no
tiene nada que ver con la gravedad, y si se
pudiese suplir el defecto de lo uno con el exceso de la otra; ms bien que amenazar con pena
mayor los delitos cuya investigacin es difcil, convendra amenazarlos con pena menor.
La esperanza de la impunidad est en razn
directa de la severidad de la pena, especialmente si sta es capital, pues nada creen los
mortales ms lejos que la muerte.
No leve es el error de Mally de basar el derecho de castigar en el de defensa. 'TI hombre
tiene derecho rechazar la ofensa injusta hasta el punto de dar muerte al ofensor: este es un
principio inconcuso, pero del que se ha abusado menudo.Wrr primero Mally al atribuir
este derecho de defensa la sociedad por la
cesin que le hicieron los hombres por la convencin social, puesto que sta no puede crear
derechos sino slo regular su uso, por lo TIC
contra esto est la reprobacin general de la
3

34 ---

convencin soada social. Err despus al


fundir el derecho de defenderse con el de castigar. El ejercicio del derecho de la propia
defensa, es impetuoso y violento entre igua_

contra cualquiera (aunqu.e sea incapaz de


moralidad), y slo durante el acto la inmi_
les,

nr,-:, ncia de la ofensa; cesando, al cesar sta,


con la muerte del ofendido: mientras que el
(jercicio del derecho de castigar, tiene lugar,
previo diligente examen y con solemnidad, por
parte de un superior hacia un inferior, contra un sr quien slo se le puede imputar de17,.,
)us de la ofensa, aunque haya muerto el ofetis!
elido y sea irreparable el darlo. Adems de estos.
dos derechos, el. uno mira al presente, el otr:
especialmente al porvenir.

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35

VI
Cayetano Filangieri esquiv este error de
Mably en el cual, despus, incurra Romagnosi; pero cayendo en uno nuevo y mayor. Si Mably se haba contentado con decir que la sociedad posea el derecho punitivo por haberle
cedido los socios el de defensa, Filangieri
fu ms atrevido: Mijo que el derecho social
de castigar provena de la cesin de igual derecho de que los hombres, en el estado extrasocial, estaban dotados. Reducidos silogismo
los dos sistemas, Mably argumentaba: e l hombre en el estado de naturaleza, tiene el derecho
de defenderse, an con la muerte del ofensor;
pero ste derecho fu cedido la sociedad,
luego sta puede castigar con pena capital;,,Filan-gieri, en cambio, deca::Al hombre en el estado natural tiene el derecho de castigar tambin con la muerte, ste fu cedido la sociedad y por lo tanto, sta puede ejercitarlaComo
en Mably es falsa la consecuencia, en Filangieri son falsas las premisas. Si no, ()izase 'l
mismo:El derecho de castigar no depende
de la cesin de derechos que cada uno tenia
sobre si mismo, sino de la cesin de los dere,chos que cada uno tena sobre los dems".` Si

3f
el hombre no poda disponer de la vida, no tie_
ne tampoco el derecho de disponer de la salud,
de la libertad y del honor; y por lo tanto toda
pena aflictiva, correccional infamante, se de_
hera abolir. Pero son los otros los que pueden
disponer, pues hacindose vengadores del orden moral violado, le quitan todo bien, aun el de
la vida, cuando sea necesario. No se le niega,
al ofendido, aade, en el estado de naturaleza,
el derecho de matar al ofensor: ahora bien, si
el ofendido se muere por qu no se ha de transferir otro su derecho para vengarle? El ma,-.
tador hubiera podido ser muerto por la vctima.
por qu muerta sta no se le podr ya matar?
Un momento antes poda ser muerto, un mo-.
mento despus ya no,.. Pero es que el desdn
que en nosotros surge contra los reos y las
mismas palabras de Caa fratricida, sealan el
derecho y el deber de vengar las vctimas,

de castigar los malhechores,


Este poder primitivo es inherente cada uno
de los individuos contra todos, y todos contra,
cada uno, pues le fu concedido la soberana
en los pactos sociales. Por tanto el jus primitivo social se deriva de un igual jus extrasocial
sobre la vida y sobre los bienes de los reos.
Aqu Filangieri, por decir demasiado, no dijo
verdad. Nos habla de contrato, de venganza, de
expiacin, mezclando tres sistemas opuestos
entre s,: ice que el ofendido tiene derecho de
matar al ofensor: -ebiera decir, en cambio, que
en una palabra,

Ira

a
1

tiene el de rechazar la ofensa, el de defenderse,


aun dando muerte al adversario, cuando de
otra manera no pueda salvar sus derechos. Me
parece que no es lo mismo, porque si de otro
modo que con la muerte l se puede defender,
si la defensa no puede tener lugar, porque ha
quedado impotente el ofensor violado inevitablemente el derecho (como en el caso que el
ofendido resultase ya deshonrado muerto)
ni l ni los dems tienen ya derecho dar
muerte, ni siquiera tratar mal, ni aun ligeramente, al violador. Esta sera venganza, no defensa. Pero de esto mismo se percata el autor
de La ciencia de la legislacin: olvida el
principio de la defensa, y saca el de la venganza. Venganza! exclama Pastoret: y lo decs
vos? pero quin, por este terrible lenguaje, os
reconoce, oh bueno y po Filangieri!...
suponer que la (venganza, una pasin tan
ruin, sea excusada, sea no solo justa, sino que
llegue ser, origen, fundamento, fin de los derechos, es un
{ error tan grave que no necesita
refutacin. , Aunque tuviese el ofendido el derecho de vengarse; si se extingua, cmo lo
tendr un tercero, cmo la sociedad? Les fu
transmitido por el que muri? y cul fu el Notario que autoriz este testamento de sangre?
y era transmisible por herencia un derecho tan
fiero?... Fluctuaban estas dudas an en la mente
de Filangieri: y de aqu que divagase y oscilase de un principio otro y de uno otro siste-

38
ma. Saba que la venganza era inmoral, puesto
la venganza de
que el mismo haba dicho:
la ofensa hecha la sociedad, ni la expiacin
del delito, son el objeto de las penasALa Ven.
q 113 Za es una pasin, y las leyes estn exentas
de ella; y la justicia no es una de aquellas te,rribles divinidades las cuales sus crdulos
adoradores inmolan vctimas humanas, para
aplacar su pretendido furor". De este modo

adorn con falso oropel un acto detestable, con


apariencias morales, y dijo que los hombres no
se vengaran por odio por otra pasin personal, sino por la reintegracin del orden moral
violado, como mandatarios de la vindicta divina. El vengarse, pues, es para l lo mismo que
el castigar, y cada hombre que, en el estado

naturaleza, puede y debe vengar los delitos con


ofensas hechas la divinidad, est tambin dotado de la facultad de castigar: l es, pues,
parte, testigo, legislador, juez y verdugo. As,
pues, adems de los errores de todos los sistemas penales que Filangieri adopt, ha superado en el sistema de la expiacin, en el que se
refugi por ltimo, los errores de los partidarios del misino.--Estos, como se ha dicho, se
limitaban atribuir la sociedad, la soberana, solo la potestad punitiva: l va ms all,
la atribuye cada hombre; y la sociedad, y por
ella., la soberana, estn dotadas y provistas do
dicha potestad corno delegadas y mandatarias

suyas.

.'

ral
viue
de
oll
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39

Pero, en verdad, el derecho punitivo, aunque


hubiese nacido' de la venganza, implica una
agregacin civil y un poder que rige: no existe
ms que con stos, y separado de ellos no se
puede comprender. Es d erecho meramente_
y._soberano. Con anterioridad la sociedad
y la soberana, en el estado de independencia no habra podido existir; como la patria potestad no hubiese podido existir antes que se
formase la familia.
No obstante, el sistema que sostiene que en
el estado de naturaleza cada hombre tena el
derecho de castigar los malvados, y que este
derecho le fu despus, por la convencin,
conferido la sociedad, fu uno de los mejor
mirados, y era tambin sostenido por Guillermo
Blackston.
Los pactos sociales pueden reglamentar los
diversos poderes de la sociedad y los mutuos
deberes de la coexistencia, pero deben reducir
el fundamento jurdico un principio indefectible; esto es, pueden estipularse pactos que sean
justos, pero sern tales porque se conformen
la eterna justicia, no por el hecho de ser pactos. De modo que el derecho nace, no de la
convencin sino de la justicia, sobre la que
aqulla se apoyakecir que la sociedad tiene
el derecho de castigar, aun con pena capital,
por que as lo convinieron los socios y fu una
de las condiciones del contrato social, es no
decir nada. La cuestin estriba en saber si un

40

tal derecho poda estipularse; una tal condicin


admitirse. Conviene, pues, dejar la novela del
(0ntrato y buscar en otra parte, fuera del est reclio crculo humano, el principio justificativo del derecho de castigar.
En efecto, todos los partidarios del contrato
buscaron en otra parte este principio, no
percatndose de la contradiccin en que incurran, puesto que el fundamento jurdico de la
facultad de castigar, est en el contrato, fuera
de l. Si est en el contrato por qu no pararse
en l? por qu no decir: lo que se ha convenido
es justo, y es justo porque se ha convenido y
no por otra cosa, sin parapetarse detrs de la
posibilidad, la moralidad, la justicia de la con,T encin? Si no lo est oor qu no contentarse
con las justificaciones aducidas? por qu no
decir: el azar, el derecho de guerra de defensa,
el mandato de hacerse conservadores defenres del orden moral, otra razn cualquiera,
autorizan la sociedad aplicar penas, aun las
,utremas, sin apoyarse en el seuelo de los

pactos?

41

VII

Juan Domingo Romagnosi esquiv esta incongruencia: pero incurri en la de creer que el
dereh de defensa y el penal eran todo uno.
Tengo yo el derecho de matar al injusto agresor? y qu, aadi, querrais que no IQ tuviese
la sociedad?)i la sociedad es al hombre necesaria, querrais que quedasen impunes los
atentados contra la misma...?/As que la cuestin sobre la legitimidad de la pena de muerte,
no puede resolverse en absoluto en la generalidad de los casos, porque depende de su necesidad y esto se reduce. Es necesaria la pena
capital? S, pues es justa. Y no vale decir que
quien se defiende no puede ya matar cuando
estuviese salvo de la ofensa, que muerto el

ofendido, no se pueda ya matar al ofensor. La


sociedad, castigando, mira al porvenir, no hace
ms que amenazar, y si, resultando vana la
amenaza, se ve obligada llevarla efecto,
slo por eso aplicar la pena, porque si reo
np.1uese casiigadrQlas, .derns_no se persuadiran de que ella amenazaba de veras. Tambin
se colocan en mal terreno los que, fundndose
en el contrato social, combaten la pena de
muerte, si este contrato no es ms que una qui-

42
mera. La sociedad no obra como depositaria y
delegada de los derechos de los dems: obra
por su propio derecho, porque puede y debe
conservarse. El derecho de castigar no es otra
cosa ms que el derecho de defensa, modifi-

cado por las circunstancias sociales, sea


una especie de derecho genrico de defensa".
P:1 hombre se defiende con la repulsin fsica, y
la sociedad con la prevencin de la ofensa: es
decir, sta, sea la sociedad, procura impedir

los delitos, oponiendo la fuerza impelente del


(ille intenta cometerlo, la repelente de la amenaza del castigo.
Homagnosi, ms que cualquiera otro adversario de la abolicin del extremo suplicio, sent
la verdad, refutando el contrato social: sin embargo, an admiti ^ t-res principios errneos;
esto es, que la gnesis del derecho penal se
encontrase en la defensa; que el fin lcito puede justificar los medios ilcitos, y finalmente,

que la pena capital es indispensable; admitiendo esto como incontrovertible, sin discutirlo
siquiera, ni probarlo.' El derecho de defenderse es muy diferente.
al de castigar, y esto ya se ha demostrado. Con
decir que el segundo no es ms que una explicacin del primero, y que por la misma razn
que el individuo se defiende la sociedad castiga, quedan deslindados ambos derechos. Del
derecho que tiene la sociedad de defenderse,
no nace el derecho de castigar, sino el de gue-

43

rra. La potestad punitiva es un derecho propio,


peculiar, sui generes: no es la transformacin
de otro derecho. Que la sociedad tenga este
derecho para su defensa, para defensa del orden jurdico, est bien, pero no se diga que
aquel derecho consiste en el de defensa propiamente dicho; si no se quieren cambiar las
relaciones naturales de las cosas.

VIII
De esto se percat Pellegrino Rossi, quien
Icombatiendo los sistemas de la defensa directa indirecta, de la utilidad general individual, del derecho extrasocial punitivo y de la
convencin) se acogi al sistema de la accin
social, la cooperacin moral: as que para l,
como para Henke, Schmidt., Richter y Mittermaier, la pena no es otra cosa ms que la remuneracin del mal por el mal. Pero oigmosle.
As. corno hay un orden fi:sic, existe tambin un orden moral, obligatorio para todos los
seres inteligentes y libres, como son los hombres. Entre estos dos rdenes hay la diferencia
de que , mientras al primero las cosas le estn
fatalmente sujetas, al segundo no, puesto que
los hombres, como dotados, de libre albedro,
pueden transgredirlo. Son, pues, estos ltimos
capaces de mrito de demrito, y dignos, por
lo tanto, de premio de castigo. A la_distribncin de los premios y de las penas, atiende la
justicia eterna, la cual es un elemento del orden moral.

Pero el hombre, adems de ser un ente sensible, racional y libre,. es tambin sociable. La
sociabilidad es un atributo, una necesidad de.

45
su naturaleza, un precepto indeclinable del orden moral. Hay por lo tanto un orden social,
hijo del moral; pero ms angosto que ste, independiente de las convenciones humanas y al
cual el hombre debe sujetarse. Pero porque
puede violarlo, siendo libre, tiene la sociedad
el derecho de impedirlo, restableciendo con la
pena, el orden moral violado.
La justicia humana, reflejo, ms bien, actuacin terrena de la divina, castiga con penas
las faltas de los hombres, slo eh cuanto influyan sobre el orden social, dejando la justicia
de Dios el castigo de las de orden moral.
Por esto la justicia social tiene una esfera
ms estrecha que la de la justicia moral; no
traspasa el campo de la tica, ni aun siquiera
lo abraza por entero. Mientras la justicia moral
castiga todas las malas acciones, la social, no
castiga ms que las que violan el orden social
juntamente con el moral, y puedan reconocerse
con los dbiles imperfectos medios de que
puede disponer.
La legitimidad del derecho de castigar se
deriva, pues, de la legitimidad de la sociedad,
y la de sta, de la legitimidad de la moralidad.
La sociedad acta en la tierra, por cuanto le es
dado, dentro de los lmites del orden social, y el
moral: y de esto se deriva el derecho y el deber
de castigar.
De aqu que si la justicia penal es legtima
y obligatoria en s misma; si el delincuente es,

46
en efecto, el autor de un gran delito, si ha merecido por causa de su delito una pena de la
gravedad de la capital; si esta pena es la sola
en el mundo que tenga este grado de gravedad;
finalmente, si sta es asimismo el slo y nico
medio que la justicia humana pueda emplear,
para alcanzar el fin que el deber le impone para
dar fuerza la ley; qu se podr oponer la ,
legitimidad del castigo, frente todas estas razones reunidas"?
Se puede oponer nada menos que una afir-

wacin: que faltan todas estas condiciones, que


no debe por razn penal hablarse de mrito y
demrito (siendo estas nociones ticas y no jurdicas) y el no ser la sancin de muerte el solo
y nico medio de coaccin para que la ley sea
obedecida.
Que el orden social transitorio sea un aspecto del orden moral eterno, estarnos conformes: no ya en que por esto la sociedad tenga
la misin de hacerse ejecutora y vindicadora
del mismo. La sociedad castiga, no por corregir el vicio, que esto lo deja, Dios, si se quiere, en esta tierra, su Iglesia, sino por asegurar sus propios derechos los de sus miembros. La sociedad es ejecutora y vindicadora

del orden jurdico: el cual es un reflejo del orden moral, pero limitado los deberes exigibles en la mutua coexistencia de los hombres.
Esta no castiga al reo como malvado, sino como
violador de derechos.

47
Rossi atribua la sociedad el derecho que
Filangier- i atribua los hombres fuera de ella,
persuadido de que este derecho exigiese una
superioridad para su ejercicio, la cual no se
encuentra ms que en la soberana social; pero
la falsedad, de este principio es evidente. Ni
uno ni ms hombres, ni aislados ni asociados,
fueron investidos de este cargo moral. Tienen
solamente la facultad de defender los propios
derechos; y la sociedad, si son violados, tiene,
adems, el de castigar los violadores.
Por lo dems, aunque se quisiera conceder
este sacerdocio la sociedad, surgira de aqu
el jus drudico de vida muerte? Cunta moralidad hay en una pena inmoral, conminada
por la reintegracin de la moralidad. Pero el
reo se ha merecido la pena de muerte, replica
Pellegrino Rossi. Merecido? Quin lo asegura? cmo lo probis ..?S merece la reprobacin
y el castigo; pero que se merezcan ante el orden moral dolores fsicos; que actos morales
merezcan castigos materiales determinados, terrenos, tantos golpes, tantas heridas, la muerte..., eso no es razonar. Aunque todo sea, qu
pecados merecen la muerte, todos algunos? Si
todos, por qu no se no--; ha privado de la vida,
concebidos, como hemos sido, en el pecado? Y
si algunos quin los ha elegido? Son estos los
hechos capitales? Con que la pereza y la ira
merecen la muerte...? y de los veniales cules
se merecen la cadena, los azotes...? Y por qu

48
de stos y de aqullos slo algunos son castigados...?
Porque, responde Rossi, slo se castigan los
que adems del moral, violan el orden social;
en una palabra, los que perjudican un tercero . Pero con esta limitacin se mezcla al sistema espiritual, el material; lo bueno, lo til.
Se cumple el mandato de remunerar mal al autor del mal, slo en cuanto nos sea beneficioso,
y en tal caso no se castiga ya por homenaje
la moralidad, sino por fin de utilidad: el sacerdocio ha desaparecido y queda un negocio de
conveniencia.
Si el autor hubiese dicho, que la sociedad

debe conservar el orden jurdico, no habra incurrido en estas contradicciones. La sociedad


castiga para conservar sus derechos y los de
sus miembros: he aqu un principio inmutable
que salva del espiritualismo y del materialismo, ya que de l se desprenden los siguientes
corolarios: que no 'se puede castigar ms que la
infraccin de un derecho, que esta infraccin
debe ser inmoral, porque es injusta, y que la
pena es moral, porque se impone contra un acto
malo, en defensa de lo justo, y por lo tanto de
lo bueno.
Pero cul es el limite de la pena, y por lo
tanto su justicia y moralidad? Que sea suficiente refrenar el delito, lo dice el mismo Rossi:
slo que, aade, adems, que sea merecida.
Nosotros no nos cuidamos de que sea no me-

49
recicla; esta es cuestin de tica que no tenemos por qu resolver. A nosotros nos basta saber que, para poner salvo nuestro derecho, es
necesario el castigo de los culpables, es decir,
que tenemos el derecho de castigar, que obramos justa y moralmente.
Nos basta pues, saber, como dice Romagnosi,
si la pena de muerte es, no, necesaria. Y esto
se encargaron de decrnoslo el mismo Romagnosi y Rossi, admitiendo su necesidad, como un
hecho indudable, basndose sobre una suposicin gratuita y falaz.

50

IX
Ahora bien, el error de los diversos siste-,
mas, ms menos contrarios a la pena de muer_
ie, provienen del error acerca del fundamento
jurdico del derecho de punir, pues, descubierto este fundamento, se tendr la solucin de la
tesis que se refiere el presente trabajo.
Ya hemos dado conocer en las objeciones
hechas los diversos sistemas de que nos hemos ocupad arriba, cmo nosotros justificamos la potestad punitiva social; sin embargo,
queremos demostrar ms clara y explcitamente, dnde y cmo, nace esta potestad.
El hombre es un sr provisto de derechos.
No se puede concebir un derecho en alguno, sin
que corresponda una obligacin en otro, por lo
que el derecho es por su naturaleza, exi 1 le
respecto al que est revestido de l inviola:
file respecto un tercero.
Ahora, pues, conjunta inherentemente a
derecho, est, la facultad de exigirlo y el deber
de no violarlo, sin lo cual no podra aqul sub-,
Pero pesar de estas condiciones inde;rebles de todo derecho, ste se exigira intil-,
mente y sera, por un tercero violado, si 1
ad y la inviolabilidad, estuvieran de s

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provistas de coaccin. Y as como es un absurdo el derecho destituido de aquellas condiciones, as seran stas ilusorias, sin la coaccin,
puesto que, el hombre, como ente dotado de
razn, olvidando los preceptos de lo j usto, puede violar aun aquello que por su naturaleza seria inviolable. Por consecuencia, lo mismo que
el derecho quiere la inviolabilidad, sta quiere
la coaccin.
Pero el hombre es adems un sr social, y
la sociedad, como es necesaria, es legtima; es
decir, revestida de derechos. Pero la sociedad,
sin leyes penales, no puede existir y por lo
mismo tiene el derecho de castigar aquellas acciones que, no prohibidas no castigadas, se
opondran su existencia.
La necesidad, pues, justifica la sociedad
y de aqu el derecho de punir, sin el cual ella
no podra subsistir, ya que si tiene, como los
individuos, ciertos y determinados derechos, si
stos son inviolables, si la inviolabilidad autoriza la coaccin, si esta coaccin, en la sociedad, se realiza con la amenaza aplicacin de
la pena, de aqu que es propio y peculiar de la
sociedad el

jure punitivo.

Fndase, pues, en la necesidad, la causa


eficiente y justificativa de este derecho, y si alguno no quedase convencido de esto y creyese

que es un subterfugio para esquivar la demostracin de la justicia del poder punitivo, le contestaremos que,precisamente su justicia, estriba

-52
!
Supremo Creador
necesidad,
pues
si
el
en esta
quiso que al hombre le fuese necesaria la so.'
ciedad y si quiso que sta le fuese necesaria
la potestad punitiva, sta es justa, pues de otro
modo se supondra en El contradiccin. 11
En la simplicidad del principio aducida_
para justificar el derecho social de punir, encontramos una nota caracterstica de la verdad,
as es que parecera inconcebible que hombres
de claro talento, se hayan apartado de tal sistema, que primero se le ocurre toda mente
vulgar, y se desprende tambin de las legisla-.
ciones positivas, si no se supiese con cunta
facilidad se cae en el error, cuando el culto la
agudeza venga sustituir, en los hechos morales, los fciles dictados de la conciencia.
Pregntese cualquier hombre, que no est
prevenido por falsas teoras, por qu la sociedad castiga y responder sin vacilacin: por
que de otro modo nadie estara seguro, y la necesidad es suprema ley".
Y decir verdad, si se estudian todos los'
sistemas penales, se vislumbrar que esta ne
cesidad, de uno otro modo, constituye el prin
cipio cardinal de todos ellos. Ora bajo la en-.

