UNIVERSIDAD AUTONOMA DEL ESTADO DE MORELOS.

TEMA: LAS LAGUNAS DE LA LEY. CATEDRATICO: DR. JULIO CABRERA DIRCIO. ALUMNO: CHRISTIAN G. TAPIA OLIVA.

DRAE: laguna. (Del lat. lacna). f. Depsito natural de agua, generalmente dulce y de menores dimensiones que el lago. || 2. En los manuscritos o impresos, omisin o hueco en que se dej de poner algo o en que algo ha desaparecido por la accin del tiempo o por otra causa. || 3. Defecto, vaco o solucin de continuidad en un conjunto o una serie. || 4. Carencia en la formacin intelectual de una persona. || 5. Olvido, fallo de la memoria.

Diccionario jurdico. La palabra laguna proviene del latn lacuna, sirve para designar al depsito natural de agua, generalmente dulce y por lo comn de menores dimensiones que un lago. Significa. Asimismo: defecto, vaco o solucin de continuidad en conjunto o serie. 1.- termino laguna se us por vez primera en el lexicon juridicum, de calvini, donde se emplea en el sentido de resarcimiento de daos. Se le utiliza con el sentido moderno con que hoy se le conoce en el sistema de derecho romano, por el autor de la teora del acto jurdico, Savigny. 2.- Se dice que existe una laguna en la ley, cuando no existe una disposicin legal expresamente aplicable, cuando se trata de resolver un litigio jurdico con arreglo a un determinado derecho positivo.

 Para eso Vanossi realiza un anlisis detallado de las siguientes doctrinas en torno a las lagunas, las cuales son: El realismo ingenuo; los sostenedores de esta teora afirman la existencia de las lagunas en el derecho como consecuencia de la imposibilidad de que la inteligencia humana pueda prever las nuevas situaciones de hecho que se van dando en el campo jurdico. El empirismo cientfico; niegan la existencia de las lagunas en el derecho, admitiendo la validez del principio de que todo lo que no est prohibido est permitido, son expositores de esta doctrina Zitelman. El pragmatismo; el representante de esta postura es Coviello; quien afirma la existencia de las lagunas en el derecho, pero considera el mejor camino es considerar que en realidad no las hay; para evitar los trastornos que podra padecer la sociedad en caso de que las acciones de las conductas humanas quedaran al margen de toda regulacin

 Eclecticismo; cuyo mas conocido representante

es quiz Garca Mynez; en realidad como de su nombre surge es una postura intermedia que considera que no hay lagunas en el derecho; pero si en la ley. El apriorismo filosfico; Llama "apriorismo filosfico" a la expresin de la Teora Pura que niega la existencia de las lagunas en el derecho. En un derecho dinmico y jurisprudencial, como era el Derecho Romano clsico, la labor de los jurisconsultos de interpretatio, y la creacin de acciones por el pretor, hacia que continuamente se atendiesen las nuevas necesidades sociales.

En la edad media se recurre a la costumbre, a los precedentes judiciales y al Derecho Romano, despus de la recepcin. La concepcin de un Derecho natural cristiano proporciona una serie de principios aplicables a las nuevas situaciones. El racionalismo y su negacin del Derecho natural plantean la cuestin de las lagunas. Roma ha sido la civilizacin que ha influido en el derecho actual, los romanos cubran las lagunas o vacos de su ley, con reformas o con ayuda de los pretores, para insertar las necesidades particulares de los ciudadanos, es decir partan de lo particular a lo general y a partir de esa fuente han surgido varios cdigos, doctrinas y teoras sobre las layes. En nuestras leyes los legisladores parten de lo general a lo particular.

