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SOCIEDADES NO CONSTITUIDAS REGULARMENTE

1.- Introduccin
El estudio de esta clase de sociedades encuentra su fundamento en que, una gran cantidad
de pequeas y medianas empresas funcionan bajo este rgimen jurdico y, si bien, se trata de
negocios de pequea envergadura, todos juntos, mueven grandes capitales.
El rgimen legal vigente, aplicable a las sociedades no constituidas regularmente, lo
encontramos en la Ley 19.550, que signific sobre todo luego de la modificacin introducida por
la Ley 22.903- un avance respecto del Cdigo de Comercio en la regulacin de estas sociedades,
adecuando su rgimen a las pautas elaboradas por nuestra doctrina y jurisprudencia.
La Ley de Sociedades, en su art. 21, distingue a la sociedad de hecho con objeto
comercial de la sociedad irregular, luego equipara a ambas categoras en su regulacin normativa
quedando ambas sujetas a la Seccin IV de la misma ley, bajo el nombre de Sociedades no
Constituidas Regularmente.
2.- Caractersticas Principales
2.1. Disposiciones Normativas Vigentes

Ley 19.550 de Sociedades Comerciales:


Exposicin de Motivos: Captulo Primero, Seccin IV
Captulo Primero: Seccin IV, artculos 21 a 26 y Seccin XII, artculo 98.

2.2. Personalidad: Si bien, estas sociedades gozan de personalidad jurdica diferenciada de


los socios que las componen: pueden comprar y vender, a excepcin de los bienes que requieren
registracin, pueden presentarse en concurso, pueden presentarse como parte en juicio; sin
embargo, la doctrina y la jurisprudencia, cuyos fundamentos toma la Ley de Sociedades en la
Exposicin de Motivos, coinciden en que las sociedades no constituidas regularmente cuentan con
una personalidad precaria y limitada: precaria, porque en todo momento estn expuestas a la
disolucin a pedido de cualquier socio y, limitada, porque no se admite la incorporacin al
patrimonio social de los bienes registrables, como as tambin porque los socios no pueden resistir
las ejecuciones que se dirijan en su contra invocando la personalidad de la sociedad.
2.3. Sociedades Incluidas - Art. 21 LSC
El artculo 21 de la Ley 19.550 establece que las sociedades de hecho con un objeto
comercial, y las sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente se
encuentran sujetas a las disposiciones de la Seccin IV.
2.3.1. Sociedad de Hecho con Objeto Comercial: podemos hablar de sociedad de hecho
con objeto comercial cuando dos o ms personas se ponen de acuerdo para llevar a cabo una
actividad comercial, cada uno aporta dinero o bienes; acuerdan adems, de qu manera van a
distribuir las utilidades y soportar las prdidas. Puede existir, aunque es poco frecuente, un contrato
escrito o puede ser un acuerdo verbal.
2.3.2. Sociedad Irregular: son aquellas sociedades que, habiendo elegido una de las
formas societarias del Captulo II de la Ley 19.550, por algn motivo no resultaron inscriptas en el
Registro Pblico respectivo, conforme su localizacin, sin importar si el objeto social es de