-voltura de utilidad, ora bajo la del bien pblico,.


bien bajo la de la tutela, bien bajo s su ifiismo
nombre, esta necesidad! es admitida en todos
los sistemas como causa justificante del castiu
go. Montesquieu, Beccaria, Rousseau, De
moni, Mably, Filangieri, Romagnosi,

1951

P11

53
materialistas y espiritualistas, utilitarios y teocrticos, Mos, por una otra causa, convienen
en una misma conclusin: la pena es justa,
cuando es necesaria.
Tan slo los que no ven esta necesidad para
justificar la justicia penal van buscando
principio extrao, bien de un mandato divino,
bien de un pacto humano, y no echan de ver
que no era necesario llegar tales suposiciones, pues la necesidad es por s suficiente para
poner en las manos de la sociedad. la espada
vengadora de la ley.
un

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OS

54

x
La legitimidad de la pena de muerte se ave..
riguar fcilmente: tan pronto como se vea si
tiene no los caracteres que hacen legtima
cualquier pena
Examinando esto intentamos ahora resolver
la cuestin, y en efecto, de su legitimidad debe
lgica y jurdicamente depender la solucin.
Para que una pena sea legtima, se necesita,
como ya hizo notar Rossi y con l los ms cle.
eres criminalistas;,1 que sea uniforme la justicia absoluta, ' juntamente con las conveniencias
polticas, mirando la imperfeccin de los medios de que el hombre puede disponer.
De esto se deduce que, en primer lugar, la
pena debe ser necesaria, es decir, indispensable para la conservacin de los derechos pblicos y privados y eficaz para conseguir tal
fin, y por lo tanto que garantice ulteriores
ofensas del reo, que corrija ste, que resarza el darlo y que sea ejemplar, puesto que estos son los cuatro fines para los cuales la pena
es aplicada, y desde el momento que no se puedan conseguir, desaparecera el derecho
aplicarla.
Pero esto no sera suficiente, para hacerle_;

55

gtima una pena: pues se necesita, adems, que


sea moral y justa. Estar revestida de justicia
intrnseca, cuando el derecho que viola en el
reo es violable, y extrnseca, cuando dicha pena
sea remisible, divisible y personal.
A decir verdad, no todas las penas estn
revestidas de todos estos requisitos, pero de

si
algunos deben serlo, como son los que hacen

hd
eficaces los fines arriba dichos y los que se refieren la justicia intrnseca, sin los cuales, la

rer
pena sera una violencia brutal, y nada ms.

be
Vase ahora, si la pena capital, impida nuevas ofensas del castigado, lo enmiende, resarza
el dao, ensee intimide otros, y si tiene
e- los caracteres de moralidad, justicia, remisibi-lidad, divisibilidad y si es personal.
e-

la

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X1

Si no el ms esencial, al menos el primer.


efecto que ha de producir la pena es el asegurar la sociedad de las ulteriores ofensas del
delincuente.
Tal efecto se consigue, o con una coaccin
moral fsica. De la primera se hablar m4s
adelante, examinando si el ltimo suplicio contribuye, no, la enmienda del reo. Slo nos
ocuparemos aqu de la segunda, y es evidente
que se obtiene de una manera indudable, ya.
que ningn medio existe ms eficaz, para librarse de un enemigo, que hacerlo desaparecer.
No se puede negar la pena capital esta supremaca, sobre las otras, en eficacia aseguradora. De esta cualidad se han prevalido sus\
partidarios, argumentando que hay delitos que
despiertan tal horror y alarma, y revelan un
grado tal de perversidad y de fuerza nociva,
que la sociedad no puede creerse segura, si no
es recurriendo este extremo remedio.
Si eso fuera verdad, tendramos que inclinar,-

la cabeza, ante la fatal necesidad, que obliga ,.


los hombres matarse los unos los otros.
Pero el Sumo Factor, en su sabidura y bon-

dad, estableci un orden tal en todo lo 'creado,

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tc:
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57
que la humana familia, puede atender su fin,
sin necesidad de humanos sacrificios.
Si la aplicacin de un mal injusto, no puede
ser necesaria, a aplicacin de un mal no necesario; no puede ser justo. Esto nace de la armona preestablecida entre la necesidad y la
justicia.
Los rdenes fatales con los cuales Dios rige
el universo, no pueden implicar injusticia en su
necesidad; y por esto, el castigar se reconoce
como necesario y justo, pero el castigar con la
pena capital, ni necesario, ni justo.
Es que necesita la sociedad para conservarse quitar alguno de sus miembros la existencia?
Supongamos que la sociedad llegase un
estado tal, que los delitos hubiesen aumentado
en perversidad y en nmero, hasta los lmites
ms deplorables; mientas que la sociedad tenga medios de castigarlos, no le ser, indispensable la pena de muerte, puesto que podr obtener el mismo resultado con otra pena. Pero si
la sociedad no tuviese manera de castigarlos,
tendra que abandonar, de buen grado por
fuerza, el freno de la ley y recurrir una guerra con los mismos ciudadanos. En este caso,
la muerte podra decidir el triunfo, pero no ya
como pena, sino corno defensa.
La sociedad, pues, hasta que no llegue este
extremo (y no podr llegar ms que cuando se
dude de parte de quin est la justicia, si de

;;;)8
parte de ella de los pretendidos delincuentes;
en una palabra, en una revolucin social) deber castigar, pero no de muerte, ya que, con la
posibilidad de castigar y de librarse de los malhechores, desaparece la necesidad de aplicar
la pena de muerte.
Esta necesidad podra suponerse cuando el
reo fuese temible, por s por los que le rodean; pero qu puede hacer un reo recluido
en una crcel, cargado de cadenas, relegado al--

destierro? En estas circunstancias es como si


no existiera, y nada puede hacer en dao de la
sociedad,

Se temera que la vida de un delincuente,


por ciertas simpatas, por comunidad de inte-

con otras personas, pueda comprometer.


la tranquilidad social? Pues, el que se tiene
por delincuente es, en realidad, un malvado,
es un justo. Si lo ltimo, est bien que la espada de la justicia se rompa; pero qu diremos
de la justicia? mejor dicho, de la tirana ornada con el manto de la justicia, a
er
vicio del poder de castigar necesita una soberana legtima, y no puede servir de instrumento
do tirana., Pero si el que la ley declara delincuente, lo es en realidad, nunca podr ejercer
tal influencia que ponga en peligro el bienestar
social; de otro modo se debera creer que en el
Estado son ms los ciudadanos enemigos que
los leales. Supongamos que un criminal feroz
sea encarcelado y quede libre su partida .y
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131.

siendo sta numerosa, quiera toda costa librar


su capitn; acaso el poder social no tendr
bastante fuerza para hacer fracasar los propsitos de aquellos bandidos?
En este mismo siglo, un hombre coronado
de glorias, inmortal, de simpatas entusiastas y
de una omnipotencia fascinadora, fu relegado
una isla, y all muri sin gloria, sin que nunca la seguridad de los vencedores sufriese detrimento. Tal vez si el hacha del verdugo
hubiese hecho saltar del busto la cabeza de
Bonaparte, el desdn de las naciones habra
vengado ultraje tal!
La presuncin de que el autor de un delito
no mire ms que repetirlo tan pronto como
tenga ocasin, si en la prctica se encuentran
casos que la comprueban, no debe, por esto,
aceptarse en absoluto. Haced que los reos en
vez de depravarse en los lugares :en que cumplen la pena, se corrijan; haced que al salir, en
vez de verse en la necesidad de delinquir nuevamente, se vean corregidos y rehabilitados, y
veris realizarse el principio de moral y de justicia, de que el hombre desea el bien con preferencia al mal.
Consta en los anales chinos que Tai Young,
para atender graves necesidades de la agricultura, libr de la crcel 390 prisioneros condenados muerte, con la condicin de volver
ella terminadas que fuesen las faenas que los
destinara. Todos ellos volvieron, por lo que el

60
prncipe los perdon la vida y les concedi la
libertad. Aun en el caso de-no tener la co nfianza que tuvo Tai Young (y de ordinario no puede
tenerse, pues no es conveniente turbar la seguridad de los ciudadanos tranquilos, libertando
los asesinos), existe la posibilidad de asegu_
rarse de stos sin matarlos, y dada esta posibilidad, nace la obligacin de ahorrar su -vida;
porque en el terreno del derecho penal no hay
justicia sin necesidad.
Son ciertamente exageradas aquellas palabras de Rousseau, la tranquilidad del estado.
es incompatible con la existencia del delinj
cuente? pues que muera". Y deca Pastoret que
debera haberse dicho: la tranquilidad del estado es incompatible con la libertad del delincuente? encirresele". Porque es un grave
error el suponer un individuo solo en lucha
contra toda la sociedad y sta temblar - la
sola amenaza de su pual) La sociedad est
siempre en una condicin superior al delincuente, y puede defenderse de l sin verse obligada
imitarle. Vst provista de otros medios especiales y suficientes para su defensa, y debe usar
de ellos, no slo por piedad, sino por iustici
Cosa notable, exclama Dege~, que
nuestras leyes se condenen ellas solas, puesto
que si antes de llegar ser inevitable la necesidad de matar nuestro agresor, se nos presta..
socorro, si nuestro adversario ha sido desarmado hecho prisionero, y pesar -de esto nos-

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54.

61

s tal!

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otros lo matamos, la ley nos castiga como homicidas. Y no hace esto mismo la ley cuando
arrastra al culpable al patbulo? No se hace
verdaderamente homicida?" No invalidara la
fuerza de esta objecin el distinguir el derecho
de castigar del de defensa, y hacerlo derivar
slo de este ltimo. Tambin el derecho de castigar se funda en la necesidad, y slo puede
aplicarse la pena que sea necesaria/ El exceso
es una injusticia. Si la prisin perpetua es suficiente para la seguridad de los ciudadanos, el
recurrir la muerte es un aditamento excesivo
injusto./ Cuando habis desarmado al reo,
cuando lo habis encadenado y encerrado en
una crcel, de donde no podr ya huir, no tenis ya derecho alguno sobre su vida. Si lo
matis, cometis un homicidio como un criminal
cualesquiera, y como lo cometera un conquistador que degollase los prisioneros de guerrp.
La objecin de los que no encuentran la
prisin bastante para impedir ofensas ulteriores del reo, (por el peligro de las evasiones) no
tiene fuerza, donde exista un buen sistema carcelario. No es difcil el custodiar bien un penl:
unas pocas cadenas, unos pocos carceleros, y
la sociedad est segura como si sus enemigos
hubieran perdido la vida. Para los romanos no
haba necesidad ni de carceleros ni de cadenas: bastaba el destierro. A los reos se les negaba el agua y el fuego, y la repblica y los
ciudadanos no tenan nada que temer.

62 -

XII
Principal objeto de la pena es la prevencin
de los delitos. Al efecto fuerza induce al de_
lincuente, no repetir los actos criminales, por
medio de la coaccin fsica la enmienda moral; veces con el ejemplo evita que otro delinca.
Debe, pues, la pena corregir al delincuente;
y con esto no solo quita una ocasin de hacer
mal, sino que puede proporcionar una de hacer
bien; no solo se libra de un malvado, sino que
hace un buen ciudadano. Este magisterio moral
que la potestad de castigar puede ejercitar, es
ciertamente uno de los ms humanos y nobles
fines de la ley; y, si no puede dirigirse esto
solo exclusivamente , como quieren algunos,
debe procurar conseguirlo; pues de otro modo
la pena quedara incumplida en uno de sus
fines.
Pero, qu se dir de las penas, en las cuales la ley, antes que ejercer el ministerio de
moralidad y de humanidad, lo ejerce de ferocidad y de corrupcin? Y quin entre estas
penas inmorales inhumanas no distinguir la
pena capital?
Es verdaderamente extra -no lo que el Juez
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63

dice al condenado: yo deseo tu bien... quiero


corregirte... por eso te mato".
Para expiar la culpa se necesita el arrepentimiento: pero, cuando al culpable se le interrumpe el porvenir, cmo podr arrepentirse?
acaso le ser til la atroz expiacin del patbulo? Pero qu vale el lamento que la horca
arranca un moribnndo? Y aunque valiese, es
este el modo de corregir al prjimo? Y aunque
lo fuera, es la ley la encargada de ello?
Es objeto de la ley el proveer un ordenamiento recto, merced al cual los hombres que
viven en sociedad, en sus mutuas relaciones,
tengan el libre ejercicio de sus derechos. La
ley no puede ir ms all de esta esfera de accin: , al hombre individuo, considerado como
tal y no como socio, aqulla no puede mandarle
ni siquiera la virtud;f no puede imponer un yugo
al espritu inmortal. Adems, la ley debe atender solamente los intereses terrenales; pues
el dominio de la otra vida corresponde Dios
Srgi como ya dijimos, aun en materia criminal, una secta, la cual pretendi, que estuviese la soberana social investida del derecho y
del deber de encargarse de un poder propio de
Dios, como si la divina justicia tuviese necesidad de la espada de los hombres. Para stos la
pena de muerte aparece moral y justa; pues es
un medio breve de hacer grato el delincuente
los ojos del cielo si va l. As, en efecto, argumentaba el Vizconde de Bonalt en el ParlaL

lo

64
mento francos contestando al Duque de gro_
gli. Pero, puesto que stos se abrogan una
funcin meramente divina, tngase en cuenta
la caridad cristiana con que la ejercitan. Matan
en nombre de Dios que perdona! Pero si el con-

denado quedase impenitente, vosotros lo harais


resa, del averno: y si arrepentido para qu
P
matarlo? ya no es un malvado: podra ser un
santo!
Por fortuna tal sistema que recuerda el
atroz fantasma de la sacra Inquisicin, se tiene
ahora por una supersticin y como ella est
maldecido. Hoy se reconoce por todos, que el
poder soberano de la sociedad debe limitarse
gobernar las acciones exteriores de los hombres, en cuanto tengan entre s, una recproca,
influencia. El exceso es un abuso, una injusta
coaccin, una tirana.
Por tanto, aun cuando la sociedad con sus
sanciones penales se propone ensear . y corregir, se admite slo en cuanto las relaciones

que el delincuente tiene con ella y con:sus


miembros y por su utilidad; de modo que e
bien del individuo coopere al de la sociedad.
Es, por lo tanto, provechoso que las instituciones civiles promuevan este bien, induciendo
los ciudadanos obrar rectamente; pues e
atribuir al rgimen social una actitud pasiva
sobre esto, como algunos tal vez quisieran, n
es conveniente, pues aqullos han de ejerce
una influencia indirecta y en cierto modo 0:

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amor5 no un dominio absoluto sobre el espritu,


que escapa los poderes terrenos y no tiene
otro seor ms que Dios.
Pero la ley, que no se limita un simple
papel persuasivo, sino que (como su nombre indica) liga, obliga y, especialmente si es penal,
fuerza; debe desistir d tal coaccin cuando se
trate de refrenar al espritu, que es libre independiente, de inmiscuirse en la vida del
porvenir. En una palabra, el precepto moral
debe salir indirectamente de las instituciones
civiles, pero no imponerse por la coaccin y
slo teniendo en cuenta la utilidad social y terrena.
Yerra por lo tanto el legislador, amenazan-do con la pena capital fin de enmendar al reo,
pues ni aun para esto puede recurrir la coaccin, y ni aun recurriendo consigue el fin social,
nico que debe mirar, pues con la muerte el
ciudadano es sustrado la sociedad y por lo
tanto su utilidad y su dominio.
La otra vida (aunque el patbulo la proporcionase merced al arrepentimiento del reo y de
su expiacin) no es ni un medio del bienestar,
ni un fin del poder social. La autoridad terrena
est reducida velar por la terrena existencia:
ay si se ocupa de la otra vida!
;Vase, por lo dems, si con la pena capital
el reo se enmienda. El dolor no es lo ms apropsito para corregir la depravacin humana:
pues (va que la ley penal se propone una co-

O(3

nacida del mal que se castiga, si bien


en el sistema penitenciario se le una la persuasin amorosa) queda siempre que la pena, para
tal, debe ser la imposicin de yin mal,
que sea
de un padecimiento, de un dolor.
.hora bien, el dolor que lleva la pena si
consigue la enmienda del reo, tendr una tal
eficacia por su ndole, por su gravedad.
Pero la pena de muerte es superada por otra
clase de penas, ya por la calidad, ya por la can-

da

rreccin

tidad de dolor que llevan. Tiberio, rogado por


un prisionero para que le impusiera la muerte,
contest: ,crees t acaso que te he

perdo-

eq"
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cual

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nado?"
Un dolor largo, continuado, es ms difcil
de soportar que uno instantneo, por ms intenso que ste sea; y adems el primero es ms
capaz que el segundo de influir sobre el espri-

lemas n

5cesit',

oranisei

tu; el cual ms bi6n se forma por la accin de


leves, pero repetidas impresiones, que

de

por la

edor
si ale.(

las fuertes, pero fugaces.


La muerte es un dolor grave, s: pero hay

gravedad, especialmente si concurren asociados, y de ma-yor eficacia modificar el nimo, y mucho ms


si son continuados.
Pero aunque la muerte tuviese una eficacia
dolorosa, seria tambin correctiva?
Quien arrastra su existencia en una crcel,
puede, gracias al trabajo y la resignaci,
mejorarse, persuadirse de la injuria dirigida

otros dolores de igual superior

dieP,

Tido
rio

ip

67

ra

)or

lo-

iri-

de

Dios y los hombres, reconocer su error y enmendarse, pero un infeliz arrastrado al patbulo, espectador y vctima de un homicidio execrable, qu pensamiento puede concebir de
perdn y de esperanza?
Diremos con Tommaseo que quitando una
vida se quita tal vez al culpable el tiempo de
-reparar, hacia Dios y hacia los hombres, el mal
hecho, y este tal vez es un argumento tremendo cual si fuera una seguridad, pues con sola
la esperanza de que aquella alma siguiendo en
la prueba que se le ha sometido en la tierra
pueda volver la armona con el orden supremo de las cosas, el cual se extiende la inmensidad de lo infinito, con solo esta esperanza, debemos no truncar aquella prueba de un golpe.
Necesitara el hombre poseer los tesoros de la
omnisciencia de Dios para poder afirmar con
seguridad: este est desesperado, no es merecedor de la salud del alma y del cuerpo''' Pero

la

si al condenado muerte le dis un sacerdote


que lo reconcilie con Dios, es porque esperis
hacerlo mejor, y cuando est arrepentido y tal

es-

vez mejor del alma que alguno de sus jueces,


entonces lo mandis al patbulo: Y quin nos
dice que, especialmente en el hombre decapitado por la guillotina, en el estrangulado herido imperfectamente, el sentimiento de la vida
no se prolongue tanto y con l la angustiosa
agona, que le hagan perder, en un pensamiento de rabia desesperada, el mrito penoso de

nas

68
aquella preparacin la cual lo dirigisteis, con_
Pesando tcitamente que, el arrancar del. mundo
un alma no preparada, es cosa impia?,Y en verdad aun entre hombres que no creyesen en la
vida futura se creera contrario justicia el no
hacer todo lo posible para que el reo antes de
la muerte se arrepienta, puesto que, obstinndose en alardear del mal cometido, aparecera:
casi como un mrtir, y, lo llevara audazmente en triunfo, caera vilmente aplastado bajo
el estigma de los extremos terrores".
Sucede menudo que el condenado suba al
patbulo con cierta bravuconera y como desafiando y haciendo burla; lo que, si no otra cosa,
demostrara que tambin en aquel instante supremo se finge, se bromea y se est impenitente. La pena de muerte es, pues, un padecimiento
que se sufre de ligero, si con grave angustia,
no vale para enmendar al paciente.
Pero aunque esta pena tuviese una eficacia
moral, necesitamos repetir que vendra conseguida de un modo inmoralsimo injusto; que
ninguna potestad, ni divina ni humana, di la
ley la misin de convertir los hombres mediante la horca.
Si, pues la pena de muerte, rara vez nunca enmienda al culpable, si, dado que lo enmiende, esto sucede cuando de tal enmienda
ningn fruto podra sacar la sociedad, s, finalmente, esta misma enmienda se puede conseguir mejor y de otro modo, resulta, que la

69

pena de muerte no lleva uno de los fines de


la sancin penal, cual es la correccin del reo
para el bien social: por lo tanto, por esto solo se
demuestra que es, si no ilegtima, al menos defectuosa. /1

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El tercer carcter que ha de tener la pena
(para que surta el efecto que ha de tener la ley
penal), es que resarza las ofensas hechas por
el delincuen , y la pena de muerte no slo no
consigue este fin, sino que, antes bien, lo impide.
A menos que se quiera utilizar el cadver,
propone un ingenioso escritor francs,
como
en cuyo caso se obtendra una bien pequea
indemnizaci , qu puede producir un ajusticiado? Nada, sino es, una merced al verdugo..
Mientras que, si el delincuente, como ya decan Voltaire, Beccaria y De Simoni, se conservase vivo, se le obligase consagrar su exisse diese de este
tencia al bien de la sociedad, y
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modo un buen ciudadano, un valiente defensor


la patria, entonces

s que la pena valdra para

causado por el delito. \


No gust Mably la subrogacin de los trabajos forzados, la pena capital, porque aqullos son el natural patrimonio del pobre, de
donde resultaraque ste y el malhechor teja
dran igual suerte. Pero, qu diferencia entre
quien trabaja libre y honrado y quien trabaja'
siervo infamado! Y aunque fuese lo raismot

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resarcir el dao

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por qu quitar al reo el medio de lavar con su


sudor la mancha de sus culpas? Fule esto concedido por el vengador eterno toda la estirpe
humana, para expiacin y al propio tiempo para
consuelo de la vida.
-El trabajo , que nnoblece y consuela al
*hombre libre, puede rehabilitar al siervo de la
pena. Existe en la economa social la necesidad
de ciertas ocupaciones, que, por ser demasiado
penosas, repugnan quien no est obligado, y
son precisamente esas ocupaciones las que
se debera condenar los malhechores. Coma
la galera en tiempos pasados, as hoy la colonizacin en pases remotos insalubres, el cultivo del azcar, la perforacin de minas... son
obras de esclavos. Pues bien, ahorrad los brazos del ciudadano honrado y condenad dichos
trabajos los perversos, pues por pequeo que
sea el producto es evidente, como dice Voltaire, que veinte ladrones fuertes y vigorosos,
condenados trabajos pblicos perpetuidad,
sirven al Estado por medio de un castigo, y que
su muerte no hace bien ms que al verdugo"2/
Y aqu debemos hacer notar como el hombre, al delinquir, se hace responsable no solo
ante la sociedad, desde el momento en que
cualquier delito directa indirectamente viola
el bien social, sino ante el individuo ofendido.
Esta consideracin, en los primeros das de las
humanas sociedades, haca que la pena se considerase como asunto privado; y fu muy lenta-

72
mente, como la autoridad civil asumi en_ s la
defensa de los ofendidos y sus consocios.
Las leyes brbaras, y, para una clase de delitos las romanas mismas, nos enserian en los
ritos del proceso penal como se limitaban refrenar y regular la vindicta privada, y atenuar la violencia brutal, merced la composicin, lo cual no era otra cosa, que una indemnizacin que el reo, por el mal que haba hecho,
pagaba al ofendido sus parientes, los que
habra tocado vengarlo.
Merced esta interposicin, esta mediacin del legislador, entre el ofensor y el
ofendido, se ha arrancado la espada de la mano
de los individuos, y se ha convertido en pena
a venganza. Pero aquel derecho la indemnizacin que los ofendidos tienen de lo9 ofensores, porque es de razn civil y no penal, quedaintegro en el nuevo concepto, y no puede ser
violado ni aun por una razn poltica.
El delito es la violacin del orden jurdico
y la pena es su reintegracin. Esto se consigne:
de tres maneras: con el ejemplo, con la coaccin
fsica y moral, y con el resarcimiento; pero este
es el modo ms inmediato y prximo.
Pero los derechos violados, son de la so
ciedad, de sus miembros de ambos, y por
tanto los delitos son pblicos privados
mixtos. Muy menudo esto ltimo, porque toda: s'
lesin del derecho privado, rara vez tiene lugar
sin lesin, ms menos directa, ms

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73

advertida, del orden pblico. De donde, si todos


los delitos privados y la mayor parte de los pblicos (los que llaman mixtos), adems de la
sociedad lesionan los individuos, contrae por
ellos el reo, una doble responsabilidad para con
aqulla y para con stos. Que si la civilizacin
moderna y el progreso de las ciencias criminales, reconocieron que compete la potestad de
castigar, no los individuos, sino la comunidad civil, no pueden negar al ofendido el derecho de ser indemnizado por el ofensor. As
como la responsabilidad contrada por el delincuente cc,I) la sociedad, es de razn pblica y
penal y se satisface con la pena, la contrada
con el individuo, es de razn privada y civil, y
se satisface con la indemnizacin.
Se haca necesaria esta breve digresin,
donde aparece claramente que hay un derecho
contra el culpable, no solo en favor de la sociedad como tal, sino tambin en favor del ofendido; para sacar en consecuencia, que si la ley
racional y positiva, quiere que queden salvo
los derechos de cada uno, no puede privar de
ellos al perjudicado por un delito, y que lo privara, quitndole el medio de ser resarcido, por
que contra un muerto la accin de indemnizacin no podra ejercitarse.
De aqu que la pena capital, no consiguiendo la indemnizacin, adems de ser ineficaz
para reparar el darlo pblico, lesiona el derecho privado.