Escuela histrica: Savigny afirmaba que se deben complementar las fuentes cuando son insuficientes porque la universalidad del Derecho es tan esencial como su unidad. Los autores pertenecientes a esta Escuela as como los Pandectistas acuden a la analoga, aplicando los principios extrados de los textos romanos. La escuela exgesis: Su nombre es reflejo de su tcnica, pues no reconoci ms tarea a realizar que la exgesis de los textos legales como nica interpretacin posible y licita, entendiendo por exgesis la bsqueda de la voluntad del legislador. Escuela dogmtica-positiva. Afirma la perfeccin formal del Derecho positivo y excluye la existencia de las lagunas. Si existen casos no regulados, ello no supone la existencia de una laguna, ya que el mbito regulado por el Derecho decide implcitamente respecto del resto.

 Escuela de la libre investigacin del Derecho o

Derecho libre. Zittelmann afirmaba que todo ordenamiento jurdico no slo es de hecho incompleto, sino que debe necesariamente serlo. Admite este autor dos clases de lagunas que denomina impropias y propias. Las primeras existen como consecuencia de que se presenten nuevos casos no previstos por el legislador y las segundas, o propias, se presentan en relacin a casos previstos pero no regulados completamente por el legislador correspondiendo al juez llenarlas por medio de solucin a los intereses en conflicto. Escuela de la jurisprudencia de los intereses. Considera que existen lagunas en los casos en que no sea posible colocar la situacin real dentro del supuesto de hecho de una norma primaria obtenida por procedimientos cognoscitivos.

 Deca el jurisconsulto romano Salvio Juliano: las leyes no pueden escribirse de modo que comprendan todos los casos que pueden a veces acaecer, sino que basta que contengan los que ordinariamente suceden. Explica Garca Garrido que, en estos supuestos en que existen casos o supuestos no previstos por la ley, los juristas hablan de lagunas de la ley o del Derecho. Es un smbolo del vasto e ilimitado campo de lo jurdico donde a veces aparecen lagunas o espacios vacos. En simbologa ms actual podramos hablar como crteres de los numerosos que aparecen en la superficie irregular de la luna. Ihering deca que el Derecho tiene horror en los espacios vacos.

Peniche Bolio, Francisco J: Integracin.- sentando lo que debe entenderse por interpretar la ley, que dijimos consiste en buscar el derecho aplicable a los casos concretos, encontramos que existen situaciones que el legislador no pudo prever. Esto es lo que comnmente se denominan lagunas de la ley. No hay que confundir el concepto de lagunas de la ley, con lagunas del Derecho. Cuando se dice que en la ley hay lagunas, queremos expresar situaciones no previstas por el legislador y que pueden ser resueltas jurdicamente de acuerdo con principios de Derecho. Esto es lo que se entiende por la plenitud hermtica del orden jurdico. En consecuencia, si en la ley hay lagunas, en el Derecho no puede haberlas. La integracin consiste pues en el proceso por el cual el jurista colma las lagunas de la ley.

 Azua Reyes, Sergio T: Se han entendido como la insuficiencia de la ley ante determinados problemas. Hay una autntica laguna ah en donde la ley se muestra incapaz de resolver una controversia. Pero el problema no es tan sencillo, tambin se ha entendido que existe una laguna cuando la solucin que brinda la ley no es justa, as Zitelman afirma que la expresin lagunas autnticas del derecho no significa que sea lgicamente imposible una solucin lgicamente posible afirmativa o negativa es sentida como inconveniente o injusta por el juez encargado de resolver.

Vallado Bewon. Fausto E: La ley es, para el pensamiento jurdico, slo un momento fugaz e inasible entre su produccin y su aplicacin. Entonces, de igual manera que en un ro no existen huecos, porque se trata de una corriente de agua, de un permanente movimiento, tampoco puede hablarse de lagunas en la ley. Esta no es sino un permanente movimiento, una corriente jurdica, ya que el derecho es una orden dinmico y no esttico. Se han inventado las lagunas, para hacer creer al Juez que slo puede hacer uso de su arbitrio, cuando el legislador no ha previsto el caso concreto sometido a su conocimiento. Pero la verdad es que nunca puede prever el legislador no ha previsto el caso concreto sometido a su conocimiento. Pero la verdad es que nunca puede prever el legislador ninguna situacin especfica, pues si lo hiciera, no dictara normas generales sino individualizadas.