naturaleza comercial o civil


Algunos autores, definen a la sociedad irregular como aquella en la que los socios han
suscripto el contrato social, que el mismo se encuentra ajustado a los trminos del artculo 11 de la
Ley 19.550, con todos los elementos y requisitos por l dispuestos, pero que, sin embargo, adolece
de vicios de forma por la omisin de la registracin, prevista en el artculo 7 de la ley citada o, en
otros trminos, cuando media un vicio en la textura publicitaria que la ley ha estructurado para
garanta de los terceros.
2.4. Regularizacin: El artculo 22, primer y segundo prrafo, establece el procedimiento a
seguir para la regularizacin de la sociedad no constituida regularmente, en los siguientes trminos:
La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta ley. No se
disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y
obligaciones de aqulla; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios.
Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en
forma fehaciente. La regularizacin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el
pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin registral
dentro de los sesenta das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora o no
solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin desde la fecha
de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems consocios
puedan requerir nuevamente la regularizacin.
2.5. Disolucin: Conforme al artculo 22, tercer prrafo, la sociedad se puede disolver en
cualquier momento a solicitud de cualquiera de los socios, a saber:
Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la
disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a
todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla dentro del dcimo da y,
con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su inscripcin dentro de
los sesenta das, computndose ambos plazos desde la ltima notificacin.
La disolucin es inoponible a los terceros si la misma no se inscribe en el Registro Pblico
de Comercio, as lo prev el art.98 LSC cuando establece La disolucin de la sociedad, se
encuentre o no constituida regularmente, solo surte efectos, respecto de terceros, desde su
inscripcin registral, previa publicacin en su caso.
2.6. Retiro de los socios: Segn lo prescribe el artculo 22, penltimo prrafo, los socios
que votaron en contra de la regularizacin tienen derecho de receso:
Los socios que votaron en contra de la regularizacin tienen derecho a una suma de
dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone, aplicndose el
art. 92 salvo su inc. 4, a menos que opten por continuar en la sociedad regularizada
2.7. Liquidacin: El artculo 22, ltimo prrafo, determina: La liquidacin de la
sociedad se rige por las normas del contrato y de esta ley.
.
2.8. Responsabilidad de los socios y quienes contratan por la sociedad: La
responsabilidad de los socios y de quienes acten en nombre de la sociedad, es solidaria, ilimitada y
no subsidiaria, ello significa que no pueden invocar el beneficio de excusin previsto en el art. 56
de la Ley 19.550 para la sociedades regulares, de conformidad con lo dispuesto por el art. 705 del
Cdigo Civil: es decir que el acreedor puede exigir el pago por entero de la deuda contra todos los
socios solidarios en forma conjunta o contra cualquiera de ellos, sin necesidad de tener que excutir

previamente los bienes sociales.


Conforme al artculo 23, primer prrafo:
Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarn solidariamente
obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del art. 56 ni las limitaciones
que se funden en el contrato social.
2.9. Accin contra terceros y entre socios: Los socios ni la sociedad pueden invocar el
contrato social, entre s, ni ante los terceros, salvo en la etapa de liquidacin, no obstante los
contratos celebrados entre la sociedad y los terceros pueden invocarse como cualquier sociedad
regular, ello surge del artculo 23, segundo prrafo que establece lo siguiente:
La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s,
derechos o defensas nacidos del contrato social, pero la sociedad podr ejercer los derechos
emergentes de los contratos celebrados
Los acreedores pueden demandar a la sociedad y ejecutar la condena contra los socios, o
directamente a la sociedad y a sus socios en forma separada o conjunta.
El contrato social, de existir, es inoponible tanto en las relaciones intrasocietarias como
en las relaciones frente a los terceros, solo es de utilidad para probar la existencia de estas
sociedades y para regir su liquidacin.
El Dr. Ricardo Nissen se opone a la norma del art. 23 sealando ...La inoponibilidad
prevista por el segundo prrafo del artculo 23 de la ley de sociedades comerciales y
en lo que respecta a las relaciones entre los socios resulta excesiva y discrepamos
abiertamente con ella, pues esa disposicin se encuentra en abierta colisin con lo
dispuesto por el artculo 1197 del Cdigo Civil, en cuanto dispone que las convenciones
hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse
como a la ley misma.

2.10. Representacin de la sociedad: El articulo 24 establece que En las relaciones con


los terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad.
2.11. Prueba de la sociedad:
Uno de los mayores inconvenientes que presenta la sociedad de hecho es probar su
existencia, ya que, como dijimos, en general, no cuenta con un contrato escrito. Contrariamente,
para la sociedad irregular, la prueba del contrato es ms sencilla, dada la existencia de un
instrumento de constitucin suscripto por todos los socios.
El artculo 25 indica que, La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier
medio de prueba. No obstante, la jurisprudencia se ha expresado diciendo: La existencia de
una sociedad de hecho puede acreditarse por todos los medios de prueba. Sin
embargo, no cualquier prueba es idnea para dar por probada esa situacin, pues
deben analizarse en cada caso los elementos aportados a fin de apreciar si de su
conjunto surge un serio poder de conviccin que autorice a admitir la existencia del
ente que se alega, en autos Turdou, Cndido G. c/ Masciotta, Edgardo CNCom Sala E
12/06/97.
2.12. Relaciones de los acreedores sociales y de los particulares de los socios: En lo que
se refiere a los bienes no registrables, las sociedad no constituida regularmente procede como si se