74

XIV
Se ha dicho ya, que el principal objeto del
castigo es el prevenir los delitos.] Y esto se alcanza especialmen te , gracias al. ejemplo. La.
ley lleva efecto la amenaza para que no resulte vana, y los hombres, aterrorizados por su
inexorabilida d , se persuaden de que no deben
transgredirla.
Pero para que infunda temor, conviene que
la amenaza sea de un mal, de un dolor apre
ciable, bien de la privacin de un bien, de tal,
clase, que baste separar los hombres de la
senda del crimen.
Bienes principales del hombre son la existencia,y por ella la libertad, la salud, el honor,
la propiedad; luego la prdida de estos bienes
es el mayor mal con que se pueda amenazar y
que se pueda aplicar.
Si estos bienes, y cuales de ellos, estn disonibles, y puedan, por lo tanto, ser arrebatados
p
por la ley, se ver ms adelante; ahora examinaremos si la existencia es el ms preciado
encierra ls,
hombre. Puesto que la existencia
otros bienes y stos, sin aqulla, no piiederk
mas
subsistir , sucede que es la vida el bien
apreciable,
y la muerte el ms despreciable mak

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Este principio, en la penalidad, admite an


algunas excepciones, las cuales iremos consignando.
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Ante todo, aunque la prdida de la vida es
para la mayor parte de los hombres un mal
grave, no lo es, empero, para algunos, y precisamente para los que la ley quisiera que fuese
tal. La estadstica nos ensea que, el nmero de
suicidios, es asaz mayor que el de los ajusticiados. Slo en la villa de Pars hubo cuatrocientos setenta y siete suicidios en el ao 1826;
mientras que, en el mismo ao y en toda la
Francia, las ejecuciones capitales fueron setenta y seis solamente. Hay, pues, una clase de
personas, para las que, la prdida de la vida, es
un bien antes que un mal. Y si bien, desde la
triste locura de las muchachas milesianas, la
rabia feroz del japons que se abre el vientre,
hay varias clases y modos de suicidio (qu culpa, desesperacin, deseo de libertad y oculto
instinto, empujan los humanos deshacerse
de una vida infeliz), y si bien se suicidaron
Bruto, Catn y otros hombres grandes y gloriosos, todava es de creer que los miserables tengan al suicidio mayor inclinacin que los buenos, como que no cuidan de cumplir el precepto
moral y religioso de esperar el fin prefijado
por el Sumo Factor, y tienen ms estmulo en
terminar una existencia infame y desconsolada.
Por eso /a cuchilla de la ley cae sobre la cabeza
de los que tienen menos inters en vivir, y que

76
muchas veces desean la muerte. Es precisa mente en l os delitos ms atroces, en los que los
autores, una vez cometidos, se denuncian ellos
mismos los tribunales, se suicidan.
Adems, conviene fijarse en que el hombre,
especialmente el malvado, no mira el bien moral
que con la muerte se le arranca, sino al mal
fsico que se le impone. No contempla la muerto
como un trmino de la prueba terrena, que
fu enviado para hacerse digno del fin ltimo,
sino slo como un tormento fsico. Y sobre este
aspecto conviene estudiar la muerte, por su eficacia, para aterrorizar; pero quin puede narrar qu angustias precedan al ltimo momento
de nuestra vida? quin ha vuelto decrnoslo?
Podemos siquiera deducirlo del conocimiento
de nuestra naturaleza ? Y deberemos tratar

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aqu de la fisiologa de los dolores?...


Parece que stos deban tener cierto lmite
del que no pueden pasar, mejor dicho, el ni

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sufrir ms que un cierto.

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grado de tormento, pasado el cual se descarra.,

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mo nuestro no llega

Su esto fuese, el dolor de la muerte, sera'uno del


los ms graves dolores de la vida, pero aquella

es al mismo tiempo el trmino de estos dolores:


La madre de Biton y Clobe, al impetrar piedad'
para sus hijos, suplic Juno que les conce.
diese el mayor bien que puede los hombros.
suceder. La diosa los hizo morir al instante.

recuerda las 011


tiguas desgracias humanas, pero no ponen clara=''
Este mito, si no otra cesa,

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qu dolor y cun intenso sea el producido por


la suprema despedida del espritu.
Giacomo Leopardi, el triste amante de la,
muerte", como lo llama Alfredo de Musset, ya
que vivi de dolor, y todo lo vi bajo el prisma
del dolor y fu el poeta del dolor, quiso con su
aguda mirada penetrar en este supremo momento de la vida. l crey que como se duerme
as se muere; como no se distingue el instante
en que de la vigilia se pasa al sueo, as no se
advierte el en que de la vida se pasa la muerte. En un dilogo suyo hace decir una de las
momias de Federico Ruysch: ,,si el hombre no
tiene la facultad de percatarse del momento en
que las operaciones vitales en mayor menor
parte le quedan interrumpidas por el sueo, por
letargo por sncope por cualquiera otra causa; cmo se percatar de aqul en que las
mismas operaciones cesan del todo, y no por
poco espacio de tiempo sino para siempre?
Adems de esto cmo es posible que haya lugar en la muerte un sentimiento vivo, y que la
misma muerte sea por propia cualidad un sentimiento vivo? Cuando la facultad de sentir est
no solo debilitada y escasa, sino reducida
cosa tan mnima, que falta y se anula, creis
que la persona sea capaz de un sentimiento
fuerte?; antes bien esta misma extincin de la
facultad de sentir, creis que deba ser un sentimiento grandsimo? Ved que, aun aquellos que
mueren de males agudos y dolorosos, al apro-

78
ximarse la muerte se aquietan de tal modo
que se puede conocer que su vida reducida
pequea cantidad, no s ya suficiente al dolr,
as que ste cesa antes que aqulla.
Pero, qu fin engolfamos en la averigua_
cin del dolor que produce la pena de muerte,
si aun los partidarios de ella quisieran que no
produjese ninguno, y pudiera el delincuente sufrirla sin percatarse siquiera?
El conde Virgilio Barbacovi distingue con
Filangieri en las penas dos valores: el uno absoluto, que consiste en el grado de dolor efectivo impuesto; el otro de opinin, que nace de
la persuasin de los otros. Con este criterio
juzga, que el ltimo suplicio tiene mayor valor
de opinin y menor valor absoluto; y viceversa,
los trabajos forzados perpetuidad, por ejemplo, un mayor valor absoluto y un menor valor
de opinin. Por lo que, si est en inters de la
ley y del mismo condenado, que las penas tengan en mayor grado el valor presunto que el
efectivo, los que como Beccaria defienden 1

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abolicin de la pena de muerte, sustituyndola


por trabajos forzados, mientras se oponen al
bien de la sociedad, agravan la condicin del
condenad o.
Especiosa intil, ms que vlida y eficaz,
es esta distincin de la fuerza de las penas, 'Sor
que, despus de todo, es veraz la opinin que_
exactamente corresponde la realidad, y pele 10,
tanto, el valor que se le atribuye, debe corres-i,

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79

ponder al real, en otros trminos, la gravedad


de un castigo debe considerarse tal como es
1or,
en efecto. O es no es el ltimo suplicio el ms
grave castigo: si es, como tal se considerar;
si no, no. El conocimiento suj etivo si no es errneo confrmase al hecho objetivo: por lo que
Barbacovi y con l los otros criminalistas que
IP;
distinguieron estos dos valores absoluto y relativo, si se afanaron en enredar la cuestin, no la
resolvieron. Esta queda intacta; esto es, queda
col
an por decidir si la pena de muerte es en efecto la ms grave. Podriase, en verdad, objetar si
fve-
el valor de persuasin debe uniformarse al va; 1
lor de hecho, pero siempre se uniforma pudieneriu
do ser errneo el juicio. En esto se Conviene,
pero, qu consecuencia queris sacar? Tal
rsa.
vez que el legislador deba usufructuar la igno111rancia pblica, y precio tan caro como es la
vida de un hombre? Y creis que la humani,
en-

el
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ola

al
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ot
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dad despus. de tan larga experiencia no se


haya formado an de la muerte una justa idea?
Adems creis propiamente que el suplicio
sea menos doloroso de lo que se piensa?
El morir es, s, un dolor inefable: pero precisamente el acto de morir, el momento en que

la vida se marcha, es inadvertido. Son los preludios de la muerte los que atormentan, y es de
stos de lo que se debe hablar; esto es, de las
impresiones que se suceden en el que ha de
morir, al escuchar la sentencia capital, la subida al patbulo y el principio de ejecucin, en

(ti insto i los ajusticiados, la enfermedad y la


agona en cuanto los dems. El legislador,
pues, debe dirigir su observacin estos pre_
liminar s de la muerte, para juzgar si es grave
y cunto el sufrimiento, que l aplica. La cuchilla del verdugo cae precisamente en el instante
en que la muerte del delincuente resulta intil
por haberse ya conseguido el objeto de tal
pena. Con la cada de la cuchilla han terminado aquellos sufrimientos que el legislador quiso aplicar y debera prorrogar; sufrimientos,
que se quedan precisamente en aquel lapso de'
tiempo transcurrido desde la sentencia hasta la
ejecucin. SI pudiesen obtenerse los preliminares de la muerte sin matar al delincuente,'hasta los partidarios de dicha pena renegaran de
ella, menos que no viesen, absolutamente necesaria, la desaparicin del delincuente de la
tierra.
Resumiendo, el juicio sobre la gravedad de
la pena de muerte, depende de aquella terrible
agona que precede al ltimo aliento del ajusticiado. Esta es el mximo de los dolores; aunque se muera filosofando como Scrates, ha5

ciendo versos como Lucano, bromeando como


Moro, cantando himnos la patria como... los
de Cosenza. Estas excepciones demuestran,
slo, como algunos espritus grandes han sabido levantarse de tal modo, hasta olvidar la fragilidad humana. Pero tal pena, no deja de ser.
en sus postrimeras sumamente dolorosa. Has-.

81

ante
iiitil
tal

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ta al ajusticiado en el Glgota escap sobre la


cruz un lamento, no porque fuese inferior los
citados, sino porque quiso mostrarse humano.
Es tal vez, la indiferencia con que algunos suben al patbulo, la mayor parte simulada, por
alarde de la misma culpa, por protesta de la
inocencia.
Grave es, pues, el valor absoluto de la pena.
capital, y tal, que si se cae en 'error al juzgarla, es fcil creerla menos dura de lo que es en
efecto. Tanto es as, que se asiste una ejecucin con frvola curiosidad; curiosidad que por
no renegar de la humana naturaleza, debemos
suponer que, los que asisten tan triste espectculo, no deben comprender su gravedad; pues
de otro modo, no se podra concebir tanta ferocidad de nimo. Pero sea no recto el juicick,
que se hace de dicha pena, creemos haber refutado la asercin de que, sustituyn ola por
otras penas se agrave la condicin del condenado y se obste al bien de la sociedad.

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Pero, como ya dijimos, si la muerte es una
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grave desgracia para muchos, es tambin leve
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para alguno: por lo que, al menos, convendra
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tener presente cuanto Sneca, en el hrcules
furioso, hace decir Lyco: El que todos
ollt est(1 la
aplica la muerte, no sabe ser tirano. Castiga de
diferente manera: al msero mndale vivir, al.
0111
feliz que muera".
Que para algunos sea mejor la muerte que
Sk.Ji
la vida, se ha dicho ya en la comparacin de
los suicidios, y robustece aquel argumento el
Nill n
ejemplo de muchos reos, que prefirieron la ca-
pital otras penas, que la sufrieron como
cosa deseada. En 1789, seis mujeres inglesas.
prefirieron la muerte la deportacin. CuentaDe .
Simoni, que en Pava un hombre injustamente
encarcelado como presunto culpable de un de-
tito castigado con pena capital, se acus de l
para, con la muerte, sustraerse los horrores
de la crcel. No es raro que suceda que los
or
procesos eviten sentencias, tal vez aun leves
hl
por terminar con el suicidio del acusado. Un tal
Irzil,
Marchard, condenado muerte, deca al Juez:.`
"gracias... la pena que me dais no es grave` Y1Ir- ,,
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un tal Finegal, al oir la sentencia que l y

83

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1.1511,
esas
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sus tres hijos condenaba pena capital, exclam: "gracias Dios: he aqu lo que esperaba"...
Este desprecio de la vida no cesa la vista
del patbulo; pues el hombre cuando ve irreparable su fin, se resigna y recoge todas sus fuerzas, para soportarlo heroicamente: semejanza
de Augusto, que al morir se hizo actor, y represent tan bien la agona de un rey como puede
hacerlo un rey que muere.
Un verdugo perverso insultaba Bailly:
"qu, t tiembias"?... S, pero de fro"
contest la ilustre victima Toms Muro, el Canciller de Inglaterra, mientras suba al patbulo,
ayudado por un esbirro: amigo, le dijo: aydame subir que al bajar no te molestar ms."
Scrates bebi la cicuta hablando con los
discpulos sobre la inmortalidad del alma. Y no
con menor firmeza muri Sneca. Los mrtires
cristianos confesaban altamente su fe, enmedio
de los ms atroces suplicios que la refinada
tirana de los Csares inventaron. Tcito, en

pginas inmortales, nos narra cmo vctimas


ilustres desdeaban 'la vida, practicando el
estoicismo, ltimo y esplndido relmpago de

le
la virtud pagana: virtud admirable sobre todo,
'ore- por que desesperaba del galardn del porvenir.
Pero qu, deberemos recordar todos los
grandes que en esta tierra, por glorias y por
desgracias, concluyeron bajo el hacha del vercon firmeza innarrable? Se ha dicho que
cada palmo de esta tierra encierra el corazn

84
de un hroe: puede decirse, tambin, que est
baado por la sangre de un mrtir; por que fue_
ron muchos los valientes y muchos los ajusticiados, y todos expiraron dignamente. No hay
necesidad de recordarlos. Desgraciado del que
no los conozca!
En verdad puede decirse, que todos estos
murieron tan heroicamente, por que fueron justos; y alentados adems, por aquella fuerza que
da la conciencia de la propia virtud, la santidad de la causa y la generosidad del sacrificio.
Pero los malos no muestran menor desprecio
de la vida, y rara vez acontece que se vislum
bre en ellos un signo de miedo. Burlonamente
intrpidos, suben al patbulo, como SalambieT y
consortes suban en Inglaterra, con la pipa en
la boca, bromeando, sobre su prximo fin. Es
horrible el suplicio que fu sujetado el regi-

cida Damien; y sin embargo, vivi ms de una


hora, con indecible tranquilidad. Si se puede
soportar, como l hizo, tanto dolor, imagnese
cunto ms fcil sea el sufrir una simple muerte, como hoy se ejecuta, en la que el dolor's
instantneo y el advertirlo, si se advierte, y' el
morir, es todo uno.
Sea, pues, simulado real el cinismo de los
reos y el desdn de los justos delante del patbulo, es lo cierto que los espectadores no les
ocasiona, ni horror al delito, ni terror la pena.
I Es una observacin perpetua de los auto
res chinos, dice Montesquieu, que cuanto ms

85
L

(11

or
v
,

en su imperio se aumentaban los suplicios, tanto ms cercana estaba la revolucin;.


En ningn pas fu tan frecuente el contrabando como en el Japn, donde se castigaba
con la muerte. Segn Kempser, Della Maddalena calculaba en dos mil vctimas por cada
generacin, las destinadas la expiacin de tal
Segn Moreau de Jonnes, mientras en Inglaterra las condenas muerte son veintids
veces, y las ejecuciones tres veces ms frecuentes que en Francia, el homicidio es al menos cuatro veces ms frecuente en el primero
que en el segundo pas.
Segn testimonio de diferentes escritores,
en Inglaterra, en Blgica y en Amrica, los delitos graves menudean juntamente con las ejecuciones y viceversa, al cesar stas, disminuyen.
El sacerdote Bristol asegura que, de ciento
sesenta y siete condenados muerte, ciento sesenta y uno haban sido anteriormente testigos
de ejecuciones. Para stos, pues, el patbulo no
tuvo ninguna eficacia.
Y ntese, que precisamente esta eficacia,
que no se consigue, es la que se busca con la
ejecucin capital. Se repite siempre la necesidad de la pena de muerte para dar un ejemplo
que aterrorice los futuros delincuentes. Pero,
si precisamente este ejemplo no sigue, por qu
ensangrentar el hacha de la justicia penal?

86
La experiencia nos demuestra que de nada
valieron en muchas ocasiones las ejecuciones
de muerte: las cuales, si son frecuentes, dismi_
huyen el terror, si raras se olvidan. Y aqu conviene advertir que se opone la mayor eficacia de stas, un carcter propio del corazn
humano: esto es, el figurarse difcil O casi ira_
posibles, las desgracias acerbsimas. Si el malhechor, antes de decidirse cometer el delito,
pensara en el suplicio que le espera, y no dudase de su infalibilidad, se abstendra de cometerlo; pero lo ltimo de que se persuade, en
cambio, es de esto, de que pueda purgar sobre
el patbulo su culpa. Y si sufriera la presin de
un tal terror, pero al mismo tiempo abrigase la
esperanza del xito, sera un mal para los dems, puesto que para evitar el peligro, apelara
las mayores maldades, puesto en la terrible
disyuntiva de sufrir una pena atroz cometer
un atroz delito. Pero hasta que la esperanza no
desaparezca de los hombres, ser intil el espantajo del patbulo.
Decimos espantajo, pero es tal? Los que
hayan asistido una ejecucin capital, se habrn percatado de que sta resulta, despus de

todo, un espectculo por desgracia agradable.


Gozaban los romanos al ver morir en el anfiteatro con gracia los gladiadores. Del
modo una curiosidad inhumana, una feroz
delectacin de contemplar las angustias de Un

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87

donde un mercenario, en nombre de la justicia,


sin odio, sin pasin, por oficio, inmola una vctima humana, en aras del bien social. Del bien
social? Digamos en aras de la ignorancia y de
la crueldad.
El populacho rodea el palco ignominioso, se
aprieta, y charla, y murmura, y se lamenta de
que se retrase el espectculo: Si, le aburre la
tardanza. Pero cul espectculo, hermanos?
Qu se representa? Un hombre que desuellan,
como un buey en el matadero.
Pero he aqu que la vctima se acerca. Alguna vez con sosiego atrevido, con mirada desdeosa, camina, mira los espectadores y sube
segura al patbulo: otra con suma languidez en
la mirada y en los miembros, empujada y arrastrada por los esbirros.
Mudos los asistentes, anhelantes, fijan la
mirada en el que va morir. Este ha subido: el
verdugo principia... Por qu volvis las pupilas? ah, la naturaleza ha conquistado la atroz
voluntad!
Pero mirad. Un cadver deforme oscila pendiendo de la horca...
Y tal vez aquel ajusticiado era un inocente, tal vez un mrtir! Seguramente era un hermano, un infeliz!
No cesa el silencio solemne. En lo ms profundo el alma tiembla desdeosa de ver la
naturaleza ultrajada: pero el grito muere en la
garganta, la rotura del corazn, la Protesta. de

88
la con ciencia, llaman la atencin de los hombres
( l ile asistieron un espectculo, del cual los
4 . ielos se horrorizan. Todos quisieran haber
salvado aquel infeliz: y decir que lo hubieran
podido!
Todos parten plidos, mudos y aterrados,
creyendo encontrar en cada uno un enemigo, un
verdugo; participando de la misma sospecha
terrorfica que invade todos los socios de una
cuadrilla, despus de cometer un asesinato: es
un terror que se quisiera y no se puede echar
de si.
Por la noche una imagen espantosa turbar
el sueno: la imagen del ajusticiado que horriblemente mira y pendo de la horca. Se murmurar tal vez una oracin: pero ms para conjurar al amenazador fantasma, que para obedecer
la piedad.
Pero surgir el maana; y el tiempo que
todo lo hace olvidar" borrar de la mente de
los hombres este recuerdo tambin.
En los anales de la justicia habr registrado un ajusticiado ms: pero la eficacia del
ejemplo quedar frustrada, y el corazn de los
que asistieron, habr recibido el sello de na
mayor ferocidad. Se habr aprendido de la ey
ver sin temblar la muerte de un hombre, y
darla con calculada frialdad.
He aqu el fruto de una ejecucin de muerte. Y este es el menor mal que pueda suceder,
porque si la vctima de aquel homicidio legal

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fuese un justo, al menos por tal se creyese


por quien vi oy su fin prematuro y cruel,
las consecuencias seran peores.
Las matanzas de los Csares empujaron tal
vez al cristianismo y los hierros de la Inquisicin la reforma... En la sangre de los mrtires se encierra el germen de los vengadores.
Se dice que Corradno de Suevia arroj desde
el patbulo el guante de desafo la multitud; y
Carlos de Anjou, que lo miraba desde lo alto de
una torre, se reira, tal vez, de aquella protesta con mueca despiadada. Mal para l! porque
Crcida recogi el guante del rey Suevo y suscit las famosas vsperas.
Nq hay este solo ejemplo. Las ms grandes
revoluciones civiles y religiosas han sido concertadas al pie del patbulo. As que el Emperador Juliano, ms sagaz que sus predecesores,
estim ms apropsito que los tormentos para
combatir al cristianismo, la befa y la filosofa
incrdula.
No solo los inocentes, sino aun los culpables,
pueden desde el patbulo ejercitar sobre los
espectadores una influencia opuesta la que
se propone el legislador, por cierta simpata
que puede despertar, tanto un fin heroico, como
uno cobarde, puesto que en el uno, la admiracin, en el otro la piedad del paciente y en ambos el desdn de la autoridad que castiga,
arrebatan el nimo de los espectadores.
Pero Pellegrino Rossi quiere que no se deba

90
juzgar la ejemplaridad de esta pena, solo de
las impresiones de los que asisten: sino tambin
de la influencia que su amenaza y la narracin
de haberse efectuado, ejercen en todos los ciudadanos; influencia que, su parecer, estara
exenta de aquella mezcla de horror y de pie_
dad que menudo agita los espectadores del
suplicio". Slo que la misma objecin contra la
debatida diversidad del valor real imaginaria
de las penas, hace vana esta distincin; porque
es de creer que puede imaginarse un suplicio.
tal como es; y por lo tanto, el asistir l y el
oir hablar del mismo, tengan una eficacia igual
en la ndole, si bien mayor en grado, para los
espectadores, y menor para los otros.