Arce y Flores, Valdez Joaqun: Nos menciona que las lagunas normativas de la Constitucin; son la ausencia de una norma que resulte esencial para el funcionamiento del Estado; o la ausencia de un derecho o una garanta, que debiendo estar plasmados en la Constitucin no lo esta. Las laguna axiolgicas; seran dentro de este contexto aquellas normas de jerarqua constitucional que es arbitraria, injusta o la que no contempla el bien comn.

Santiago Nino, Carlos: Nos empieza a explicar que existen defectos lgicos en los sistemas jurdicos y nos dice que son frustraciones de ciertos ideales racionales que deben satisfacer un sistema normativo e inclusive cualquier sistema de enunciados. Y estos defectos son: Las contradicciones entre normas jurdicas. La redundancia normativa. La inoperancia de ciertas normas jurdicas.

Los defectos anteriores tienen en comn que el orden jurdico presenta una superabundancia de soluciones, ya sean incompatibles o equivalentes, para un mismo caso. Hay, en cambio, una laguna del derecho cuando el sistema jurdico carece, respecto de cierto caso, de toda solucin normativa. Las lagunas normativas; en un cierto caso constituye una laguna de un determinado sistema normativo, cuando ese sistema no correlaciona el caso con alguna calificacin normativa de determinada conducta (o sea con una solucin)

Galindo Garfias, Ignacio: Por lagunas del derecho se ha entendido la insuficiencia de la ley ante determinados problemas. Hay una autntica laguna ah en donde la ley se muestra incapaz de resolver una controversia. Pero el problema no es tan sencillo, tambin se ha entendido que existe una laguna cuando la solucin que brinda la ley no es justa, as Zitelmann afirma que la expresin lagunas autenticas del derecho no significa que sea lgicamente imposible una solucin lgicamente posible- afirmativa o negativa es sentida como inconveniente o injusta por el juez encargado de resolver

 Monroy Cabra, Marco Gerardo: Las lagunas del derecho o mejor de la ley, son lo casos jurdicos que no tienen una solucin establecida en la ley. Ennccerus; afirma que en cuatro casos existen lagunas de la ley: 1.-cuando ella da al juez una orientacin general, sealando expresa o tcitamente, hechos, conceptos o criterios no determinados en sus notas particulares y que el juez debe estimar o investigar en sus notas particulares y ( y entonces la ley remite al juez a la buena fe o a los usos de trfico; o deja a su apreciacin si existe un mal uso del derecho; o lo deja de resolver con arreglo a la equidad o bien le plantea la cuestin de lo que en ciertas relaciones sea factible o no, justo, importante, etc.

 2.-Cuando la ley calla en absoluto (ya intencionadamente, ya porque no se previ el caso, ya porque de ningn modo poda resolverse, por haberse suscitado la cuestin despus de dictada la ley en virtud de haberse alterado las circunstancias de hecho). 3.-Cuando hay dos leyes que sin preferencia alguna entre si, se contradicen, hacindose recprocamente ineficaces. 4.-Cuando una norma es inaplicable por abarcar casos o acarrear consecuencias que el legislador no habra ordenado de haber conocido aquellos o sospechado estas.

Jos Mara Daz Consuelo dice que si bien existen lagunas en la ley, todo sistema jurdico vigente ha de considerarse lgicamente como completo, hermtico, sin lagunas constituyendo ese principio de la plenitud hermtica del derecho un principio general, dado que, como se seal, no puede quedar interferencia sin solucin jurdica, siendo ello una necesidad lgica.

Pereznieto Castro, Leonel: La laguna no es ms que la diferencia entre el derecho positivo y un orden tenido por mejor y ms justo. Slo puede afirmarse una laguna cuando se compara el derecho existente con el que, en opinin del sujeto, deba ser. Pero una vez conocida la naturaleza de estas lagunas, comprndase que no puede pensarse en llenarlas por medio de la interpretacin. La interpretacin no tiene aqu la funcin de aplicar la norma, sino, al contrario, la de eliminarla, para poner en su lugar otra mejor y ms justa, es decir, la deseada por el encargado de la aplicacin. Bajo las apariencias de complementar el orden jurdico, se suprime la norma primitiva y se la substituye por una norma nueva.

