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El Derecho Romano tuvo, pues, dos vidas: la primera, ubicada en la poca histrica romana, como un proceso concreto y natural de vivencias, valoraciones y normas; la segunda, como un complejo de normas que, de una manera u otra, tuvo vigencia en el occidente europeo hasta los umbrales del siglo xx, no por imposicin de un poder estatal sino por la generalizada conciencia de su valor tcnico y de la justicia o equidad de sus soluciones.
NOCIONES FUNDAMENTALES
I. En primer lugar, ius significa el conjunto de normas que constituyen un ordenamiento jurdico. En otros trminos, ius es el derecho objetivo. Actualmente es controvertido si la acepcin de ius correspondera plenamente a la nuestra de derecho subjetivo, especialmente si tomamos en cuenta que los juristas romanos no determinaban si en un caso dado una persona tena un derecho subjetivo, sino si le era otorgada o no una accin. As, el pretor no conceda o negaba derechos sino acciones; su edicto era un repertorio de acciones para las distintas situaciones que se podan presentar.
II.- IUS PUBLICUM - IUS PRIVATUM IUS PUBLICUM Tuvo dos acepciones: una haca referencia a la fuente de las normas y la otra a su mbito de regulacin. (A) Teniendo en cuenta la fuente, ius publicum es el derecho creado por el estado lex publica, senadoconsulto, constitucin imperial, etctera. En la poca republicana se us como sinnimo ius legitimum. (B) Por el objeto, ius publicum, segn Ulpiano, es el que atae al modo de ser (status) de la organizacin del pueblo romano.
IUS PRIVATUM Ulpiano lo define como el referente al inters de los particulares y como tripartito: consta del ius civile, del ius gentiutn y del ius naturle. Ius civile. Abarca en principio la totalidad del ordenamiento romano exclusivamente de y para los ciudadanos romanos, dado el principio de personalidad * de las leyes.
Ius gentium. Tericamente, segn una definicin pedaggica de Gayo, es el derecho que, resultando de la inteleccin o captacin de un orden natural en la realidad, tiene aplicacin en todos los pueblos. Ius gentium, en cambio, como concreta realizacin histrica, es el conjunto de normas e instituciones de derecho positivo, producto de la actividad del pretor peregrino para ser aplicado a las, relaciones entre ciudadanos romanos y peregrinos * o entre stos.
Ius naturale. Parece haber resultado de un desglose de la ya mencionada concepcin de Gayo del ius gentium. Este autor sola, por lo dems, utilizar la expresin ius naturale para acentuar el carcter racional de algunas instituciones del ius gentium. Posteriormente, la doctrina dio diferentes definiciones del ius naturale. Para Paulo es "lo que siempre es justo y conveniente". Para Ulpiano, lo que la naturaleza ha inculcado a todos los seres animados "... como la unin del macho y de la hembra, -la rocreacin y educacin de los hijos". Por ltimo, en las "Instituciones" de Justiniano encontramos una definicin en la que se puede ver una fuerte influencia del cristianismo: "El derecho natural, que en todos los pueblos se observa por igual, establecido por una cierta providencia divina, permanece fijo e inalterable".
FAS deba coexistir originariamente, en las concepciones del romano primitivo, con fas, vocablo proIusbablemente vinculado con fari (hablar, manifestarse); el concepto contrario, nefas (de donde proviene nefasto), equivale a tab, lo prohibido por el mundo mgico religioso. Con el correr del tiempo y la laicizacin del derecho, fas persisti significando el mbito de lo permitido por manifestacin de la divinidad, a diferencia de ius, que adquiri el valor de ordenamiento jurdico humano.
IUSTITIA (Justicia) Segn Ulpiano, justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo.
IURISPRUDENTIA (Jurisprudencia) De iuris (de derecho) y prudentia (sabidura, experiencia previsora). La definicin de Ulpiano, el anoticiamiento de las cosas divinas y humanas y la sabidura discernidora de lo justo y de lo injusto, nos recalca el carcter realista y plstico ajeno a esquemas utpicos y atento a las necesidades y aspiraciones de la vida comunitaria que tena la jurisprudencia romana.
AEQUITAS (Equidad) Tuvo dos significados. En las pocas preclsica y clsica equivala a justicia, valor ideal al que tiende y con el que se justifica la norma. En la poca justinianea, el otro sentido del vocablo impregnado de concepciones cristianas tales como la caridad, benevolencia y benignidad aparece como un criterio extrajurdico, al margen y contrapuesto a la rgida norma positiva.
PERIODOS HISTRICOS
Toda divisin en perodos de un proceso histrico es siempre arbitraria y relativa, pero es un recurso metodolgico y didctico. La divisin tradicional en perodo monrquico, republicano e imperial, est referida a la organizacin del poder poltico en su ms conspicua manifestacin. Pero en el caso de Roma, adems de esa referencia, conviene tener en cuenta la composicin humana del estado y la organizacin del mbito hegemnico.