91

lu-

XVI

aria

del

ario
'que
litio
y el

tival
los

Contribuye atenuar la ejemplaridad de la


pena capital un defecto suyo propio: y es que
siendo irremisible y exigiendo por lo tanto,
mayores formalidades y garantas, llega demasiado tarde. Grave defecto, porque la prontitud si no es condicin necesaria, es utilsima en
cualquiera pena. Es preciso que esta siga al
delito tan solcita inseparable y que las ideas
de pena y de delito, de tal manera se asocien
en la mente de los ciudadanos, que la una se
tenga como consecuencia inmediata y casi necesaria del otro.
Pero, por muchas razones, la pena capital
se opone esto, sea porque la ley prescriba
las reglas para juzgar las pruebas de culpabilidad, sea porque stas se dejen al criterio de
los jueces, lo cierto es que mayor cautela se
exige en las causas de pena capital, y por lo
tanto mayor solemnidad en los ritos procesales
y mayor tardanza en la condena. Ni el legislador, en los casos en que la ley misma determina el criterio de la certeza penal, ni el jurado,
donde no lo determina, se contentan con las
pruebas acostumbradas en los juicios penales.
La irreparabilidad irrevocabilidad del supli-

- 1)9

co, ponen ste y aqul en una justa perple_


jidad, que menudo retarda, si no impide, la
pena.
Ca s i siempre se levanta el patbulo, cuando
est ya olvidado el delito; por lo que resulta
intil el severo ejemplo que la ley se propone
y en su descrdito y dao, el suplicio parece
una atrocidad sin objeto.
Pero adems de la ineficacia en algunos casos la poca eficacia en otros del ltimo suplicio para la coaccin moral, por la inadecuada fuerza terrorfica que inspira; hay otra razn
mayor que hace intil recurrir esta extrema
sancin, y es la esperanza de la impunidad. Se
ha dicho ya que, ms que la gravedad, evita
que se lleven efecto los deseos criminales, la
certeza de la pena. Tiene, pues, la pena capital
otro defecto que la hace ineficaz: y es la incertidumbre de su realizacin.
Cuanto ms feroces son los legisladores,
ms escape dejan los reos. El Juez se hace
una piadosa violencia y el soberano abusa de
la gracia del indulto, antes que firmar una sentencia de muerte. As entrambos corrigen la
obra del legislador; pero con desprecio de la
ley, con dao de la sociedad. En las leyes cri-

minales de la Edad Media, la sancin de muerte ocurra menudo; pero de hecho no acaeca
tanto como se cree. Era poesa de Dante expuesta en leyes" como observa Pellegrino Rossi. De igual manera, ahora, en el reino britni-

10

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co, la gracia de indulto templa las brbaras


disposiciones legislativas.
En un septenio (1820 26 ), en Inglaterra
propiamente dicha, comprendido el pas de Gales, los tribunales condenaron muerte 7.656
personas; pero fueron ajusticiadas tan solo 528;
esto es, en una proporcin de 2 sobre 29 condenas' capitales. Pero adems de los escapados, merced la gracia soberana despus de la
sentencia, hay que aadir (y no son pocos) los
que se escaparon antes merced las ilusiones
piadosas del jurado". Bemis, notable jurisconsulto americano, narra que en el Massachussets
en un decenio (1832 43) de 60 acusaciones
por delitos capitales, 10 individuos solos fueron declarados culpables (y de stos, ajusticiados tan slo 3), otros 10 considerados culpables
pero no castigados con pena capital y 28 absueltos totalmente. "Significadsimo es el resultado, exclama Mittermaier, y demuestra, que
los jurados, por aversin la pena de muerte,
difcilmente se deciden aplicarla con su veredicto: pues absuelven enteramente al acusado
excluyen la circunstancia modificativa ms grave de la acusacin, la cual llevara consigo la
pena capital. Y as sucede y suceder siempre
en todo lugar: se endurece la ley y se apresuran
mitigarla, por lo tanto alterarla y por lo tanto, transgredirla, los que deberan ejecutarla
ciegamente. ,Cuando en un Cdigo penal se castigan de muerte los delitos leves quimricos,

94
como en el ingls, qu jurado, qu Juez no
creer un deber de conciencia violar la conciencia artificial de la ley, para obedecer la
natural del corazn?
Toda ley penal, aunque no sea dura como la
inglesa, si castiga con el ltimo suplicio algunos delitos, aunque pocos, no siempre ser obedecida. Testigos, inquisidores, jueces, con rectificaciones, omisiones y simulaciones, obrarn
contra el fin de aqulla.
A no ser los ofendidos, raro es que terceras
personas acusen voluntariamente alguno de un
delito de pena capital, sabiendo, que con esto,

se hacen cmplices de su muerte. El legislador


podr obligarlos, pero, adems de que la coaccin usada contra los sentimientos piadosos del
corazn es peligrosa, ellos con reticencias y
fraudes, se defendern. Nadie, que conozca un
poco la prctica criminal, podr negarnos este
hecho. Antes bien, en ciertos pases, como por
ejemplo, en la isla de Cerdea, es casi sistemtica esta reaccin de los ciudadanos contra la
recta administracin de la justicia penal. Cuenta Volter, que cuando en Francia se castigaban
de muerte los ladrones domsticos, los amos,
no osando denunciarlos, los despedan: por lo
que se marchaban con el aliciente de la misma
impunidad, robar otro lado.
Y, como los testigos, as los Magistrados
que inquieren al reo, oscilando dudosos entre la
piedad y el deber; casi sin percatarse hacen

cc

SI(
Ea

95

traicin al papel que se les ha encomendado. En.


verdad, un Juez, que interroga un acusado,
con qu corazn podr arrancar una confesin
que le lleve al patbulo?... He aqu dos hombres
iguales delante de Dios; pero de los cuales el
uno se sienta en el silln del Juez, el otro en el
banquillo del acusado. Este tiembla en la angustia de la ms terrible amenaza; aqul, fro, y
solemne, con sutiles preguntas lo esfuerza declararse reo, hacerse traicin; le arranca los
suspiros secretos; los anota, los enumera, hasta
que aquella vctima suya, pueda decir: "Yo
he concluido y t tambin, sube al patbulo"...
Es un espectculo que mete miedo, donde ocurre raramente. El Juez, ms bien que bajarse al
oficio de verdugo, prefiere retroceder ante su
misin. Cualquiera que asista debates donde
se acuse de pena capital, podr convencerse de
cuanto afirmamos:Las preguntas contra el acusado no son tan acertadas y vigorosas, como
en los de acusaciones comunes: salta la vista
un no se qu de vacilacin, que manifiesta la
lucha interior de quien las hace. Parece que el
Juez diga al acusado!: Yo te pregunto, debo
preguntarte; pero t procura no hacerte traicin". Y parece que el interrogado le conteste:
,
soy inconsecuente, no razono, miento: y sin
embargo soy lgico; pero la ley razona de tal
manera que si me confieso reo, me condena
muerte".
Y llega por fin el tiempo, en que se tiene

que pronunciar el silogismo fatal, la .sentencia.


Pero aqu el que tiene que ser ilgico es el
Juez. Bordeando las pruebas, jugando con las
circunstancias, que atenan el delito, se esfuerza por encontrar toda clase de pretextos para
salvar al reo. Lo que probara un delito comn,
no lo es suficiente para aceptar como probado
uno de pena capital: menudo la misma ley,.
donde rige el criterio legal de prueba, no se en-.
cuentra tan exigente como l; y quiere, contradicindose, mayor certeza. Precisamente la Ley
de Enjuiciamiento criminal, vigente en el imperio de A ustria, por ejemplo, dispone que la sentencia de pena capital no se pronuncia, si el
crimen no "est probado legalmente contra el
imputado, mediante su confesin por media,
de testimonios jurados", y adems "n .o sealegal y plenamente probado el hecho, con todas
sus circunstancias ms salientes".
Finalmente, si el primer juicio pronuncia
una sentencia de pena capital, un segundo un
tercer juicio tratarn de reformarla de casarla/ En algunas leyes, mientras en los delitos
comunes el acusado puede interponer no el
recurso de casacin, en los de pena capital, la
casacin se interpone de oficio.)1Confirmada la
sentencia de muerte, si el condenado no quisie-,
ra implorar el indulto, sus jueces deben hacer
llegar la sentencia pronunciada manos del
Prncipe, al cual toca ratificar anular la obr,
de los jueces. Entretanto se perpeta la agona

ir

del condenado, mientras los ciudadanos se les


frustra el principal objeto de la pena, el ejemplo, que desaparece si el castigo no sigue inmediatamente al delito.
As el reo, si no ha podido escapar al peso
abrumador de las declaraciones de los testigos,
la indagatoria de los magistrados, al juicio
de varios tribunales, encuentra delante del trono el ltimo refugio la impunidad.
Nosotros, no somos enemigos del derecho
de indulto; pero s del abuso del mismo. Este
derecho debe usarse parcamente; esto es, slo
en el caso de que la sociedad le sobrevenga
menos dao por la impunidad que por el castigo: lo cual acaece raramente. Pero donde el
ejercicio de este derecho es frecuentsimo y
habitual (y tal ser siempre donde est en vigor la pena de muerte), es sumamente perjudicial. Cuantas ms sean las penas de muerte que
impongan los cdigos, ms sern los indultos
y ms los delitos. En Inglaterra, donde la ley
es severa, el trono abusa del derecho de indulto, como se ha dicho.
Xdems desvanece el temor que la pena de
muerte quisiera inspirar, con la esperanza de la
impunidad.

98

XVII

Yerran los que atribuyen la sociedad el


poder de castigar para la conservacin del orden moral; mientras que debera decirse, para
la del orden ,jurdico.
El orden jurdico se confunde con el moral
'n cuanto nuestros derechos corresponden
deberes: pero se diferencia en que los deberes.
de este Ultimo no son exigibles, mientras que
lo son los del primero, hasta con la coaccin.
Hay, pues, en el derecho una base moral:
hay una analoga, una solidaridad entre lo jiisto y lo bueno, si bien lo primero tenga una rbita ms estrecha que lo segundo. Y debe tenerse por principio, este propsito, que todo
lo que es justo, es bueno, y que todo derecho
es por s mural. En esto estn conformes todos
los juristas, exceptuando los utilitarios, para
tos cuales es _justo lo que es Util, sin cuidarse
si es bueno. Pero en las disciplinas sociales,
especialmente en la prctica, est en vigor,un
mxima poltica asaz peligrosa, con sabor de
maquiavelismo: y es, que la justicia y moralis
dad del fin, legitiman la injusticia y la inmorallidad de los medios.
La salud pblica exige la infamia la per-

99
dicta de un ciudadano inocente? , Por qu os
paris? Deshonradlo, matadlo. Es una triste necesidad, pero, el fin ,justifica los medi o.; !
Nosotros pensamos de otra manera y repetimos, con una ilustre czarina de Mosco via, "que
se necesita castigar al culpable, sin imitarlo".
Y la ley, que autoriz la pena de muerte, no
solo ha imitado siempre, sino que ha emulado
y aun superado al culpable.
La iracunda sagacidad de los tiranos y de
los doctores, ha inventado tormentos tales que
los mismos malhechores nunca hubieran podido imaginar. Desde el toro de Falarides . la
cuaresma de tialeazzo Vizconti, el genio sanguinario de monstruos coronados, ha dado
muestras admirables, en las cuales se hubieran
perdido los ms consumados criminales: y hombres mandatarios de la ley se prestaron la
ejecucin por msera recompensa.
En China, la, mujer que mata su marido y
el reo de lesa majestad, se extienden sobre una
mesa, donde el verdugo con un tridente de hierro candente les retuerce los miembros y arranca los msculos dislacerados y los divide en
porciones ritualmente prefjadas.
i
Xv si al primer golpe el paciente pereciera! Esto sera en
el verdugo un crimen capital: pero, administrados los tormentos, le es permitido dar... la
muerte.
Pero no es necesario recurrir al Celeste Imperio, para buscar ejemplos como estos de in-

10(1
immauidad, pues en Francia misma los encontramos parecidos. Francisco I, que en rigor no
era un tirano, viendo que ( pesar de la horca
con que se les castigaba') los bandoleros y ladrones aumentaban cada da ms, por un edicto
de 4 de Febrero de 1534 orden que fueran castigados del modo siguiente: Los brazos, los
riones, las piernas, los muslos, sern rotos; y
divididos en dos partes de arriba abajo, con la
cara vuelta al cielo, quedarn vivos para hacer

penitencia"...
No se puede menos de temblar al oir el texto de la sentencia que castig los regicidas
Ravaillac y Damien, la cual los conden que

los arrancasen con tenazas los pechos, los brazos, los msculos y las pantorrillas... que los
quemasen con fuego de azufre la mano dere-.
cha, empuando el hierro parricida..., que sus
cuerpos fuesen descuartizados por cuatro
ballos, sus miembros echados al fuego, reducidos ceniza... y sta arrojada al viento".
En esta misma Italia, para los delitos de Es-
tado se invent un suplicio verdaderamente satnico: nos referimos - la cuaresma viscntea,
as dicha por que duraba cuarenta das. Durante este tiempo se haca ayunar al paciente,
se le desollaban las plantas de los pies, hacindolo caminar sobre garbanzos, se le amputaba un miembro: despus se le dejaba descansar
para que recobrase las fuerzas y pudiese .ses.,
tener los tormentos del da siguiente, paro.,de

I;

101
este modo prolongar la agona, hasta que dejaba de existir.
Estas sevicias son en verdad maldecidas
hoy da juntamente con sus autores: pero an
los cdigos modernos de naciones civilizadas,
no estn exentos de castigos semejantes. En la
Italia subalpina, no fueron abolidas la rueda y
las tenazas hasta la nueva legislacin inaugurada por Carlos Alberto. En algunos artculos
del Cdigo general de los estados prusianos
se conmina con la pena de rueda y en algunos
casos, el incendiario es condenado ser quemado vivo. Pero estaba reservado la legislacin
de la libre Inglaterra, por un extrao homenaje
la antigua barbarie, el conservar un castigo
abominable, que desdearan los mismos Estados despticos. Solemne y horrible al mismo
tiempo, dice Blackston, es la pena de la alta
traicin; el culpable no es conducido ni en carruaje ni pie: se le arrastra por las calles:
pero para ahorrarle el tormento que sufrira al
dar con la cabeza con los dems miembros
sobre las piedras, se le pone sobre un caizo.
Despus se le cuelga del cuello y antes de que
muera se le sacan las tripas, y se echan al fuego: se le corta la cabeza, y se divide su cuerpo
en cuatro partes, de las cuales puede disponer
su antojo".
Nos duele el desenvolver estas pginas de
historia, ms que humana, ferina: pero necesitbamos sealar la execracin estos hechos,

102
para que se vea si en ellos el castigador ha superado en perversidad al castigado. Extraa
cosa es que los anales criminales nos ofrezcan
ms suplicios que delitos atroces! Y pensar
que fueron intiles, y que cuando ms feroces
se hacan las leyes, ms tambin se hacan los
nimos! Y sin embargo se habrn excusado con
la necesidad: pero ahora prescindimos de todo.
aquello!
Tambin los defensores modernos de la
pena capital, quieren que el reo no padezca:
antes bien quisieran, que la muerte se sufriera
como se traga una pldora amarga, y nada ms.
Y no se percatan que quitando la pena el dolor, la hacen intil, y que matan, por lo tanto,
un homb,re sin ningn fruto. Les basta el
ejemplo. Pero qu ejemplo? Ya se ha visto.
Mario Pagano (y nosotros recordamos un defensor del patbulo, que sobre el patbulo, c'oncluy su gloriosa existencia), Mario Pagano,
opinaba que cualquiera que sea la -clase de
muerte, debe ejecutarse con el mximo aparato
externo, y con el mnimo tormento al reo. Puesto que el objeto que debe proponerse toda pena,
es el freno los malvados impuesto por el
ejemplo y por el terror. Por lo tanto las muertes ocultas las en que se atormenta mucho
los reos, hacen temblar la naturaleza y no
aprovechan con el ejemplo". Por lo que Virgilio Barbacovi, quera que el ltimo suplicio se
rodease de tales ritos, que aumentase el horror

103

de los asistentes sin que padeciese el reo, y propona que una vez muerto, su cuerpo se descuartizase y quemase.
Pero las formas piadosas no quitan que tales castigos resulten intiles perjudiciales.
Despus de todo, cuando se sabe, que el aparato lgubre, de que se rodea una ejecucin, no,
produce ningn dolor, cesa la eficacia terrorfica que con ello se propuso el legislador. Porque los que asisten dirn: el legislador aprovechndose de esta pena, nos da gratuitamente
lin espectculo trgico; pero no aplica ningn
dolor mayor al reo, sino una simple muerte. Si
nosotros llegamos ser reos, moriremos, si, con
todo este aparato escnico; pero no tendremo:-;
otro padecimiento, ms que el- de morir. Sesuba al patbulo desnudos, velados, mitrados;
despus de muertos, nos quemen, nos descuarticen... qu ms da?
Es ms, estas tristes ceremonias, producen
un efecto daoso los espectadores, puesto que
les ensea ser inhumanos y gozar en esta
clase de espectculos. Volney, viajando por
Francia, despus de la Revolucin, vi que los
nios se divertan en guillotinar los perros y
los pollos. Y era moda tambin, entre las mujeres italianas, el vestir la guillotina: de aqu
la famosa oda de Parini Silvia.
Los legisladores de Nueva York y de Masachussets pensaron de otra manera, que los partidarios que hemos recordado, de la ejemplaridad

1 ltimo suplicio. No solo no quisieron que


las ejecuciones fueran acompaadas de brbaras solemnidades, sino que las quisieron ocultar las miradas del pblico, persuadidos de
que eran tina escuela detestable. Pero entonces
;, dride esta el ejemplo? Por qu matan?...
No es necesario acompaar de ceremonias
ferozmente teatrales el ltimo suplicio, para endurecer y depravar el corazn; que basta y sobra para esto, la simple ejecucin, aun la menos cruel y aparatosa.
Por cuanto suave y piadoso sea el modo con
que se hace justicia, siempre resulta una triste
escuela. Si interrogamos . nuestro corazn, nos
impresiona menos un delito acompaado de la
mayor fiereza, que una ejecucin capital, de
cualquier manera que suceda; ya que aqu faltan, la necesidad y las pasiones excitadas.
Cada pueblo tuvo una manera especial de
ajusticiar. Los hebreos tuvieron la lapidacin,
los babilonios el fuego, los chinos la descuartizacin. En Roma, exceptuando los hermosos
tiempos de la repblica, haba una enciclopedia
(14 .

de suplicios; la, suspensin de un rbol, la horca, la cruz, la roca tarpeya, de la que arrojaban
al condenado muerte, la decapitacin con espada hacha, la estrangulacin en la crcel,
el saco de cuero de los parricidas, los azotes

hasta producir la muerte, la combustin y la


inhumacin en vida, la exposicin las fieras...
'instrumento d muerte predilecto de la sacra.

fi]

sic

li

105
Inquisicin era la hoguera. Los pueblos septentrionales, usaban las tenazas, la rueda y el
hacha. En la. contienda de Avin, en el siglo
-pasado, se usaba an el dar muerte con una
maza, el cual modo, en esta edad zofila... por
no ser filntropa, se ha abolido hasta para matar los bueyes. En Italia se usa la horca (1).
Esta y la decapitacin son hoy da las dos maneras ms usadas de dar muerte. Disctese
cul sea ms dolorosa. Los unos se horrorizan.
de aquel lvido cadver que pende del lazo; los
otros, de aquella cabeza que salta de la guillotina. Este ltimo suplicio se tiene por ms seguro y conveniente; pero el separar la cabeza
del tronco parece una afrenta fiera y soberbia
lanzada contra el Creador. Esto, no obstante, es
el ms deseado, es un suplicio aristocrtico.
Pues aun en esto, en que nobles y plebeyos deberan igualarse bajo las manos del verdugo,
la soberbia de los hombres ha marcado sus
distinciones. El Cdigo penal Sardo, sin decir qu especie de muerte aplica, se ha limitado significar que se ejecutar del modo hasta
entonces usado; y esto para no ofender el privilegio patricio de hacerse cortar la cabeza. La
horca es infamante: ; , Pero qu suplicio no lo
es? La horca es plebeya, tanto que uno se reconoci noble por que un abuelo suyo haba
sido decapitado: buen ttulo de nobleza! un di(1j No hay quo olvidar ve 1 aut,,r es,:riba ii 185-,. N.

T.I

106
ploma conferido por el verdugo! Los chinos
los hebreos
hebreos pensaban de otra manera: aqullos
estrangulaban los grandes, y d ecapitaban a:
los plebeyos: entre los segundos la dec apitacin era la pena que se aplicaba los extran..
jeros. Ah, cmo , son ferozmente caprichosos
los pequeos mortales"!

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107

XVIII
Pero qu ocuparse de estas aberraciones
del orgullo humano, de las cuales podramos
reirnos si no chorreasen sangre?
De cualquier manera que se d la muerte,
es un acto nefando: es el ms horrible homicidio que imaginarse pueda. Toda una sociedad
contra un hombre, solo, inerme y encadenado,
que lo mata con pompa, por espectculo: he
aqu lo que sucede en una ejecucin. El criminal se oculta en las tinieblas para perpetrar el
crimen, pero el verdugo, el mandatario social,
ostentando las insignias de la justicia, pblicamente, con rito tremendo y solemne, ofrece
con escarnio la multitud un hombre sacrificado.
Hay accin ms inmoral que esta?
De las sanciones penales surgen una eficacia inmediata, prxima, directa, y una mediata, remota, indirecta. Poco perspicaz es el legislador que mira solo la primera; porque creyendo reparar un mal, promueve, tal vez, otros
mayores.
Una pena que resarza perfectamente el dao
causado por el delito, y preserve de ulteriores
ofensas los ciudadanos y la sociedad, pa-

los
rece primera vista adecuada sin otro examen;
sin embargo, se deben tener en cuenta otras
lacioi n las cuales puede lastimar perniciosa..
men te.
El derecho penal prohibe el aplicar una
pena que, aunque en si sea justa, cause al orden social un dao mayor que el que le causara la impunidad; y sto, por una mera conveniencia politica.
Dejemos ahora de examinar si la pena de
muerte es justa. Supongamos que s. Olvidemos toda idea de equidad y de justicia y juzguemos la pena de muerte solo con relacin _..
la utilidad social.
En otro lugal hemos demostrado que dicha
pena es ineficaz perjudicial la utilidad directa; de igual modo nos ser fcil demostrar
que lo es tambin la indirecta.
Qu influencia tiene un suplicio? Nosotros
lo creemos una escuela de crueldad. Sobre el
patbulo la ley se hace maestra de los ciudadanos, de fieras venganzas, tanto ms horribles,
cuanto ms ritual, tranquila y solemne es la
manera de ejecutarlas. Los asistentes las ala
ban las censuran. Alabndolas, olvidan la piedad y el perdn ( los cuales, si el Juez debe,
ser sordo el hombre no), infunden en el corazn una despiadada frialdad: censurndolas,
dejan de rendir el debido homenaje la justi
cia, desprecian la ley, y se ponen' frente al poder que la promulga y la ejecuta.

le

109

di.

I.'