tratara de una sociedad regular, No sucede lo mismo cuando se trata de bienes cuya titularidad se
exige sea inscripta en algn registro. Segn la interpretacin que hizo la doctrina, acerca del artculo
26, y que ha sido, en numerosas ocasiones, confirmada por la jurisprudencia, esta sociedad no
puede ser titular de bienes registrables, salvo que se encuentre en la etapa de liquidacin.
Art 26.- Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los
socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgarn como si se tratare de una sociedad regular,
excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin
El primer antecedente que avala esta disposicin que contiene la ltima parte del art. 26, es
el fallo plenario de la Cmara Civil de la Capital Federal Pascual Hnos de 1921, que confirm la
oposicin del Registro de la Propiedad Inmueble a inscribir un inmueble a nombre de una sociedad
de hecho. En igual sentido se pronunci la Corte Suprema de Justicia de Buenos Aires en Lanes,
Longueira c/ Colngelo, Dante del ao 1982, al admitir la inscripcin del bien en condominio a
nombre de los socios, pero no as a nombre de la sociedad.
3. Otras Particularidades de las Sociedades no Constituidas Regularmente
3.1. Libros Contables: No surge del texto de la Ley 19.550, ni de ningn otro ordenamiento
legal, que las sociedades no constituidas regularmente deban llevar libros contables. No obstante,
por razones tributarias, deben llevar algn tipo de registro donde consten los ingresos y egresos en
que incurre la sociedad. Tambin es de utilidad cuando uno de los socios es designado
administrador y debe rendir cuenta a sus consocios.
3.2. Fusin - Escisin: No procede la fusin o escisin de la sociedad no constituida
regularmente
3.3. Domicilio de la sociedad: Las sociedades no constituidas regularmente tendrn el domicilio
que se asignen, sea que el mismo surja de un contrato o de la ubicacin fsica del lugar donde
desarrolla su actividad
3.4. Sociedades entre cnyuges: El artculo 27 de la Ley de Sociedades solo permite, entre los
cnyuges, sociedad por acciones y de responsabilidad limitada. De manera tal que cualquier tipo de
sociedades de personas y de hecho -siendo los cnyuges consocios- resultan nulas.
Art. 27. Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada.
Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en
sociedades de distinto tipo, la sociedad deber conformarse en el plazo de seis (6) meses o
cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo.

4.- Conclusiones
La Ley de Sociedades Comerciales signific un avance respecto del Cdigo de Comercio en
la regulacin de la sociedades no constituidas regularmente, adecuando su rgimen a las pautas
establecidas por nuestra doctrina y jurisprudencia.
Podemos afirmar que en nuestro derecho societario, dichas sociedades poseen personalidad
jurdica y, por lo tanto, constituyen un ente distinto a los miembros que la integran.
Con respecto a sus caractersticas principales, observamos que la regulacin legal tiende a
desalentar la creacin y el funcionamiento de las sociedades no constituidas regularmente, pues
aqulla est fuertemente impregnada de un carcter sancionatorio, a saber:

1) La sociedad se puede disolver en cualquier momento, a pedido de cualquiera de los


socios
2) La responsabilidad de los socios y de quienes acten en nombre de la sociedad, es
solidaria, ilimitada y no subsidiaria, ello significa que no pueden invocar el beneficio de
excusin previsto en el art. 56 de la Ley 19.550, para la sociedades regulares.
3) Los socios ni la sociedad pueden invocar el contrato social, entre s, ni ante los terceros,
salvo en la etapa de liquidacin.
4) En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad.
5) Segn la interpretacin que hizo la doctrina, acerca del artculo 26, y que ha sido, en
numerosas ocasiones, confirmada por la jurisprudencia, esta sociedad no puede ser titular
de bienes registrables, salvo que se encuentre en la etapa de liquidacin.