B) La Repblica
Se establece en el ao 509 a.c, fecha que es objeto de las crticas por parte de los historiadores, los patricios, que haban visto menoscabada su posicin. Se iniciara con una tendencia al armnico funcionamiento de magistraturas, Senado y comicios. Este perodo terminar en una crisis, producto de la antifuncionalidad de los rganos polticos de la ciudad estado para gobernar toda la cuenca del Mediterrneo, que se hallaba bajo la hegemona romana, ya sea por alianzas o dominio directo.
C) El Principado
Su sistema poltico aparece en un principio como un compromiso entre las tradicionales instituciones de la res publica y la realidad y necesidad de un poder autocrtico. Con el tiempo, las formas republicanas cedern el paso a una fisonoma desembozadamente monrquica y militarista del poder.
D) El Imperio
Que en su primera fase (Alto Imperio) asume el rgimen del principado, hasta la llegada al poder de Diocleciano (ao 284 d.C.) y que en su segunda fase se consolida como autoritariamente en la figura del emperador como Dominus; Ser el Bajo Imperio o Dominado, que en occidente abarca hasta la cada de Roma en manos de los brbaros (ao 476 d.C.) y que en oriente, en el sentido estricto con se estudia el derecho Romano, abarca hasta la muerte de Justiniano (ao 565 d.C.) quien ser el gran consolidador del Ius, con su famosa compilacin, conocida como Corpus Iuris Civilis.
Primitivamente el Senado estaba compuesto por los patres gentis, cabezas de la confederacin de gentes que constituy el origen de la civitas. Es el rgano ms importante en la repblica, fundamentalmente tiene la autoritas, de tal modo que todas las decisiones polticas deben contar con su aprobacin.
Los Comicios, las asambleas del populus () eran de tres clases: A) Comicios curiados, quedaron como sobrevivientes de la poca de los reyes, su papel poltico quedo reducido a conferir el imperium a los magistrados mayores. Se ocupaban de situaciones jurdicas vinculados a la familias (testamentos, adopciones) B) Comicios Centuriados, se ocupaban de elegir los magistrados mayores, votar ciertas leyes importantes, as como las declaraciones de guerra, as como las declaraciones
El sentido originario estaba referido no al individuo, sino al grupo. As, si un ciudadano pierde la ciudadana estaba referido, se deca que se produca una capitis deminutio (disminucin de cabeza) por cuanto el grupo, experimenta la perdida de uno de sus miembros.
Cierto es que en el Derecho clsico, todos los hombres son llamados personas. Hay que establecer que el esclavo es un homo, y carece de status. Si hablamos de su capacidad jurdica, la misma es nula. Ulpiano, compara al esclavo con un muerto, ya que dentro del ius civile, los esclavos son considerados como si no fueran nadie. En cuanto al principio moderno de que todos los hombres son iguales; por lo menos ante el derecho tampoco se aplica en Roma, puesto que cada persona de acuerdo al derecho publico y privado, dependen del status que tengan.
C) Un requisito que resulta elemental es que el nacido tenga figura humana, es decir que la mujer no haya procreado un monstruo, pues ello no podra ser considerado hijo.
EXTINCION DE LA PERSONA
Ocurre con la muerte, la cual es un hecho que debe ser probado por parte de aquel que pretende gozar de alguna situacin jurdica.
Se poda plantear un problema cuando varias personas moran en un mismo accidente: A este caso se le suele denominar CONMORIENTES.
Tenia importancia para decidir los efectos hereditarios, que se pudieran haber producido. En la poca clsica se segua el criterio de que si no se probaba de que uno de los CONMORIENTES hubiera muerto primero, no se consideraba que el uno sobrevivi al otro; es decir que todos murieron de forma coetnea.
En cuanto al ausente si no se sabe donde esta, los magistrados y los jueces apreciaban la situacin. Sern los juristas ; los que determinaran los plazos de la ausencia, para poder considerarlo muerto.
STATUS LIBERTATIS
Es la mxima distincin de los hombres, en la que nos dice que unos son libres y otros esclavos. A su vez los libres son ingenuos o son libertos. LOS ESCLAVOS: * El esclavo, es aquel hombre que por una causa justa no tiene libertad y pertenece a otro a quien sirve. 1.-FLORENTINO: define la libertad, como la facultad natural, que tiene cada uno de hacer lo que le plazca, a no ser que la fuerza o la ley se lo prohban.
define la esclavitud, como una institucin del ius gentium, por la cual uno se encuentra sujeto contra la naturaleza, al dominio de otro. Para ser esclavo, es necesario que medie una justa causa servitutis; de lo contrario el hombre sigue siendo libre. Interesante es el caso de quien de buena fe, siendo libre se cree esclavo de otro, o tambin siendo esclavo se A se cree esclavo de B; mientras dure el error su situacin se rige por las reglas de la esclavitud,