En ambos casos es grande el dao social:


dao de tal clase, que (aun admitiendo que esta
pena fuese en si justa y moral, y de una utilidad directa para reparar la ofensa y tranquilizar la sociedad), todava debera ser sustituida por otra exenta de tan perniciosa influencia
sobre el orden y las costumbres pUblicas; ya.
que como hemos visto y veremos es posible la
sustitucin.
De tal dilema no hay modo de salir. Aprueben censuren los asistentes la ejecucin de
desmoraliza los ciudadanos
muerte, la
se hace odiar por stos: hace, pues, hombres
malos enemigos.
Pero ms amenudo estos efectos se reunen
-en las mismas personas: Se aprueba por un lado
y se desaprueba por otro. Aqu el corazn se
abre la piedad, all la dureza; piedad y dureza perjudiciales al bien socia]. Tendrn los
asistentes- un suspiro para el ajusticiado: pero
fugaz: y entre tanto se habrn acostumbrado .
ver un acto abominable, un homicidio friamente y teatralmente ejecutado.
Si fuese dado al hombre escudriar lo profundo de la conciencia y analizar las emociones que se suceden en el nimo de los espectadores de un suplicio, encontrara una mezcla
de afectos y de propsitos, inadvertidos tal vez
de quien los sufre, pero inoculados como un
veneno, corno un mal germen, que fructticar
en el porvenir. Alguno, maldecir los ajusti-

110 -ia.dos, otro los creer mrtires y hroes. Este,


habr hecho insensible al corazn, aqul habr
aprendido despreciar la vida, el de ms all
se habr adoctrinado en la ciencia del verdugo, venciendo la natural repugnancia. Los unos
habrn sido presa de un temor cobarde, los
otros de un rencor manifiesto. Podra alguno
haber resucitado un atvico deseo de sangre.
Finalmente, podra haber quien fuese sin propsitos determinados, y hubiese jurado venganza: que sangre quiere . sangre... he aqu el
efecto!
Y no parezcan infundadas exageradas es-.
tas presunciones. O la una la otra de las impresiones relatadas, semejantes peores, invadieron ciertamente el nimo de todos ellos.
Suponer una perfecta indiferencia, una pasiva
asistencia una escena tal, es completamente
imposible, por cuanto descuido y frivolidad s.e.
tuviesen: menos que no se quiera atribuir
los hombres la naturaleza de las rocas, como lo
haca el antiguo Mito de Deucalion y Pirra.
Escenas de esta clase no pueden menos que
impresionar el nimo, bien con aplauso, bien
con repugnancia. Todos, si bien de diferente
manera, se habrn- conmovido, pero ninguno

se habr mejorado.
Por todas estas razones, como se ha dicho,:
hay quien quiere sustraer de la vista del pblico las ejecuciones capitales; con lo que se le
quita uno de los fines ms esenciales de . la

(1.

1'

111

pena: el ejemplo. Y valga esto para demostrar


las contradicciones en que incurren los partidarios de la pena capital. Los -unos la quieren
pblica, para que aterrorice, los otros secreta
par que no desmoralice.
Pero principal fin de la pena, aunque no sea
el principio justificativo, es ciertamente la in. timidacin. Si no se temiesen futuros delitos,
la justicia no podra aplicar ms penas. Es por
los futuros delincuentes, por lo que sta empua la espada; por realizar el castigo con que
amenaza: para que los ciudadanos se persuadan de que no amenaza en vano por broma,
por lo que la justicia quiere que la amenaza sea
realizada. La pena, pues, ms que al presente,
mira al porvenir.
Ahora bien, y volviendo las ejecuciones
de muerte: , qu otra cosa se propone el- legislador, sino el enseriar y aterrorizar Con. el patbulo?... La influencia, pues, que este desdichado espectculo ejerce, no es un fin secundario, sino que es el que principalmente se
propone la ley.
Pero se ha visto bien corno su eficacia real
no responde lo que se propone el legislador;
cmo, lejos de hacer nacer el respeto la
ley y el temor de su poder enfra, irrita v
hostiliza los nimos. Puede afirmarse con Ca'talina de Rusia, no solo que, la pena de muert no ha hecho nunca mejor una nacin", sino
que antes bien la habr empeorado. Con lo cual

112
gislador se ve obligado agitarse en o
crculo vicioso de castigar los mismos delitos
los cuales lea dado lugar con castigos crueles.
Aun prescindiendo de la perturbacin causada en el orden moral y en el jurdico, que la ley,
ante todo, debera respetar, vase cmo, hasta
por una conveniencia meramente poltica, la
pena, de muerte debe abolirse: ya que un rgimen social sabio no puede desear que se siembre
con ella en el pueblo, la simiente de pasiones
cobardes y feroces, enemigas del mismopueblo.
I la sido definido el hombre una fiera amansada": pero aun rechazando esta exagerada y
desdeosa sentencia, no se puede negar, que el
hombre llega veces excesos verdaderamente de fiera, como si se viera despierta en l una
ingnita ferocidad. Por tanto:
Desde el da que nupcias tribunales y aras
A la humana bestia hicieron ser piadosa"
deben los instintos sociales y religiosos, amansar los hombres, tenindolos, en cuanto sea
posible, alejados de la sangre, para que nue-s
vamente no la deseen. Un patbulo llama al
otro. Los suplicios y los delitos atroces, no
son ms que eslabones de una misma cadena..
Ay si Wel hombre se despierta se alimenta
el atroz apetito! ste salta desenfrenado y produce estragos. Las matanzas contra el cristianismo, deben contarse en este despertar de la
ferocidad en pechos humanos. Principiando por
los tormentos, se pas la muerte, casi por un
,

113

, a-

-ta
id

plano fatal. As sucedi tambin en la Revolucin francesa. Robespierre en un discurso pronunciado en la asamblea nacional en 30 de Mayo
de 1791, se declaraba partidario de la abolicin
de la pena de muerte. Despus, cuando lleg al
poder, le pareci til y necesaria, y se retract,
dehecho, de la manera ms horrenda: semejante
en esto, al tigre, que lame la presa, y despus,
cuando ha gustado la sangre, la devora. Si la
Francia, algunos aos antes de la Revolucin, no
hubiese visto suplicios de muerte; si, antes bien,
se hubiese aceptado como mxima de justicia y
de utilidad, que la sangrehum an a no se debe derramar por razn alguna; si hubiere hecho olvidar que el hombre puede deshacerse de su semejante..., es de creer, que las escenas del terror
no hubieran deshonrado la revolucin francesa. Pero antes se mataba en defensa del despotismo,y por lo tanto despus deba matarse en defensa de la libertad. No era ms que una represalia.
Conviene, pues, en todo y por todo, quitar
de la vista de los hombres estos espectculos
aborrecibles, hasta que se pierda la memoria
de ellos; y parezca casi imposible la muerte de
un hombre, por la misma piadosa ilusin de las
leyes de Soln, en las cuales no se mencionaba el parricidio, fingindolo irrealizable. Pero,

mientras que entre los castigos de la ley, est


admitido que, por pena, se pueda dar la muerte, los malvados la darn por delito, cuando la
crean til sus fines tengan necesidad.

114

XIX
Entra en la cuestin de la moralidad de las
penas el examinar, si los hombres es no licito, en conciencia, decretar ejecutar una condena de muerte, cooperar ella de cualquier
otro modo.
Para los que entienden que la conciencia
de los ciudadanos deba estar calcada en la del
legislador, que aqullos no son ms que ciegos
instrumentos de la voluntad y de. la potestad
que impera, es esta una tesis intil, mejor
dicho, yaresuelta. El hombre, segn stos, debe
obedecer todo lo que la ley positiva impone, sin
cuidarse si el precepto legislativo, es lcito y
justo y si es conforme la moral y la justicia absoluta.
Pero el que tenga juicio sano, rechaza esta
conciencia artificial, esta violencia legal, que
hace del hombre un autmata, el cual debe latir, pensar, creer y obrar, segn las normas que
se le han impuesto: ya que el hombre, con ser
ciudadano, no deja de ser un ente racional y
libre. La sociedad puede dirigir sus acciones al
bien social, siempre empero, dentro de los lmites de lo recto y de lo honesto: por lo que,
el hombre puede y debe desobedecer las le-

diasugul
el

115

as
11-

)n:ter

yes, si no se uniforman estos eternos principios.


Por que la ley haya admitido la pena de
muerte, no desaparece en los ciudadanos la
obligacin de no prestarse su aplicacin, desde el momento en que reconozcan su injusticia..
Ahora bien, que los hombres les est proj
hibido el castigar capitalmente, se prueba por
las razones que aqu resumiremos. El hombre
no puede matar su semejante, ms que en
defensa de sus derechos, y cuando no pueda
conseguir esta defensa ms que con la muerte
del ofensor.
I Pero la conservacin del orden jurdico y
soc' ial, puede obtenerse con otras penas, sin recurrir la capital, como se ha demostrado: luego los ciudadanos les est vedado el coadyuvar la realizacin de esta pena; y por lo tanto,
el legislador que la sanciona, el Juez que la
sentencia, el testigo que la ocasiona, el verdugo-que la ejecuta, obran contra los preceptos eternos de lo justo y de lo recto y son responsables ante Dios. I
Todos los que combatieron esta pena, se
han abstenido de discutir esta cuestin y de
decidirla, como hacemos nosotros. Tuvieron
miedo, tal vez, la influencia del principio que
hemos sentado; el cual, si fuese aceptado por
todos, disminuira el homenaje debido la ley.
Pero por qu temer? La ley es santa cuando
mira al bien social, sin ofender la justicia y

116
la moralidad, y corno tal debe ser obedecida:
pero si las ofende, no es ms que un mandato
caprichoso y tirnico, el cual se puede y se.
debe desobedecer. Qutese la mscara al capricho y la tirana; y las leyes buenas y justas
sern acogidas como un don del cielo, corno.
una bendicin, como una garanta de la libertad
y de la felicidad social.
Quin de vosotros, no ser un miserable,
un cobarde, obedecera un legislador que os
mandase matar vuestro padre inocente? Si el

legislador, como Licurgo los lacedemonios, os


mandase arrojar los hijos deformes enfermos, le obedecerais?
Pero la ley no os impone un precepto menos
injusto, cuando os manda que os convirtis en
verdugo de un ciudadano, el cual tiene igual
derecho que vosotros la vida. No podis pues
matarlo, como no podis haceros parricidas.
En esto deben pensar todos antes de declarar en un sumario en que haya acusacin capital, antes de suscribir una sentencia de esta
clase. No se puede aceptar un mandato de complicidad en un homicidio.
No queremos ensear la sedicin: pero es lo,
cierto, que si jueces y testigos rehuyesen tal
complicidad, aun costa de su propio dao, se
despuntara la espada de la justicia. Guillermo,
Blackston, si bien admita la pena capital, observaba que el verter la sangre de nuestros
hermanos, es una empresa que requiere la ms

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117

madura deliberacin, y- la ms fuerte conviccin de la legitimidad del poder. La vida es un


don que Dios hizo al hombre, y no se le puede
quitar ms que por su orden con su permiso... Ahora bien, para conocer esta orden
este permiso, se necesita la revelacin; bien
una demostracin clara, incontrovertible, de
, que las leyes de la naturaleza y de la sociedad,
exigen la muerte del culpable".
Y aqu dira alguno: si la moral nos prohibe
el verter lea sangre humana en los castigos por
qu la religin no confirma esta prohibicin, la
cual sera de moral absoluta invariable?
Nosotros somos catlicos, y sobre esto no
queremos decir nada que sea condenado por la
Iglesia, y, si por ventura fuese dicha, la retiramos desde ahora: pero hacemos una observacin.
Es un precepto de eterna justicia, que la esclavitud es injusta; sin embargo, la Iglesia,
aunque se preparase indirectamente abolirla,
y consiguiese su intento, la toler por muchos
siglos, en atencin, tal vez, la conflagracin
universal, que hubiera resultado de una sbita
abo'icin. No podra decirse lo mismo de la
pena de muerte?
Es lo cierto que la Iglesia, en sus enseanzas institutos, se muestra ajena las sanciones de muerte: y parece casi que se prepare
su abolicin, de la misma manera indirecta con
que promovi la de la esclavitud.

118
La sola causa criminal en que intervino
Cristo, no concluy con la lapidacin, como hubiera querido la ley mosica, sino con el
perdn.
El juzgar, es ms, el intervenir tan solo
como testigo en un proc e so en el cual alguna
sea condenado muerte, ocasiona, segn los
cnones, la irregularidad para el sacro ministerio. Y les est tambin prohibido los clrigos, el ser simples espectadores de un suplicio,
fuera de tener que prestar los auxilios espirituales. San Ambrosio opinaba, que los jueces
despus de haber pronunciado una sentencia.
capital, deban abstenerse algn tiempo de la
Eucarista, y Tertuliano, prohiba los cristianos las magistraturas, por la necesidad de tener que condenar muerte.
Este ltimo y San Agustn escribieron, que
los cristianos estaran dispuestos perder antes la propia vida, que poner en peligro la de
otros. Y si bien el Obispo de Nipona, aprobando los castigos contra los donatistas, - se desdijese, por un fragmento de una carta suya Macedonio, Vicario de Africa, se echa de ver, que
l era contrario los juicios de sangre. ,-,Nos,
le escribe, no aprobamos el pecado, pero, detestando la culpa, sentimos piedad por el hombre: y, ya que la correccin no se obtiene ms

que en esta vida, nuestra caridad por'el gnro


humano, nos induce interceder por los delincuentes, para que al suplicio de esta vida, no

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Y-,1'

119

siga aqul que no concluira jams". Y al tribuno Marcelino le escriba, que mejor que condenar de muerte los reos, era corregirlos, y
volver al bien sus malas obras, aadiendo:
quin no encontrar beneficio, ms bien que
padecimiento, al no dejar campos la audacia,
del delito, sino el remedio del arrepentimiento?
Juez cristiano, cumple el deber de padre tierno: en tu desdn contra el delito, acurdate de
ser humano; y castigando los atentados de los
reos, no ejercites t mismo la pasin de la
venganza".
Esta aversin de la Iglesia primitiva la
pena capital, lleg tan all, que Teodosio tuvo
que hacer una ley contra los monjes, para
que, como dice Muratori, estuviesen en sus
conventos, habiendo llegado tal punto su caridad con el prjimo, que quitaban los reos de
la mano de los verdugos, por que no queran
que ninguno muriese."
Pero sera intil citar otros hechos; quien
haya comprendido la doctrina de Cristo, no
puede dudar que sta es ajena los castigos
in humanos. Cristo vino sobre la tierra para la
re conciliacin de los hombres, merced al amor
y el perdn. Y bastara para condenar la pena.
capital, el suplicio del Glgota: ya que el Re-

dentor de la humanidad, mora ajusticiado Por

110

el delito de haber enseado los hombres que


eran hermanos y se deban amar los unos los
o tros!...
e


120

J'I
Dejando un lado el orgullo y aejas
cupaciones, interrogando al corazn, aparece-
r la injusticia y la inmoralidad de esta pena.
;, Por qu la sola vista del verdugo se tiembla?
;, por qu todos le huyen como un apestado y se
creen autorizados despreciarlo? Si su obra es
ttil, es justa, es necesaria, debe ser glorificado
y bendecido como un salvador de la patria.
Coronis de laurel al 'triunfador: por qu no
coronis tambin quien es tan necesario, segn decs, la salud pblica, como el vencedor
de una batalla?
Pero la execracin universal contra el ejecutor de la ley que castiga con pena capital, es la
mayor condenacin de sta. Pues por qu no
execris, igualmente, al acusador, al Juez y al
legislador'? Todos stos no son, acaso, participes del homicidio legal que el verdugo lleva
efecto? Este ltimo no es ms que un ciego instrumento, movido por la voluntad de los primeros. El uno, autor material, los otros, autores
morales de un homicidio por mandato. Como
os repugna hacer de verdugo, as debe repugnares hacer de legislador, de acusador y de
Juez. No hay duda: si es infame el verdugo,
deben ser tambin infames los que mueven su
brazo homicida.
Pero los hombres, cuando son guiados por'
cupiscencias y por pequeas miserias,
bajas
cupiscencias
se fabrican un sistema de honor y de moral en
su beneficio, sin atender para nada los dictados

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121
de la conciencia. Los mandatarios del homicidio penal, son pocos, muchos los mandantes:
stos se honran, aqullos se execran. Toda la
indignacin que despierta el ltimo suplicio, es
recogido por su ejecutor material: y no se
piensa que este monstruo, este homicida impersonal, encarnado y ambulante, no es, despus
de todo, ms que una creacin de la ley. Es la
ley, que va detrs de un sr pobre y vil, que lo
viste con su manto, que lo compra, que le pone
en la mano un hacha una cuerda y que le da
un salvoconducto, para matar impunemente. Es
ella, quien exalta el homicidio al ms alto grado, haciendo de l un instrumento de estado,
una institucin social, un espectculo, un oficio, una ocupacin continua, exclusiva...
Y se querr que los delitos cesen mientras
que la ley nos ofrezca una escuela, una clnica
de homicidios?

122

Queremos suponer por un instante, que la


pena capital, consiga los cuatro fines que la ley
se propone, y que adems los consiga sin ofender la moral pblica. Esto no obstante, debera proscribirse porque es injusta. Tal injusticia se manifiesta primeramente en su naturaleza, porque no es necesaria y porque lesiona un
derecho inviolable: despus en su ejercicio,
porque es irreparable, no divisible y aberrante.
Ya deca Pastoret que la necesidad absoluta puede slo justificar la pena de muerte..
Si sta, como dice Montesquieu, es el remedio
de la sociedad enferma, no basta que sea eficz,
se necesita, que sea indispensable." De aqu
que, la cuestin de la legitimidad de la pena de
muerte, depende de su necesidad, como tambin
declararon Romagnosi y Rossi, y dejaron entrever todos sus sostenedores impugnadores
de todas las escuelas. Porque cuando se demuestre no existir esta necesidad (no admi
tindola gratuitamente, corno hicieron los arriba
citados), tendremos en favor de su abolicin,
aun aqullos que la combatieron.
Ahora bien, si existe, n, tal necesidad 6
se aprende por teora por prctica. A los que,

123
ms que las razones se atienen los hechos,
les recordamos que en todos los lugares y en
todos los:tiempos, y en cualquier estado de civilizacin, donde la pena de muerte fu abolida
parcamente aplicada, los delitos lejos de
aumentar, disminuyeron.
El reinado de Sabacon en Egipto fu pacfico
y floreciente, y segn refiere Diodoro Sculo,
haba abolido la pena de muerte.
Von Ti, quinto Emperador de la quinta dinasta china, declar en un acto pblico, que
abolidas las severas penas de Tai Cheon y de
Pan Vong, durante cuarenta aos las crceles
permanecieron vacas; y que despus, restablecidas por Tai Sing, ocurrieron sin causa aparente, horribles delitos.
Vivan tranquilas inocentes aquellas poblaciones- del Cucaso, en las cuales, segn
refiere Estrabn, no se conoca la pena capital.
En Egipto, donde no se castigaba con esta
pena ms que al perjuro y al homicida, haba
menos delitos, que en Judea, donde eran frecuentes los suplicios de sangre. Menos tambin
en Atenas, en tiempos de Solon, que en los de
Dracon.
En ningn tiempo hubo en Roma menos delitos, que cuando, vigentes las leyes Valeria y
Porcia, estaba prohibido condenar muerte
un ciudadano.
En casi todos los estados brbaros de la
Edad Media., y en Francia especialmente, donIr

124
de las penas eran casi todas pecuniarias, haba
menos delitos que en la Edad Moderna, en que
las leyes fueron ms feroces. En 1724 se estableci en Francia la pena de muerte contra los
reos de hurto, con abuso de confianza; y ste
fu ms frecuente, que despus, cuando fu
abolida.
En Rusia, durante el reinado de Isabel y de
Catalina II, no fu nadie condenado muerte,
y sin embargo los delitos no slo no crecieron,
sino que disminuyeron. Lo mismo sucedi en
Baden y Dourlach.
En Inglaterra, la abolicin de la pena de
muerte para ciertos delitos, ha disminuido su
nmero.
En 12 de Abril de 1852, una comisin present una relacin la asamblea del Estado
de Massachusets, donde haca constar, que la
experiencia haba demostrado, que los delitos
para los cuales se haba quitado la pena de
muerte, haban disminuido.
En Toscana la pena de muerte, aunque

el Cdigo, haba cado en desuso desde 1774 hasta 1786, en que el glorioso Leopoldo la aboli formalmente. Fu despus restablecida en 1790 para los delitos polticos, y en 1795
para los asesinatos. El gran Duque reinante la
aboli de nuevo en 1848, y despus la restableescrita en

ci otra vez por decreto de 16'de Noviembre de


1852. Ahora bien, si por estos arrepentimientos
de

los dos prncipes, sucesivos la abolicin

125
de la pena capital, alguno quisiera encontrar
un fracaso, se engaara. Lejos de producir
un aumento alarmante, la benignidad de la ley
haba conseguido la disminucin de la criminalidad. Slo el miedo ha aconsejado estas retractaciones deshonrosas. Para juzgar bajo qu
presin y con qu espritu fuese promulgado el
decreto de 16 de Noviembre de 1852, basta recordar que en aquel mismo da fu promulgado
otro, que daba facultad los prefectos de polica para condenar arbitrariamente, prescindiendo de los Tribunales, hasta tres aos de reclusin: disposicin que se creera dictada en un
estado desptico de Asia, ms bien que en la
culta Toscana. Del mismo modo, la ley que restableci la pena de muerte para los delitos de
alta traicin, en 1790, fu inspirada por el pnico producido por la revolucin francesa; pero
baste decir, para que se vea el poco motivo que
hubo para tal alarma, que en el quinquenio
que precedi la promulgacin de aquella ley,
no se haba cometido un solo delito de lesa maj estad.
No puede concebirse una mayor confirmacin de los hechos, de los principios arriba
expuestos en favor de la abolicin de la pena
capital: de suerte, que no se comprende como se
quiera combatirla, escudndose con un temor
desrdenes imaginarios.
Si la abolicin de la pena de muerte no slo
no aument el nmero de delitos, sino que los

disminuy siempre y en todas partes, sin exceptuar ningn pueblo y ningn tiempo, mal
nos fundamos, se quiere ensangrentar la espada de la justicia, sin provecho alguno y por
mera delectaci:n
Podran objetarnos, que la disminucin de
los delitos, no es consecuencia de la mitigacin
de las penas, sino sta de aqulla. Pero la Historia demostrara todo lo contrario, es decir,
que la abolicin de la pena de muerte, produjo
un efecto saludable, no slo en los pueblos de
costumbres dciles y civilizadas, sino en los de
costumbres fieras y salvajes. Occidente y
Oriente, barbarie y civilizacin, paganismo y
cristianismo, monarqua y repblica, Edad Antigua y Moderna, razas boreales y australes; la
diversidad en fin, de clima, de grado social, de
religin, de rgimen, de edad, de especie, como
hemos visto por los ejemplos anteriores, fu
indiferente que la abolicin de la pena capital tuviese un buen xito. Pero quedemos, esto
no obstante, en que la mitigacin de ls costumbres, sea justamente causa y efecto de la
ley: que en efecto, una y otra se tienen siempre una recproca accin influencia. Los hlnbres pequeos hacen las pequeas instituciones
y stas aqullos. Los delitos y los castigos
giran en una rbita fatal, y una ley feroz, crea
los delitos feroces que castiga. Los pases y
los tiempos de los ms atroces suplicios, ha
dicho Beccaria, fueron siempre los de las ms

127
inhumanas y sangrientas acciones, porque el
mismo espritu de ferocidad que guiaba la
mano del legislador, rega la del criminal; sobre el trono se dictaban leyes almas atroces
de esclavos que obedecan; en la obscuridad
privada, se estimulaba inmolar los tiranos,
para crear otros nuevos". De donde se deduce,
que el legislador sabio, bien crea que las costumbres son buenas que son malas, debe
adoptar penas tales, que aqullas mejoren y
-stas corrijan: lo cual no obtendr jams con
la pena de muerte.
Pero dejando la prueba que nos suministra
la experiencia, contra la pretendida necesidad
de dicha pena; vase como tambin la razn la
rechaza.
Lo que es necesario, es justo, ya que para

los sabios, lo necesario, lo justo, la verdadero,


lo bueno y lo bello, forman un todo armnico y
no son ms que los aspectos por los cuales el
Ente ideal, se manifiesta la mente humana.
Por tanto, al decir que una pena es necesaria, se dice que es justa, que es-moral, que es
til, pues-si examinamos separadamente estos
atributos, veremos que el conocimiento de uno,
nos da idea de los otros, llegando ,unfundirlos. Es verdad que no siempre los descubre
el hombre, ciego por la pasin y por el error,
llegando algunas veces creer la virtud
perjudicial y la necesidad injusta, pero esto,
no obstante, estas eternas relaciones existen.

128
A unque

priori se vislumbre ya, que no es

la pena de muerte necesaria y justa desde el


momento que no es ni til, ni moral; no obstan_
te, para corroborar las demostraciones prudentes con las que subsiguen, examinemos exclusivamente, si la pena capital es no necesaria v
lista.
No es serio el aserto de que la existencia.
de la sociedad, en las condiciones normales vbajo el imperio de las leyes, est comprometida por los delincuentes, hasta tal punto, que
aquella se vea obligada matarlos para salvarse.
Esto no podra suceder ms que cuando el
reo fuera potente hasta tal punto, que la sociedad temblase de terror y que, adems, no se
pudiera, de otro modo, librar de sus amenazas:
pero un hombre encadenado, aunque no lo matase, est ya impotente para hacerle darlo.
O cuando existiera la necesidad de un severo
ejemplo, pero se ha demostrado ya cun tnue
sea el terror que la pena de muerte inspira, y
cun grave es el dao que puede producir.
Ni aun admitiendo la eficacia de la pena de
muerte, podramos reputarla legtima, puesto
que esto equivaldra admitir que no poda ser
sustituida por otra.
Ahora bien, que hay otros castigos de igual
mayor eficacia que dicha pena, es indudable.
La muerte, como se ha demostrado, no es para
muchos, y precisamente para los que debera.

129

ser, un grave mal; mientras que el nimo ms


indmito se asustara ante la perspectiva de
una perpetua prisin la pena de trabajos forzados. En Rusia, para los delitos castigados antes con pena capital, se aplica el destierro
la Siberia los azotes, cuyos castigos inspiran
ms terror que la muerte; lo mismo suceda
entre los egipcios con la mutilacin, y en verdad que sta debe ser ms dolorosa, y por lo
tanto inspirar mayor terror. Han sido abolidas,
en las naciones civilizadas las -penas, que en
sentido estricto, afectan la integridad de la
salud, como los azotes y la amputacin de los
miembros, porque son inhumanas: pero hay
cosa ms inhumana que matar? No pegarais
un hombre, no le sacarais los ojos, no le arrancarais un diente, ni siquiera un cabello... y le
quitis la vida! El homicidio ser pues un
mal menor que las lesiones?... Digamos por el
contrario, que si tales castigos fueran necesarios para la seguridad social, la ley podra y
debera recurrir las mutilaciones, antes que
arrancar un don inestimable, cual es la existencia. Es indudable que con ellas, se obtendra, mejor que con la muerte, el terror de los
reos. Puede afirmar s e sin temor de incurrir en
error, que ms que la muerte, como hoy se aplica, inspirara miedo una pena por la que al reo,
durante tod a su vida, se le impusiera un continuo
tormento, golpendole hasta hacerle brotar sangre, cortndole ahora un miembro, despus otro,
9

130
con refinada crueldad, pero conservndole la
vida. Temblis seguramente, pero fe que
si estas infamias fueran necesarias, tendrais
ms derecho practicarlas, que imponer la
pena de muerte, y conseguirais, con ellas, un
mayor efecto! Pero, afortunadamente, ni aun
esas son necesarias; que otros males, tan eficaces como ellas, podemos aplicar. No es la intensidad de la pena la que produce mayor efecto en el nimo humano., sino su extensin, por
que nuestra sensibilidad se mueve ms fcilmonte por pequehas,perorepetidas impresiones,
que por un fuerte movimiento pero pasajero."
Se nos objetar que la mayora de los condenados muerte preferiran otro tormento;
pero esto es propio de la condicin humana,
alejar el peligro inminente con la esperanza
puesta en el porvenir y preferir un gran dolor
los pequeos dolores, fin de dividir su intensidad y recobrar alientos, pues si se sumasen
los momentos dolorosos de la cadena perpetua,
de los trabajos forzados de otra pena, se
vera, cmo stas son superiores la grave s,
pero instantnea y fugaz angustia' de la muerte.
Se aade que la muerte, como es rpida, es ms
segura; mientras que un castigo que se ha .de
aplicar en lo futuro, puede cesar, y por lo tanto
da entrada esa esperanza, que nunca abandona los hombres, y si aun estos motivos no fuesen suficientes hacer que los ms prefieran
cualquier pena la capital, un impulso irresis-

131
tibie le., sale de la conciencia y de la religin;
pues ambas le obligan vivir an en condiciones ms dolorosas que la muerte. Y es por tales
razones, por lo que un condenado muerte puede anhelar el indulto, que lo salve, pero si ve
inexorable su fin, se vuelve indiferente hasta el
cinismo. Son muy pocos los delincuentes que se
ven subir al patbulo con seales manifiestas de
afliccin.
Por lo dems, los castigos repetidos disminuyen su eficacia, los nimos se encallecen con la
frecuente contemplacin, en el acto mismo en'
que se cierran la piedad. Es sabio el legislador que sabe sorprender al hombre en sus ntimos afectos y despertar al bien pblico. Unas
pocas hojas de encina y de laurel crearon los
hroes: y no se ha pensado, con medios anlogos, en refrenar los malvados. La espada de la
justicia hiri brutal y prdigamente, semejanza de un mdico que matase un enfermo que
no puede curar. Se principi con el ltigo como
dice Della Maddalena, y hubo de terminarse con
la rueda. La economa de las penas se ha olvidado. Antiguamente se crea, que en la escala
penal, para los mayores delitos, se debera llegar al mximum de la pena, cortando al reo
en pequesimos pedazos vertindole en la
boca plomo derretido, arrancndole el corazn y arrojndoselo la cara. Hoy da se ha
d escubierto que se puede prescindir de estas
c rueldades, y que la sociedad est igualmente

132
segura, y an ms que entonces, simplemente
con la muerte. Por qu no dis un paso ms
adelante? por qu no abols esa pena? Est.
probado que una pena leve tiene igual eficacia
que una grave, siempre que la escala penal,
aun en su grado mximo, no sea demasiado severa. Si la mayor pena en un pueblo fuese el
destierro (corno antiguamente entre caucasianos
segn. Estrabn, entre los romanos bajo la ley
Porcia), aqul temer al destierro, nada menos
de lo que otro pueblo temera la rueda las tenazas. En Esparta una de las penas principales
era la prohibicin de prestar otros la mujer
propia, y de recibir prstamo la de otros. Es
un modo extrao de castigar; pero nos ensea
como le es posible al legislador el conseguir,
grandes efectos con pequeos medios.
El honor, especialmente, es un instrumento
potentsimo en manos del legislador, sabiendo
usar de l rectamente. En los delitos polticos,
en los que ms temor inspiran, en los que se
quiere irremisiblemente castigar con la muerte,
el deshonor es el mayor castigo y el mejor freno. La infamia y el escarnio hacen temblar
hasta la inocencia: y no temblarn las vanas
pasiones? Un aventurero quiere ser soberano,
un demagogo elevarse: amenazad estos dos
soberbios con un porvenir infame, despreciable,.
ridculo, y les venceris mejor que amenazndolos con un fin que creen glorioso. Pero menudo.
la ley, de un infeliz de un loco, hace un hroe.

133
Deca Mirabeau, defendiendo Mara Antonieta, que una reina guillotinada, no servira
ms que para proporcionar asunto una tragedia; esto mismo puede decirse de muchas vctimas no coronadas.
Sin recurrir la muerte, ni siquiera los
tormentos fsicos, se puede oponer un fuerte
obstculo los ms crueles delitos, solamente
con los padecimientos morales. Los egipcios
condenaban los padres que mataban sus
hijos, quedar estrechamente abrazados sus
cadveres. Es de creer que hasta los ms desnaturalizados, invocaran la muerte para sustraerse de tal castigo. Charondas, condenaba al
soldado cobarde vestirse de mujer; y esto deba ser ciertamente un suplicio mayor que la
muerte.
Citamos este y otros tormentos crueles, no
para que sean imitados, sino para que no se
diga, por los que creen en la necesidad de leyes
crueles, que no hay otras penas iguales superiores en eficacia, la capital.
Se predica siempre la necesidad! Cul?
Quin os dice que la sociedad no puede existir sin patbulos? Es absolutamente verdad
que si no dis muerte ese delincuente, estis
perdidos? Es destino irrevocable, que la criatura hecha imagen y semejanza de Dios, tenga
que convertirse en un espantapjaros pendiente de la horca? y cmo, si el capricho del
prncipe basta para hacer cesar la obra del ver-

134
dugo?... Ved como se arrastra un hombre hacia el patbulo: el hacha pende sobre su cabeza... Por qu? Porque, se dice, que su muerte es absolutamente indispensable. Llega un
propio y anuncia el indulto del soberano... Su
muerte no es ya indispensable. Una firma arrancada por los atractivos de una favorita, por
las adulaciones de un cortesano, ha cortado el
hilo fatal, ha destrozado el frreo cetro de la
necesidad, al cual estaba sujeto hasta el misma
Jpiter.

1:

coll

135

X XI

El crimen, que puede infundir un justo temor la sociedad, puesto que va directamente
contra ella, es el de alta traicin. Realmente es
grave, tanto, que muchos criminalistas, si bien
contrarios la pena capital, lo exceptuaron, y
entre los cuales debemos recordar al mismo
Beccaria, Pastoret, Lauz de Peret, Voltaire.,.
Pero ni siquiera esta excepcin queremos
admitir. Recurramos la distincin ya expuesta entre el derecho blico y el penal, y all decamos: los facciosos pueden ms que la sociedad, sta puede ms que aqullos: en el
primer caso los combate, en el segundo los castiga, puesto que no estando la sociedad en el
trance de una guerra civil, puede juzgar y castigar, y por lo tanto, aplicar al reo una pena no
capital, que igualmente la libre de l. Mientras
que la administracin de justicia y el procedimiento judicial son posibles, es tambin posible prescindir de la pena capital.
Nuestras objeciones, respecto la decantada necesidad de esta pena, se refieren no slo
la legislacin ordinaria y general, sino tambin la extraordinaria y especial. Bien se aplique en los juicios comunes, bien en los milita-

13(

res en los delitos contra el Estado, ser siempre, para nosotros, un castigo injusto, porque
es excesivo. Quedara an dudoso para muchos,
si debe admitirse para las leyes militares.
Verdaderamente, la legislacin militar admite una mayor severidad en sus penas, una mayor rapidez en sus procedimientos que la legislacin civil, por la necesidad de un freno ms
enrgico y rpido desde el principio, y despus,
porque los que estn sujetos ella, contraen
una obligacin especial, que autoriza salir de
las normas de la legislacin comn, pero no por
eso se puede prescindir de los principios eternos de justicia.
No ignoramos que muchos de los que combaten la pena capital, al llegar este punto, se
han parado amedrentados por las dificultades
que ofrece el asunto, y se han evadido de dar
su opinin, alegando que se limitaban tratar
de dicha pena en lo que se refiere la legislacin comn, no ocupndose de excepciones.
Nosotros, en cambio, sin ninguna vacilacin,
deseamos desenvolver hasta las ltimas consecuencias los principios arriba expuestos. rreemos que el derecho civil y el derecho militar,
deben uniformarse al derecho absoluto, y que
no son otra cosa que manifestaciones del mismo. i sucede de otro modo, nosotros le negamos el sacrosanto nombre de derecho; y le llamamos medidas de gabinete de campaa.
La conservacin de la disciplina militar au-

Tia

je
,11'1

137
toriza s, como hemos dicho arriba, una mayor
energa y rapidez en las penas y en los juicios,
pero no tal que deroguen los eternos principios
de justicia., Tambin aqu la cuestin consiste
en saber si la muerte de un hombre es, no,
necesaria la sociedad, y si la existencia de
Asta es, no incompatible con la existencia
de aqul. f,
Puede, desde luego, afirmarse que no, si necesario no puede ser ms que lo que es justo y
justo lo que es moral, y arrebatar la vida un
hombre es inmoral injusto.
La Providencia, que rige los destinos de todas las cosas, no puede creer necesarias al
orden social la injusticia y la inmoralidad; de
otro modo, hubiera condenado fatalmente los
hombres, seres enteramente sociales, al delito
y la culpa. Pero entonces, se dir: si un hombre se arroja contra m para matarme, y yo
con su muerte salvo mi vida, cometer un acto
deshonroso y criminal? No; pues en este caso
el agredido se defiende, no castiga.
Y si la sociedad, atacada por uno ms
i ndividuos, no puede salvar su existencia sino
matndolos?
Puede asimismo matarlos, pero tambin, en
este caso, la sociedad se defiende, ejercita el
derecho de guerra; no castiga.
Nos vemos obligados insistir en lo ya manifestado, pues lo creemos necesario, para demostrar que el principio que sirve de base

138

nuestra teora penal, resiste toda clase de objeciones.


Por lo dems, aun ni a posteriori usando el
lenguaje de los lgicos, resulta necesaria la
pena capital en la legislacin militar. Por mucha
fuerza represiva que se necesite, fin de conservar la disciplina de los ejrcitos, es preciso reconocer que hay otros medios sin recurrir este
extremo". Este medio, aunque fuese justo, tie. neuna menor eficacia en los soldados que en los.
dems ciudadanos. Aqullos estn acostumbra.
dos contemplar la muerte cara cana y desa-

fiarla. Se ponen en peligro sin provecho propio,.


pueden muy bien ponerse cuando existe la pro
babilidad de alguna ventaja mediante el delito.
Combatan delincan, se juegan igualmente la
vida. Esta observacin, confirmada por la experiencia, debera persuadirnos de que esta pena
debe intimidar muy poco aquellos quienes
se amenaza, y que puede ser sustituida por
otras, con mayor fruto, ms apropiadas la ndole de la gente de guerra.
La relegacin, la prisin perpetua, la infamia, etc., son medios potentes,I con los que el
nimo ms indmito y fiero se asusta y se apoca. La desercin, la vileza, la traicin, los amenazis con estos castigos, y el soldado, que no
teme las balas enemigas, se turbar al solo
pensamiento de los aos largos, fastidiosos y
desconsolados, que seguirn, si delinque, la
brillante y gloriosa vida de la campaa..

139
Cuenta Alberto de Simoni, que un soldado
que quera desertar, mientras crea que la desercin estaba castigada con la pena de muerte,
desisti de ello cuando supo que no estaba castigada ms que con diez arios de cadena. A fines
del siglo xvm, se aboli en Francia la pena capital para los desertores, y desde entonces fueron menos frecuentes las deserciones.
Existirn cobardes que al peligro de la
guerra preferirn la ignominia? No lo negarnos;
pero desgraciado del pueblo, que no puede
proporcionarse defensores ms que con el terror! Es verdad que este es el nico instrumento para que los dspotas puedan conseguir la
fidelidad de los asalariados satlites; pero tratndose de soldados de naciones libres, el honor debe ser el resorte ms poderoso que el legislador debe tocar, aun en los castigos. Ya
hemos dicho que los habitantes de Turio ciudad
de la Magna Grecia vestan de mujer al soldado
desertor: ahora se le mata; luego el honor ha
perdido su prestigio no se quiere valerse de
l. Qu clase de ejrcito ser el que se lanza al
combate golpendole con el ltigo en los talon es y disparndole , retaguardia los fusiles
Puede, empero, darse una tal subversin en
el orden social, que aumentasen los delitos de
una manera alarmante, hasta el punto de hacer
Peligrar , la sociedad. Pero en este caso tristsim o, ya lo hemos dicho, no puede hablarse de
d erecho penal; s en cambio de derecho de gue-

- 140 --

rra, de gentes, como queris llamarlo. Es


una guerra intestina en que, la soberana, lucha
con los sbditos; soberana que no tiene ya tribunales sino ejrcitos, no tiene penas sino armas; que combate y mata, porque no puede ya
Juzgar y castigar. Tan pronto como pudiese,
por haber cesado el caos jurdico, debe restablecer los tribunales y las penas; y en este caso
no puede ya combatir con los sbditos, ni por
lo tanto, matarlos.
Es un error el alegar estos disturbios sociales, para justificar la ltima pena, error que
nace de confundir el derecho punitivo con el
derecho blico. Suponer que una sociedad llegue tal extremo que no pueda existir sino matando alguno de sus miembros, es admitir en
ste tal potencia que, para combatirlo, aqulla
se ve obligada defenderse armada y guerrear
cara cara con un enemigo. Ya vis cun difcil sea este caso.
Frecuentemente las revoluciones de los pueblos no son atentados de los socios contra la sociedad, sino renovaciones de la sociedad, atentados de una soberana que quiere constituirse,
contra otra constituida, usurpadora tirana. Y
hay necesidad de distinguir esto; porque en
tal caso, esta soberana no tendra derecho ni
aun de defenderse, y menos de castigar. Terribles son estas crisis sociales, en las cuales slo
el xito decide, si tenan razn los rebeldes el
poder que los combata! Hay en este caso, en

141
'cuanto la ley positiva, una suspensin jurdica, menos que el legislador no hubiese dado
anteriormente los ciudadanos el derecho de
rebelarse, desde el momento en que la soberana no cumpliese sus obligaciones. El legislador
de Creta, en efecto, en una disposicin, no sabemos si calificar de sabia de extraa, estableci que los ciudadanos pudiesen rebelarse,
legalmente, contra las autoridades constituidas.
Con esto acrecentaba el homenaje debido la
ley, porque hasta aquellos actos que le eran
mayormente hostiles, pareca, en cierto modo,
que eran aprobados y sancionados por ella; de
manera que los insurrectos se uniformaban
las leyes, en el acto mismo que las transgredan. Pero quin era el Juez?
Charonda en cambio, segn Diodoro Siculo,
obligaba los que osaban proponer nuevas leyes, ir los comicios, con una cuerda a] cuello, para ser estrangulados si su propuesta no
era aceptada. Una, institucin parecida la cretense rige en la libre Inglaterra. Blacktone,
donde dice que el promover una guerra contra
el Rey constituye un acto de alta traicin, aade:

no se puede decir lo mismo de la opresin


total de la nacin; porque segn el contrato solemne, estipulado con Guillermo III, ley sagrada entre nosotros, la nacin puede legtimamente sublevarse, para exigir su cumplimiento."
Este estado de la sociedad seala el lmite
int ermedio entre el derecho y la fuerza, entre el

142
castigo y la guerra; en l, si es lcita la comparacin, los elementos sociales se refunden como
en un crisol, para brillar renovados y reconstituidos. Mientras este estado dura, no puede hablarse de derecho penal.
Este argumento, ligado estrechamente al
derecho pblico, tiene tambin bastante importancia en el derecho penal, pero para nuestro
objeto basta con haberlo insinuado.

143

XXII

.A

Quede sentado que en ninguna circunstancia social puede ser necesaria la pena de
gnu irte. Y es altamente consoladora tal verdad,
pues de otro modo, se dara el absurdo de que
una pena por s injusta fuese indispensable, y
que los hombres se viesen en la fatal alternativa de ver violados sus derechos tener que
defenderlos con medios inicuos. Pero ya dijimos que esta contradiccin entre la necesidad
y la justicia, no poda existir. La pena de
muerte no es necesaria, como no es justa. Y no
es justa porque lesiona un derecho inviolable.
La revelacin divina, la sabidura humana y
la conciencia, nos ensean que la tierra es un
lugar de prueba, donde los hombres, reconciliados con el Supremo Factor, con el culto de la
virtud, se hacen dignos de mejor porvenir. No
se podra comprender la razn, por qu el hombre desterrado en esta tierra de tribulaciones
no tuviese que expiar aqu un antiguo fallo, y
tenga en cambio, merced al penoso experimento de la vida, que volver Dios.
Y, si quiso Dios crear al hombre y lanzarlo
tal fin. este mundo, quin podr oponerse
sus designios? quin hacer terminar la exis-

144
tencia terrena de la criatura antes que plazca al
Creador?... La autoridad, cualquiera que sea,
que corta el hilo de una existencia quien Dios
tiene reservado, en sus inescrutables designios,
un fin en esta tierra, no obra contra El?...
Cada hombre tiene un fin que cumplir; y no
debe servir de instrumento del bien de otro, ni
aun de una colectividad de hombres. Aun en el
caso que el legislador creyese necesaria la
muerte de un hombre, no podra aplicarla, pues
nadie tiene el derecho de servirse de un sr libre y seor de s, aun siendo culpable, coma
vctima expiatoria en aras del bien social.
La nica excepcin, en que el derecho la
existencia puede ser violado, es en la justa defensa contra un ataque injusto, esto es, cuando
la conservacin de los propios derechos sean
incompatibles con la del ofensor; es decir, en la
inculpata tutela, pero como se ha dicho, estotiene lugar cuando la justicia social es impotente; y es muy diferente la imposicin de la,
pena de muerte, como tal pena, ya que una pena
supone el dominio de las leyes y el ejercicio de
derecho de defensa, en cambio, la ausencia la
ineficacia de ellas.
Es la existencia un sumo derecho y un
sumo deber. La naturaleza y la religin, nos dicen y nos mandan que tengamos la vida como
el ms precioso de los bienes, y que no aspiremos otro fin, que al que nos ha sido prescrito
por Dios.

14-5
Ahora bien, el delincuente, que prev una
condena de muerte, tiene el deber y el derecho
de evitarla todo trance; menos que no quiera hacer un generoso sacrificio de s mismo, el
cual, por lo dems, no estara justificado ms
que por un fin santsimo. Pronunciada, pues, una
sentencia capital, el condenado puede y debe
evitar su ejecucin, poniendo todos los medios
de que pueda disponer. Abandonado de la justicia humana, desprovisto de la proteccin legal,
lanzado fuera de la sociedad, puede y debe recurrir al ltimo medio, con que, en defecto de
los otros, se defienden los propios derechos, la
fuerza: nico caso en que sta llega ser un
derecho. Declara la guerra sus semejantes.,
conjurados contra l, ejercitando el derecho
de defens.a.
\Si, pues, vieseis al delincuente pararse al
pie del patbulo, preocupado por el pensamiento de la fuga, prepararse una desesperada
defensa, y destrozando sus cadenas, arrojarse
Como un tigre sobre los esbirros, arrebatarles
un arma, matar al verdugo y con el ardor que
da la desesperacin y aun costando la vida
inocentes espectadores, abrirse un camino de
salvacin, decid: estaba en su derecho.
Parecer temerario y alarmante este aserto,
pero no por eso es menos verdad( ro. r, Conv
ns en que la propia conservacin es un fortsimo instinto y un derecho sacrosanto? Convens
en que se puede matar, en la extrema defensa,

146
al injusto ofensor? Pites aquel delincuente,
contra cuya existencia se atentaba injustamente, poda y deba rechazar la ofensa con la
muerte de otros. Que es injusta la muerte, apliada por la justicia humana, lo hemos demostrado anteriormente: y por eso aquella condena
fu una ofensa inj usta, que el delincuente recima dando muerte al verdugo: mata para no
ser muerto. Pero el verdugo era inocente, me
responderis; no lo era, la librea legal no cubre
su. deshonor: era un homicida.
Eran inocentes los espectadores, que el con
donado, huyendo, mat. No lo negamos; no eran
injustos agresores, pero eran obstculos que se
interponan involuntariamente, entre el fugitivo
y su salvacin y se desembaraz el paso, por
medio de los cadveres: no deba, pero poda
hacerlo: transgreda un deber, pero ejercitaba
un derecho.
Ser responsable ante el tribunal del Eterno,
nunca ante el tribunal de los hombres. En este
ultimo caso tiene lugar una colisin de derechos, y el delincuente y los espectadores, tenian un derecho igual la vida, derecho no al-.
terado por las culpas del primero, por ms que
stas den lugar la represin penal. El ms
fuerte decidi la cuestin, como la espada de
Alejandro cort el nudo. La justicia, empero, no
puede pronunciarse ni en pro ni en contra; la
esfera de sus poderes tiene aqu un lmite,
puesto que el derecho de los unos no era supe-

pos

_tk

1,),

cLuiu

rior al del otro, y por tanto no habra razn de


preferencia en favor de unos otro; luchaban
entre s y por eso se destruan. La piedad habra debido persuadir al delincuente y decidirlo al sacrificio, antes que sacrificar los dems;
pero la justicia no puede imponer los hombres el heroismo y el martirio.
Dos objeciones pueden hacerse lo que
acabamos de exponer: primera, que el derecho
. la vida del culpable es menor que_ el de los
inocentes; y segunda, que si la vida es un de-fe-chosagrado, son tambin sagrados la, libertad, el honor y la propiedad, y con tales mximas se autorizara los culpables sustraerse
de-los castigos merecidos, con gran peligro de
la seguridad social.
Inocente culpable, el hombre tiene un sagrado derecho la existencia. Cuando delinque debe sufrir una pena, pero una pena
justa, y la pena de muerte no lo es. Puede,
pues, defenderse de ella como un mal que se le
quiere injustamente aplicar, como puede defenderse de una agresin injusta. Verdaderamen. te, el criminal, ante la sociedad, es un ts(1- degradado. Aqulla puede reducirle su esfera jurdica; pero no hasta el punto de hacer de l un
i nstrumento de utilidad pblica tan solo, y
debe respetar, en el delincuente, el carcter de
h umanidad, y sobre todo la vida; por lo tanto,
ea cuanto la existencia, el reo tiene su derecho tan respetable como el que no lo es. Ante

148
la Divina Justicia podra tenerlo menor, si el
hombre, delante de Dios, pudiese hablar de dere(los. Puede tambin. acaecer que, ante la utilidad social, la vida del inocente se tenga en
mayor precio que la del reo: pero ante la Justicia terrena, ante el orden jurdico, ambos tienen
igual derecho a vivir.
Supongamos que Pedro, furioso y armado.
con un cuchillo, sigue Juan para asesinarlo.
Este, huyendo, encuentra un hombre durmiendo en su camino, que le impide el paso. Si no
pisa este hombre, si se para un solo momen-

to, el cuchillo de Pedro le atravesar el corazn.


Qu hacer? Se libra del feroz perseguidor,
pisando y matando un inocente. La justicia,
humana, si el ataque de Pedro era injusto, no
castiga Juan, y aquel homicidio lo equipara _
un hecho casual.
De igual manera, si queremos ser lgicos,
sucede al condenado en cuestin. Sea culpable cuanto se quiera, no deja de ser injusto el ataque de la sociedad su existencia, y si matando otro, salva su vida, la conciencia le remorTder, pero la justicia no le podr pedir cuentaPero se dir que la libertad, el honor y la
propiedad, son derechos de suma importancia,
tanto como la existencia; y por lo tanto, si la,
sociedad se le negase el derecho de quitar este
derecho, se le prohibira al mismo tiempo , el de
quitar aqullos, y si al reo se le concede el derecho de esquivar las penas capitales, se le con-

Hi t

.1

m'u".

111i:11
lit'S

149
ceder al mismo tiempo el de esquivar las aflictivas, las infamantes, las pecuniarias, etc.
A esto responderemos que no es cierto,
pues por su naturaleza son diferentes el derecho de la vida y los derechos de la libertad, del
honor y de la propiedad.
En primer lugar, el derecho de la existencia con relacin los dems, est en razn de
lo principal con relacin lo accesorio; ya que
la libertad, el honor y la propiedad suponen la
existencia: si sta sin aquellos derechos es mez-quina, aqullos sin sta desaparecen. Se vive,
siendo libres, honrados propietarios, pero no se
puede ser esto sin vivir. La existencia, pues, es
un sumo derecho_ por_exceiencia.
Adems, entre el uno y los otros derechos
hay esta diferencia: que el primero puede ser
lesionado totalmente y los otros slo parcialmente. Si en los castigos se restringiese la libertad hasta el punto de suspender el pensamiento, Go cual es imposible), de impedir tcdu
movimiento de los miembros y las palpitaciones del corazn, y las funcione- ,, de la vida, (I(,
-modo que el hombre se convirtiese en un autmata; si el honor igualmente se violase hasta
el punto de ultrajar Dios y la naturaleza
humana; si la, propiedad de igual modo, hasta
negar el pan y el agua y un andrajo para cubrirse..., entonces se tendra ciertamente una completa violacin de estos derechos, y el delincuente, como cuando ve amenazada su existen-

1 5(

cia, tendra el derecho y el deber de evitar el


castigo, porque vera lesionado el augusto carcter de su personalidad. Pero no puede llegar
. tanto el castigo.
, A qu se reducen las penas aflictivas, al
menos qu deberan reducirse? A la imposicin de un dolor s, pero nunca lesivo de la personalidadj,; La crcel, los trabajos forzados, el
ayuno, los azotes (si es que se quiere admitir
este castigo brutal), el destierro y la reclusin,
no llegan al punto de violar propiamente la personalidad: y, si alguna vez quitan la salud y la
vida al condenado, es por un accidente impre,
visto, no como fin preestablecido.i:
Las penas infamantes no originan ms infamia, de hecho, de derecho, que la que las costumbres de una sociedad dada les atribuye. No
es una degradacin real y moral del hombre,
ni una injuria, sino una nota de la ley de la
opinin, que lo distingue de los otros ciudadanos y acredita que l es un violador de los derechos sociales. El pregn, la marca, la argolla,
la interdiccin de los derechos civiles, son lcitos en cuanto que el honor, que se quita al condenado, no es el moral y absoluto,,.._.sino el ficticio y relativo: una creacin social, en fin, que la
sociedad concede los buenos y quita ' los
reconocidamente malos.
El derecho de propiedad, finalmente, puede
ser limitado aun fuera de la accin penal. Las
obligaciones, bien que nazcan de un .contrato,

151
bien 'de un delito, producen una tal restriccin.
La multa parece un castigo civil ms que penal.
Aun no existiendo un poder punitivo, quedara
la obligacin de resarcir el dao.
..La restriccin, pues, con la debida limitacin
de -estos tres derechos, puede ser usada por la
sociedad, cuando la necesidad lo exija, ya que
no es incom o at . x-iiste,44-Gia.--ni_ultili a
la personalidad, lo que no sucede tratndose
de la vida, que en el mero hecho de arrebatarla
se contrara el dcimo mandato y se priva al
hombre de poder- cumplirlo.
De lo dicho se infiere, que si los tres castigos mencionados son legtimos, el condenado
no tiene el derecho de sustraerse ellos. Si tiene un derecho la libertad, al honor y la
propiedad, la sociedad tiene tambin un derecho su conservacin. La sociedad, restringindole estos tres derechos para la conservacin del orden jurdico y social, ejercita un
hecho justo, Y aunque los derechos del delira-cuente parezca estn en colisin con ella, 110 sucede as, porque aqul, atacando a la sociedad,
.
.
wercItaba un acto injusto, y se puede repeler
.ofensa injusta y no la justa. En cambio en una
condena capital, es la sociedad quien efecta
un ataque injusto, siendo justa la defensa del
co ndenado para librarse de pues si era reo,
como tal mereca una pena, y si sta hubiera
si do justa, habra debido sufrirla, pero siendo
i njusta, puede legtimamente sustraerse ella.

XXIII
F,- propio d( los hombres el error; pues muy
menudo creen verdadero lo que despus aparece ser falso.
La duda es su perpetua congoja, duda que

se manifiesta ms entre aquellos que ms saLen, ya que la ciencia descubre precisamente


la pobreza del saber humano, ajustndose las
palabras de Scrates; de aqu que el hombre no
puede condenar su semejante ms que temblando, pues aunque se crea en posesin de la
verdad, puede no estarlo.
Los jaeces humanos desempean un oficio
casi divino, pero sin medios para ello, pues no
pueden, como Dios, escrutar lo profundo del
corazn. Es verdad que castigan slo cuando
tienen la certeza de la culpabilidad del reo,
pero, ,:,esta certeza est conforme ) la verdad?
corresponde exactamente el conocimiento subjetivo al hecho realizado?...
Nosotros creernos que un consejo de lgicos
no pronunciara nunca una sentencia, pues aun
imaginando un colegio numerosisimo de jueces,
cada uno de los cuales estuviese cierto de la
culpabilidad del acusado, y, por lo tanto, unnime en su decisin, no obstante esto, podra en-

;;;;; R
,',n.

, , ;1111;

--

Baarse y ser engaado. 'El hombre, pues, aun


poseyendo la certeza, de alguna cosa, examinndose s mismo, encuentra siempre mezclado un sentimiento de duda. Parece una contra{ficcin; y, sin embargo, este estado psicolgico
existe. Cuando ms se conocen las mltiples
relaciones de las cosas, ms se duda; slo el
ignorante se atreve asegurar, cierto, muy
cierto, verdad..., dispuesto desdecirse, creer
lo contrario y afirmarlo con la misma reselucin. Los hechos exteriores son examinados por
-el espritu, valindose de los sentidos, los cuas
les pueden engaarse; as, pues, aunque el Juez
no se vea obligado juzgar por las observaciones de los dems, como ocurre siempre, siLo
que l mismo sea testimonio del hecho, no puede tener una seguridad absoluta. Sus sentides
pueden haberlo alucinado, podra en aquel momento estar alucinado, soar, enloquecer...
Se ha dudado del movimiento y hasta de la
-existencia; pero aun sin caer en el exceptleiss
mo, quien haya escudriado profundamente
alma, habr encontrado esta contienda, entre el
s y el
que nos referimos. Pues si la nenesidad de castigar obliga al magistrado, de buen
mal grado, no dejarse llevar de la inetafsisu

, 1 ,'11)

d 1
;
,11 ; :l'
, , 11 '
101
' .
.,
1

D O,

ea, sino juzgar con los dbiles medios de que


dispone, buscando una certeza. relativa, ii a prohabilidad en su may or grado y nada mas, no por
deja de pronunciar temblando su sentencia.
De donde se infiere, que la mejor pena es lit
U

eso

15-4
que puede ser revocada, pues ofrece el medio
de reparar una sentencia injusta: pero el
suplicio es irrevocable, y de l fueron vctimas
muchos .justos, que ahora se veneran hasta sobre los altares.
Y no valen la revisin del proceso y las retractaciones, para devolver una vida cruelmente
arrancada.
La irrevocabilidad y la irreparabilidad de
n
la pena de muerte sera
condenarla para siempre, si se piensa en los muel os inocentes que fueron, son y sern, injustamnte condenados. Sin ella no habra sido
manchada de sangre la historia de las ms
grandes naciones. No se habra envenenado Scrates, ni habra sido decapitado Toms Moro,
ni quemado Jernimo Savonarola, ni habra sido
sacrificado el Salvador. Este solo suplicio es
un eterno anatema contra la pena de muerte.
Pero supongamos que no se hagan ya ms
mrtires por supuestos delitos; supongamos que
la sombra de la tirana y de la supersticin
no se inventen ms culpas falsas y falsos culpables; es una hiptesis de creyentes, pues para
ello hay que suponer que los hombres se han
cambiado, se cambian en el momento en que
escribimos. Pero queremos concederlo as
nuestros adversarios, pues no querernos ser los
ltimos en no desesperar de la raza humana.
Pues bien, eso no quita para que un inocente
pueda ser ajusticiado, pues hasta los jueces

155

ilustrados imparciales, pueden creer culpable


gui-1-1 - M) lo es. - No- sera el primer caso. No
mencionando ras vctimas ilustres, los nombres
de Dubeaui, de Brun, de Calas de Causac, de
Grandier, de Lesurques, de Pin de Servet, de
Mombailly, de Langlaide..., estn como una
mancha imborrable en las pginas de la historia
Criminal. Si los suplicios de Mara Stuard y de
Beatriz Cenci, prestan los trgicos y los novelistas argumento favorito (pues la desgracia
tiene su culto), el pueblo veneciano recuerda an
piadosamente la memoria del panadero Pedro
Tarea, y aun despus de tres siglos, eleva para
l una oracin aquella imagen de la fachada
lateral de San Marcos, donde dos luces, continuamente encendidas por un antiguo legado, recuerdan su inmerecido fin. Desde que se reconoci
la inocencia de aquel infeliz, se hizo de ritual (in
Venecia el recordar solemnemente los jueces,
antes que pronunciasen una sentencia capital,
lo sucedido al pobre panadero. As la serensima repblica, con suma sabidura, reconoci,
que una pblica falta deba llevar una sancin
pblica. Pero de qu vali? Un siglo despus,
por falsas sospechas de Estado, fu despedazado en la crcel Antonio Foscarini, del cual, ms
adelante, revisada que fu la causa, se declar
la inocencia de una manera pblica y solemne.
Ah! la muerte de un inocente es una idea
que hace temblar. Se conoce la ndole humana
fcil al error, se conoce la imperfi-,, c(in de los

1:

nntdios humanos, se tienen continuos ejemplos


de erroresju , liciaes, y nada menos que se atreven aplic-c.r un mal irreparable. Sucede con
frecuencia que uno, que ha sido condenado por
un tribunal inferior, sea despus absuelto por
el superior. Y si ste tambin se engaase, y
as un tercero, y un cuarto y an ms? que
mientras interviene el hombre existe la posibilidad del error...!
.Piensen en esto los jueces, cada vez que
tengan que firmar una sentencia de muerte.
Estn seguros de no condenar un inocente,
aunque la prueba la constituyan declaraciones
de innumerables testigos y aun la misma confesin del abusado? No ha habido quien confes delitos que no haba cometido?
Precisamente en los delitos ms atroces rems difcil el sealar el grado de responsabilidad de su autor; ya que el hombre, que sin
ningn provecho y con crueldad perpetra un
delito, hace sospechar demasiado, que ms que
un depravado acaso sea un enfermo. El homicidio especialmente, que por la crueldad y la inutilidad con que se comete, llmase bestial,.parece obra de un ser irresponsable inimputable.
La psiquiatra legal nos avisa que existe un cie-.
go impulso homicida, que arrastra al paciente
degollar tal vez un padre un bienhechor
querido; ahora bien, esta vesanil se manifiesta
de diferentes maneras, bien de furor, de monomana, de alucinacin; -ya que hay dementes

!11,11

1!)11,

157
que matan empujados por estmulo irresistible y fatal, por un error de juicio por falsa
percepcin de los sentidos. Esta es la causa de
no pocos delitos que ms nos hacen temblar, v
para los cuales la vengadora ley es Ms severa: Pero entre ellos, quin sabr distinguir la
accin imputable de la que no lo es? la obra
de un malvado, de la de un loco? Cada vez que
con tan feroz complacencia castigis uno de
estos delitos, estis seguros que su autor no
sea un desequilibrado ?... Cuntos terminaron.
su vida en el patbulo, en vez de haber sido encerrados en el manicomio!
As, pues, en los delitos ms atroces y por lo
tanto en los castigados con pena capital, resulta ms difcil descubrir la imputabilidad; por
eso el temor de condenar un inocente se manifiesta en stos mejor que en otros casos.
Los cdigos, que para la comprobacin de
los delitos instituyen un criterio legal de certeza, manifiestan mayor temor de equivocarse
cuando se trata de delitos capitales, exigiendo
precauciones mayores.
Se ha dicho ya que para tales delitos no
ten las pruebas ordinarias, sino que se exigen
otras menos dudosas, corno la confesin /4 testimonio de testigos bajo juramento. Y se nos
ocurre el siguiente dilema: las pruebas establecidas para los otros delitos, son suficiente
medio para adquirir la certeza, no lo son. En el
primer supuesto, el exigir mayor suma de fuerza.

15-1--

probatoria para los delitos capitales es cosa intil y ms bien nociva, puesto que, con ello, se
ofrece al reo mayor ocasin de evitar la pena.
En el segundo supuesto, es como declarar que
los delitos no capitales se castigan sin tener de
ellos la certeza. Tal argumentacin es irrefutable, porque la certeza es una, no tiene grados,
no puede ser ni mayor, n1 menor. O estarnos
ciertos no lo estarnos.
Se nos responder, s, que DO hay ms que
una sola certeza. Sin embargo, el derecho de la
existencia se debiera rodear de mayores garantas; y la aparente contradiccin del legislador, resulta, porque reconoce la mayor preocupacin que invade el nimo del Juez cuando
tiene que pronunciar una condena irrevocable.
Es generalmente reconocido, que la pena
de muerte, por su irreparabilidad, no es la ms
apropiada, y este es precisamente el punto en
que nos fijbamos para hacer notar que en las
condenas capitales la espada de la justicia procede menos segura, y se empua temblando, y
que el legislador mismo reconoce cun peligroso es el uso de una pena que, aplicada, no puede ya repararse.
Y si alguno sostuviese que, con honores la
memoria, con mercedes los parientes, se
puede resarcir un justo castigo de muerte, le
responderemos que no hay merced de fama,
de oro, capaz de borrar del patbulo la .sangre
injustamente derramada.

-rPP

159 ------

XXIV

Uno de los requisitos que hacen justas \


tiles las penas es que sean idneas y proporcionadas al delito; esto es, ni ms ni menos
graves de lo que sea necesario para realizarlo.
La proporcin idoneidad del castigo con
el delito consist en su analoga y graduacin.
Se ha credo que la mejor pena es aquella que
priva al reo del bien que l quit otro, por lo
que las penas aflictivas corresponderan los
delitos contra lasp-ersonas, las penas de prisin los delitos contra la libertad, las pecuDiarias_ los delitos contra la propiedad, y las
infamantes los delitos contra el honor; pero
tal sistema conduce al derecho de_Radamando,
al Talin, al que se inclin tambin, entre 105
modernos, el ilustre Pagano. Pero este derecho
pitagrico, de devolver los otros un mal por
otro mal parecido, si fuera aceptado hasta -lis
ms extremadas consecuencias, se hace inmoral, corno ocurrira en el caso de querer ca tigar . un delito contra la honestidad, O impracticable, como por ejemplo, cuando tuviese
que castigar un ciego que hubiese quitado los
ojos un sano y siempre feroz en los delitos
contra las personas, va que el ejecutor cle la

justicia, debera, pegar, herir, u mutilar. Y


esto serian sevicias mas bien que penas.
En vez de esta analoga material entre (-4.
delito y la pena, mejor se acomodara una analogia mural, es decir, que el agente penal tienda LI combatir neutralizara la intencin delictiva de una manera adecuada. Ferocidad, lujuria, avaricia y soberbia, son las principales.
pasiones que unas veces solas y otras acompa:
nadas, dan origen toda clase de delitos. La
idoneidad del castigo penal contra aquellas
consiste en la eficacia de refrenarlas inspirar
un sentimiento contrario ellas; no uno igual
como quieren los partidarios del Talin. Debilitad al feroz, suavizad al lujurioso, empobrce-d
al avaro, humillad-'al soberbio y les habris ensefado la virtud con el mayor castigo.
Ahora bien, que la pena de muerte tenga.
una analoga material con los delitos de sangre,
no lo negamos,.peroes precisamente esta analoga material la que la condena, puesto que aqulla ensea esa misma crueldad que
debiera re_
primir, mientras que no tienen aquella analoga,
moral que hace verdaderamente idnea, til
corregidora una pena. Y aunque la tuviese,
de qu servira al castigado? Aunque Seneu
tralizara la intencin criminal, el reo sera muerto en el instante mismo que_se habra enMen.dado, y por lo tanto, no podra influir ni bien
ni mal, en la sociedad.
Pero la idoneidad de las penas consiste ade

161 -ms, en que sean proporcionadas y graduables,


segn la especie de los delitos y las circunstancias que los modifican.
La pena debe ser proporcionada al delito,
esto es, ni mayor ni menor de lo que es necesario para impedirlo. La mayor menor gravedad
de las acciones punibles, nace de su especie
de las circunstancias que las acompaan,
pero la pena de muerte es siempre un mal igual,
ya que no se puede morir menos ms, sino
que se muere.
De esto resulta, que delitos por s muy diferentes en depravacin objetiva y subjetiva, tengan igual pena cuando estn castigados con la
de-muerte. Recientemente, en una sentencia de
homicidio simple, pronunciada por el Tribunal
de Udine, se deca que aunque ninguna agravante concurra en el cielito y si las atenuantes
de la rudeza del acusado y su educacin descuidada, de su conducta anterior irreprensible,
de su confesin espontnea y arrepentimiento
demostrado, no es permitido al Juez variar la
pena sealada en el prrafo 136 del Cdigo penal austriaco, y por lo tanto, ha debido condenarlo muerto." Puede darse una cohfcsin
ms ingenua por boca de la misma rnagi:--ti-al L ira, del defecto de la ley en este caso? Se declara que el acusado habra merecido una mitigacin de la pena, y al mismo tiempo no se le concede. Se declara que se comete una Ljusticia,
por un defecto de elasiieidad (qJ la :alit-i?r1

nal sealada. Si el delito hubiera estado castigado con la pena de prisin, se hubieran podido
tener en cuenta las circunstancias atenuantes,
y como esta pena es susceptible de graduacin,
huhirase acortado el tiempo de la detencin,
pero porque la pena es de muerte, porque no
es divisible, este clculo de justicia no ha podido hacerse.
, Podrase acompaar el ltimo suplicio con
circunstancias tales que atenen agraven el
dolor que produce? Supongamos que se corone
de flores la frente del paciente, como las vctimas en la antigedad, y que se le haga subir al
patbulo los acordes de la msica, bien desnudo y con un velo negro con la p opa amarilla y
un cartel infamante provocando la befa y el escarnio de la chusma... tinese por seguro que el.
morir es siempre morir, y nada ms ni menos
que morir.
Es verdad que las antiguas legislaciones, y
an alguna de las de hoy da, trataron de obviar
este defecto, si no con mitigar la muerte (ya que
esto era imposible), con hacerla ms dura. La
sutileza feroz de los tiranos supo inventar tormentos horribles, de los cuales ya hemos hablado, pero debernos recordar algunos otros. El
desdn que inspira el parricidio es menor que
el que inspira la pena con que estaba castigado. Entre los romanos el reo de este delito era
apaleado hasta que le brotaba la sangre, y despus metido en un saco de cuero coi un perro,

1(3
una vvora, un mono y un gallo, era arrojado
al ' mar. Los egipcios introducan poco poco
en el cuerpo del parricida navajas de afeitar,
y despus sobre una pila de lea con espinas
lo quemaban. Los cdigos del primer imperio
francs y del reino itlico, admitan para el
parricida, que fuese conducido al patbulo en
camisa y pie desnudo con un velo negro en la
cabeza, y que all se le cortase la mano derecha.
Ante estas penas tan feroces, dignas de canbales, no se puede menos que temblar de espanto. La civilizacin, del siglo actual, no en
todas partes, pero en muchas naciones, las ha
olvidado. Los modernos legisladores se apresuraron establecer que la pena de muerte se
ejecute sin ninguna exacerbacin, slo que por
mitigar esta pena fueron inconsecuentes. Conminaron con igual pena rebelde5. al falsario,
al incendiario, como al sicario y al parricida.,
sin ningn respeto la mayor menor gravedad de los delitos en sus especies y circunstancias. Esta es lgica draconiana.
Sucede que si se conmina con igual castigo
los autores de delitos leves y los de delitos
graves, es favorecido el que ms atrozmente
delinque. El homicidio simple, por ejemplo,
el cualificado, tienen en los cdigos modernos
igual sancin, por qu, pues, si en el segundo
puede buscarse mejor la impunidad, no ha de
p rocurar el reo perpetrar el homicidio

16-1
cado? As si un monedero falso ve en perspectiva el patbulo, como pena para su delito, bien
que derrame sangre no, extraaris acaso,
que para evitarlo quite todos los obstculos,
apelando los medios ms despiadados, acumulando delitos sobre delitos cada vez ms
graves, una vez que no podr imponrsele ms
castigo que la muerte? Montesquieu observaba, este propsito, que cuando en Rusia se
castigaba con igual pena el robo, que el robo
con homicidio, ya no se robaba, se asesinaba.
Lo que adems de redundar en perjuicio de
los ciudadanos por cuya proteccin velan las
leyes criminales, es una manifiesta injusticia.
Pedro, pongamos por caso, comete homicidio
simple; Juan, premeditado y con alevosa, esto
es, el primero un delito menos grave que el del
segundo; si Pedro y Juan los castigis
igualmente con la pena de muerte, suceder
que favorecis ste agravis aqul ms
de lo justo, porque la pena no proporcionadwal
delito es injusta.
r> Con esto queda demostrado que la falta de'
divisibilidad y de proporcionabilidad, defectos
inherentes la pena de muerte, es perjudicial

la economa y la justicia penal.

119

iii
ll!

_165

XXV
Otro de los requisitos para que la pena sea
legtima es que sea personal; esto es, que no
ofenda otro ms que al reo. Por ms que las
otras penas raramente evitan este mal, y si no
directamente, de modo indirecto siempre ofenden la familia la clase que pertenece el
castigado, creemos que de ningn modo pueda
compararse la ofensa inferida por la pena capital. En primer lugar, porque es mayor el deshonor que lleva los parientes y los colegas
compaeros de un ajusticiado que el que llevan las otras penas los de un condenado,
pues difcilmente una familia, una corporacin,
una casta, pesar de ser ajenos un delito cometido por uo de sus miembros, se sustraen
los perniciosos efectos de una triste memoria,
como es la del ltimo suplicio. Adems, el dolor que se produce la familia de un condenado muerte, es ciertamente superior al producido por otra cualquier pena. Puede en muchos
casos la familia no dolerse y aun ayudar la
l ey y los jueces, si uno de sus miembros es
castigado, pero nunca esto sucedera, tratndose de aplicarle la pena (le muerte.
Pero vengamos al mayor mal (le esta

pena

166
( i iie la hace ser una aberracin, es decir, al
sumo dao que lleva una familia con privarla
para siempre de su jefe. Una mujer la que se
le arrebate su esposo, tiernos nios quienes
se les arrebata su padre, stos y aqulla tachados por la opinin pblica y participando de la
infamia del patbulo, en qu desventura no los
ha metido la ley? cmo se educar la prole
cuando, preguntando por el padre, se le seale
el cadalso?... Oh! Un padre desvalido, una
tierna esposa, unos hijos inocentes, tienen un
sagrado derecho sobre ese hombre que matis!
Este tiene otros deberes que cumplir, deberes
de hijo, de marido, de padre... Si el sumo derecho os permite encarcelarlo desterrarlo, al
menos andando el tiempo pudiera beneficiar y
bendecir su familia. Las rejas y las fronteras
no impedirn que consuele la vejez del padre,
que la esposa, en consideracin l, viva honradamente y que haga oir los hijos la siempre querida voz paterna. Pero silo matis, condenis ineludiblemente la desesperacin, la
afrenta, la miseria, una familia inocente.
Finalmente, queremos hacer mencin de
una ltima especie de aberracin en que puede
incurrir la pena capital. Algunos se reirn de
vernos descender tales minucias, , pero nosotros nos hemos propuesto ser veraces, aun
costa de excitar la risa: tan justa y santa nos
parece la causa que defendemos. Recordemos,
pues, que, tratndose de la ejecucin de una

cio

01(
ue

os

1e1

-- 167 -mujer, si sta estuviese encinta, se matara.


tambin al feto. No puede menos que causar
horror el siguiente hecho ocurrido en la isla de.
-Guerusey durante el reinado de Mara de Inglaterra. Se estaba quemando una mujer encinta,
cuando fu sorprendida por los dolores del parto; los espectadores se apresuraron salvar el
nio, pero los sacerdotes lo volvieron arrojar
las llamas, como un pequeo hereje, para que
fuese quemado juntamente con su madre.
Este horror recuerda los tiempos supersticiosos y feroces en que ocurri, pero esto que
entonces sucedi voluntariamente, hoy puede
suceder aun contra la voluntad de los encargados de cumplir la ley. En las leyes penales mo. dernas, corno antes en las egipcias, .en las atenienses y en las romanas, se ha establecido,
que cuando una mujer est encinta, se suspenda la ejecucin hasta el parto. Pero adems de
que esta disposicin en su misma piedad tiene
un no se qu de crudo y soberbio que horroriza
(ya que prolonga la agona de la condenada,
mezcla con los dolores suaves y santos afectos
de la maternidad, la angustia y el oprobio (1(4
castigo, hace descender , la mujer al rango tif
un animal, del que se espera el producto para
mandarlo al matadero, une el llanto del recin
nacido al ltimo lamento de la madre moribunda, una cuna un patbulo, una bendicin
una maldicin:..), adems, decimos, de tales
e xecrables efectos, esta disposicin es suli-

16S
cien.te asegurar que no muera con la madre
el hijo ya concebido? Se puede siempre asegurar que no est embarazada la reo que se
quiere ajusticiar? Y una simple duda no debera ser suficiente desviar la espada de la justicia?... Qu perito podr asegurar, sin temor
equivocarse, la- absoluta exclusin del embarazo, si la medicina legal nos ensea que no
siempre esto puede conocerse, y si la misma
interesada puede no percatarse de ello?
Por esta sola reflexin debera exceptuarse
uno de los sexos, es decir, la mitad de los delincuentes de la pena capital, menos que constase la impotencia absoluta para la concepcin
la gestacin. Pero an stas son tan difciles
de diagnosticar, son tan equvocas las seales,
que segn el parecer de ilustrados mdicos forenses, tal incapacidad, no puede asegurarse de
un modo absoluto.
Por lo dems, las leyes positivas no se cuidan mucho de descifrar estos enredos. Si es
condenada muerte una mujer encinta y hay
duda de que est en tal estado ( ntese que ha
de haber duda!), la ejecucin no tiene lugar
ms que despus de ser reconocida por peritos;
y esta es la nica reserva y garanta. Y en verdad que no puede haberla mejor, desde el momento que se acepta la pena de muerte, pues
de otro modo no se aplicara nunca. Las prcticas judiciales inglesas an tienen menos obstculos. Acuerdan s, en caso de embarazo, la

169

:A.

dilacin do la ejecucin hasta despus del parto; pero si despus sobreviene otro embarazo,
no se dilata ms el acto de la ejecucin. El clebre Zacchia en sus Questiones mdico-legales propone que (cuando se tuviese que castigar con la pena capital una embarazada), an--tes,se le abriese el vientre y se extrajese el feto.
De lo que el mismo Boehmero se horrorizara.
Ningn criminalista aade este argumento,
(la posibilidad que con la madre pueda sacrificarse al feto inocente) entre los muchos que
han condenado la pena capital. Tal vez al hacerlo nosotros estrensemos demasiado las cosas, pero recordando que de estos feticidios legales, se han cometido, aun involuntariamente
pensando que pueden cometerse de nuevo, hemos credo conveniente no dejar olvidado este
argumento contra la pena capital. Aun cuando
tal pena no haya producido ms que una sola
vctima, con esto basta para que se evite que
pueda perecer un inocente junto con el reo.

170

XXVI

Por todas las razones expuestas, la pena de


muerte es intil, inmoral, injusta, y es una
conveniencia poltica, un deber tico, una obligacin jurdica el proscribirla.
Nosotros estamos tan ntimamente persuadidos de esto, que una de nuestras ms firmes
creencias es la futura abolicin de esta pena.
Pero alguno preguntar, por qu no obstante esta inutilidad, de esta inmoralidad y de esta
injusticia, aquella pena se ha impuesto siempre
en todo tiempo y en todo lugar? Es posible
que la humanidad desde sus orgenes hasta el
presente haya vivido en el error!
Siempre no, como algunos aseguran de una
manera absoluta, y ltimamente Rossi. Sabacon, en los cincuenta aos de su reinado, no
la aplic en Egipto. Los antiguos habitantes del
Cucaso, no la conocan. En Roma, en el
ao 654, bajo el consulado de Valerio y Apulcio, fu tambin abolida para los ciudadanos romanos, propuesta de Marco Porcio Catn,
tribuno de la plebe. Anastasio, Mauricio, Juan
Comneno Isaac Angel, no condenaron nadie
muerte. En muchos Estados europeos, durante la Edad Media, los condenados muerte po-

ll9 Sii

KIF

171
dian evitar dicha pena por dinero. Asimismo fu
abolida en Rusia, reinando Isabel Petrowna;
Pedro III y Catalina II, en Baden y Doulach
por el margrave Carlos Federico, en Toscara en 1786 por Pedro Leopoldo y en 1848
por Leopoldo II, en Portugal por las Cortes
y en la Luisiana por el Senado en 1822 y recientemente, en el ducado de Finlandia, por el emperador Nicolo.

Estos hechos, y no son pocos, desmienten


aquel aserto demasiado gratuito. Y si bien no
sean ms que excepciones, aunque faltasen, no
podra inferirse que, porque hasta hoy, se haya
castigado con la pena de muerte, dbase aplicar dicha pena en el porvenir. Hasta el tiempo
de Coprnico, de Keppler y de Galileo, los hombres haban credo que el Sol giraba alrededor
de la Tierra y por esto deberamos creerlo
nosotros? Pero dira Pellegrino Rossi, que esta
c omparacin no es adecuada, toda vez que las
opiniones cientficas son cosas diferentes de las
creencias morales, que son comunes inmutables. Pues bien, he aqu una creencia moral:
la libertad del hombre es sagrada in viohtble . Y mientras tanto el paria indio, el ilota espartano, el siervo romano, el negro de las colonias Virginia y Carolina y tantos otros son tratadus por el hombre como brutos y:sancionado
Por esto ( 1 1.1(--; es
este trato por la lev :
Justo?
Pero, aunque no encontrsemos en la liisto-

17 9
ria e zdas vicisitudes sobre el concepto de los
Hechos morales, no por eso quedaran sin confirmacin los argumentos que contra la pena
capital se aducen. Y los que no creen en los
principios destitudos de confirmacin histrica, se les puede citar al inmortal autor del
libro De los delitos y- de las penas cuando
dice: Si se me citara el ejemplo de casi todos
los siglos y de casi todas las naciones que han
castigado con la pena capital algunos delitos,
yo contestara que todo eso no es nada enfrente
de la verdad, contra la cual no existe la prescripcin."
Si el hombre no pudiese ms que pisar las
huellas trazadas por sus mayores, no sera un
sr capaz de perfeccin. Pero la historia misma
iios ensea que puede progresar y mejorar,
puesto que si no fuese as, se hubiera perpetuado la barbarie primitiva y los hombres viviran
an salvajes y feroces como eran en la_edad
primitiva. Y as como se ha troado la vida de la
selva por la de la ciudad, es de creer que las luces y las comodidades de la civilizacin vayan
en aumento, para, si no alcanzar, seguir el deseo infinito que nos impulsa al bien. Y llegando
un estado principal de civilizacin, es asimismo de creer, que la legislacin penal progrese
en lo porvenir como ha progresado hasta ahora.
Han sido proscritas vacilan algunas instituciones penales, como el juicio de Dios, las ordalas, las venganzas privadas, los lugares de

re

111
1

17:3

'43

asilo, la inmunidad de lugares y personas, los


fueros privilegiados, el juicio arbitral, las acu, .
saciones secretas, el procedimiento inquisitorial, los tribunales especiales, el castigo para
los delitos soados (como la magia y la here. ja), la mutilacin, la confiscacin y otros mil
horrores, y es de creer, racionalmente, que tambin ser abolida la, pena de muerte.
.E1 hacha de la justicia ha cado, hasta ahora, al acaso y con despreocupacin y locura. El
inocente, como el reo, fueron igualmente sus
Vctimas, y entre reo y reo no se ha distinguido
cual de los dos era ms depravado, quien haba
producido ms dao. El delito frustrado corno el
consumado, la tentativa como la ejecucin, la
culpa como el dolo, el arrebato como la premeditacin, la complicidad accesoria como el autor
principal, la concurrencia de circunstancias atenuantes como la de agravantes... todo, todo se
ha castigado indistintamente, despiadadamente,
y la manera que el vencedor brutal diezma,
la suerte, los vencidos. La legislacin mo- laica, si bien til para refrenar un pueblo
obstinado, es tan cruda, que cada p.iohibicin,
sigue la amenaza al reo... la lapidacin. Y el
Pueblo y los testigos, aun siendo hijos berniaros, como en el caso de seduccin a la idolatra,
son los verdugos. Los delitos castigados con
pena capital son, la insubordinaci n la potestad paterna, la adoracin de los dioses ( , xtrani eros, la blasfemia, el arte de adivinacin.

174

trabajo en el da del sbado, el adulterio, el estupro, el incesto, la sodoma, la bestialidad...


qu ms? hasta el coito durante la menstruacin. Aqu se ve que el legislador no tiene otro
medio para garantizar la prohibicin, ms que
la lapidacin. Del mismo modo Dracn, cuyas
leyes, dijo Deniades, fueron escritas con sangre, castigaba con la muerte la ms leve falta,
hasta la Vagancia. Las doce tablas, igual pena
sealaban al autor de un libelo infamante que
al de un maleficio. En la Edad Media causaron
ms vctimas la brujera y la hereja que los
verdaderos delitos. Hace poco que se ha suprimido la pena de muerte en el Cdigo sardo
para el ultraje sacrlego. El Cdigo penal
francs amenaza con la pena de muerte al falsificador de moneda, y este delito, la pederas-
ta, el hurto de animales y el hurto sacrlego y
hasta las infracciones contra las disposiciones
que regulan la caza, son delitos capitales en los
Estatutos ingleses. De estas acciones, tan br-
baramente castigadas, algunas no son ni siquiera perversas; de las perversas, muchas no son
delictivas, y de stas, ninguna tan perjudicial
que merezca no un castigo tan terrible sino otro
mucho menos grave. Triste oficio el de las leyes que encuentran culpas all donde no existen y crean delincuentes para inmolados! En
esto se parecen Tiberio, que hizo que el verdugo estuprase la hija de Sciano, para que la
hiciese digna del patbulo.

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175

,a11.

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Ahora bien, si las penas demasiado severas


en lo pasado se condenan, y las presentes no
menos, en los pases en que han sido abolidas,
as las que an son toleradas, sern un da detestadas.
Hemos recordado ms arriba el libro De los
delitos y de las penas y en l puede verse
cmo los hechos vienen confirmar los principios. Aquel libro, como la pena capital, combata tambin otras aberraciones, del sistema penal, vigentes en sus das, y sobre todo la tortura.
Sobre esta pena podra haberse hecho igual objeccin que sobre la que nos ocupa: que ura
moral, justa y til, porque haba sido, hasta entonces, admitida. Pues bien, en casi todas las
legislaciones modernas se han abolido estas
aberraciones y especialmente, la de la tortura,
que se crea un medio indispensable para el
descubrimiento de los delitos. Y qu ha sucedido? Por tal abolicin no slo el orden social
no se ha alterado, sino que se ha mejorado notablemente. Se tiene, pues, el derecho de preguntar por qu no se ha implantado tambin la
reforma de Beccaria en cuanto la pena de
muerte, pasando por encima de ese homenaje
histrico, y por . qu el alarde arqueolgico de
los jurisconsultos ha de oprimir el generoso
anhelo de la humanidad. Se teme quiz, que
esta reforma no resista la prueba, como las
otras citadas? No debe temerse, ya que los pxP erimentos hechos dieron un feliz resultado.

176
Desde Moiss y Dracn hasta hoy, se han
mitigado mucho las leyes. Antes de Beccaria,
haba en la legislacin inglesa ciento sesenta
delitos de pena capital, segn Mirabeau, y en la
legislacin comn europea, lo menos cuarenta,
segn calcula Della Maddalena. Hoy da, el
trmino medio de estos delitos en los cdigos
modernos, creemos ascender cinco seis,
( i ue, despus de todo, con contadas excepciones, se reducen dos: el homicidio y la rebelin. Desde Beccaria, pues, se ha conseguido
un notable progreso; se ha descubierto que
muchos delitos pueden ser igualmente corregidos con otras penas ms suaves que la capital;
se ha, pues, convenido en prescindir de las de-cantadas exigencias histricas, y de dar al olvido la gratuita aseveracin de la necesidad.
Valor, pues! Un paso an y la meta ser alcanzada. Si temis la rebelin, limitad la pena de
muerte al solo delito de regicidio, como hizo el
gobierno ruso; si temis al pual del sicario,
limitadla al homicidio, como hicieron diecisis
Estados americanos, pero ms valor todava!
venced todo temor, declarad ilimitadamente,.
solemnemente, proscripta esta mancha abominable de la tierra.
O negamos este progreso legislativo en los
cdigos de Europa y Amrica, habremos de
convenir en que el resultado final ser el que
arriba hemos expuesto. La diferencia entre los
1)artidarios y los adversarios de la pena de

177

muerte es una cuestin de tiempo. Las mejoras


introducidas en la legislacin penal, especialmente en favor de la abolicin de la pena capital, desde ltimos del siglo pasado hasta hoy,
son tan importantes, que lo menos es lo (pie
queda por hacer. Cada da se va borrando,
para uno para otro delito, y es de esperar que
ser borrada, para todos. A pesar de los mil
obstculos que la, perfidia, el temor o la tendencia retrgrada oponen, el triunfo de nuestra
pausa est, asegurado, y no es ms que una
cuestin de tiempo.
Y es, ciertamente, indicio y prenda de esperanza, el que los postulados de la ciencia se
unan los votos de la conciencia pblica y que
el piadoso grito de los escritores, encuentre eco
en el grito de las muchedumbres. Donde la voz
del pueblo puede ser oda, en los parlamentos
de Londres y Turn, y en la asamblea de .AnD-rica, levntase contra la pena de muerte, si no
con total, seguramente con parcial efecto, (J110
no todos comprenden todava, que 1 , 1 primer deber de la libertad es lanzarse contra el manto
sangriento del despotismo.
Y si las razones cientficas no bastaran para
hacer detestar la pena capital, valga, al menos,
la voz de la conciencia, suprema luz y gua veraz para obrar rectamente, cuando los prejt[itios y las pasiones contraVias 1H) impiden fine
haga ()ir. Ya se lia dicho cmo Cesar 1-4e(caria, con argumentos en parte falsos, declaraba
12

178
la injusticia de, la pena de muerte y, como no
obstante eso, su libro levant un grito unnime
(l(sde la cmara real, hasta la ltima cabaa.
.\ hora bien, por que esto, sino porque los latidos del corazn haban adivinado las demostraciones de la mente? Y es precisamente al temblor instintivo que se apodera de nosotros la
-vista de una ejecucin, al que apelamos y los
que no se hubieran convencido por las razones
que hemos aducido en el presente trabajo, preguntmosles, si, pesar de todo, su corazn
le repugna el espectculo.
Quin no tiembla de desdn al pensar en
tanta sangre intilmente derramada? .Quin
no ve una condenacin de las penas capitales
slo en el hecho de haber servido como instrumento de prolongada servidumbre en vez de
paladium de las libertades? Oh, s, la pena capital se ha hecho aborrecible y vituperable, por
millares y millares de vctimas inocentes. Debe
ser maldecida, si no por otras razones, por haber ultrajado la dignidad en Cristo; la sabidura en Scrates, la virtud en Boecio, la juventud
en Corradino Svebo, la belleza en Beatriz
Cenci.
Y esto sirva de excusa al apasionamiento
con que nos hemos expresado. Y si alguno lo
encontrase censurable, por creer que es Impropio de un tratado cientfico, tenga en cuenta que
es imposible descubrir heridas sangrientas y
atravesar, como hemos hecho, un sendero'eriza-

'r.

179

do de patbulos, sin sentir estremecimientos, de


horror y de piedad. El terna nos oblig, tal vez,
simultanear con el estudio tranquilo de la verdad, la explosin ardiente de los afectos, pero
creernos que, aun cuando hayamos estado apasionados, no . hemos sido, por eso, menos veraces. No queremos, pues, ocultar ni rechazar los
movimientos de la pasin, que deseamos comparta con nosotros el amable lector.
Ah! s, no hemos querido permanecer indiferentes al grito de tantas vctimas inmoladas
en aras de la ignorancia y de la tirana, y es
precisamente este grito, recogido en las gradas
del patbulo, el que nosotros devolvemos los
verdugos.
Pero al llegar este punto nos asalta un
movimiento de temor. Recordando la guerra
que la hipocresa y la bajeza movieron contra
Csar Beccaria, tratando de manchar su santa
vida con acusaciones de irreligin y de licencia, no creemos podamos sustraernos a los
dardos envenenados de los calumniadores, que
fingiendo homenaje al altar y al trono, desean
eterna-.
que la supersticin y la tiran a
Recientemente, un peridico romano, no
querido ver en el generoso y po propO,it O q
nos hemos propuesto al escribir este trabajo,
ms que un arma de faccin, una trama dema y
ggica... Desgraciado de l, que sabe ,
quiere ignorar, tergiversar ti difamar lo-, afe(,tos ms puros y desinteresados del hombre!

180

nnn

Y as declararnos que no servimos s ningn


partido, y que respetamos las leyes y las creencias, y de ello nos sentimos orgullosos. Algunos,
tal vez, no se persuadirn de ello, y dirn que
nuestro voto por los fueros de la humanidad es
un insulto de impos y de demagogos.
la sua rota
Ppr giri t( n
tome le piase,

e '1 villan la sua marra

para que le sea concedido nuestra dbil voz


merecer el odio, antes que el olvido.
2.1

Mayo .1858.

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perteneciente al fondo bibliogrfico de la Biblioteca de la Facultad de Derecho de la
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Javier Villanueva Gonzalo.
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