Recasns Siches, Lus: Hay algunos ordenamientos jurdicos que contienen expresamente ese principio, en forma de precepto incluido, sea en la constitucin, sea en el cdigo civil; y explcitamente ordenan al juez que cuando se halle frente a un caso no previsto por la ley, ni por la costumbre (ni tampoco por la jurisprudencia del supremo tribunal), deber resolver segn el criterio que estime como obligatorio: segn los principios general del Derecho, dicen el Cdigo Civil mexicano, el espaol, el argentino, el peruano; segn las reglas que el juez establecera si tuviese que obrar como legislador e inspirndose en la doctrina y jurisprudencia ms, dice el cdigo suizo.

La superacin de las lagunas. LA HETEROINTEGRACIN: consiste en solucionar la falta de regulacin acudiendo a otras fuentes distintas a la dominante, o acudiendo a otros ordenamientos. LA AUTOINTEGRACIN: consiste en solucionar a la falta de regulacin a travs del propio ordenamiento jurdico y dentro del mbito de la propia fuente dominante que va a ser la ley. LA ANALOGA.Consiste en aplicar a un caso no previsto en la ley, la norma que rige otro caso semejante o anlogo, cuando existe la misma razn para resolverlo de igual manera. Se dice que la analoga es un principio de integracin del derecho, por cuanto mediante ella se agregan a estas soluciones que no ha formulado. La analoga representa una extensin de la ley a casos distintos de los expresamente previstos.

 LA COSTUMBRE.La costumbre como procedimiento de integraciones la costumbre praeter legem o supletoria, ya que suple los vacos o lagunas de la ley. Se advierte que para poder suplir la ley, la costumbre debe acomodarse a los mandatos de la moral. JOSE MARIA DIAZ COUSELO expresa: los principios generales del derecho son aquellos juicios de valor, anteriores a la formulacin de la norma positiva, que se refieren a la conducta de los hombre en su interferencia intersubjetiva, que fundamentan la creacin normativa legislativa o consuetudinaria. Los principios generales tienen el carcter ideal y absoluto y, por lo tanto, son superiores al orden positivo y aunque no pueden destruir las normas vigentes, tienen valor sobre y dentro de tales normas, puesto que representan la razn suprema y el espritu que las informa.

La equidad no significa sino que se d una solucin justa a los casos concretos. Como dice GARCIA MYNEZ, la aplicacin del criterio de equidad, en los casos en que existe una laguna en el derecho legislado, permite conciliar las exigencias de la justicia con las de la seguridad jurdica y gracias a la restriccin que arriba apuntamos, hace posible la realizacin plena de otro de los postulados capitales de la vida del derecho, a saber: la coherencia y unidad armnica de cada sistema. La equidad es la justicia aplicada al caso concreto.

La jurisprudencia: Francisco Gny en su obra Mtodo de interpretacin y fuentes en derecho privado positivo, no habla del poder pretoriano de la jurisprudencia, indicndonos que tal expresin tiene dos significados: a) como fuente supletoria de la ley, y b) como fuente independiente de la ley. Admite la primera funcin de la jurisprudencia, pero niega la segunda, por impedirlo el sistema constitucional francs. Trascribiremos lo que el citado autor opina en cuanto a la primera funcin que reconoce a la jurisprudencia como fuente supletoria de la ley, para tratar despus en el apartado siguiente del segundo problema en relacin con nuestro derecho constitucional. Es indiscutible que ante las lagunas de la ley, la jurisprudencia necesariamente tiene que ser fuente constante del derecho, virtud de que la funcin de los tribunales ya no ser de mera interpretacin sino de integracin del orden jurdico que antes de la labor jurisprudencial es incompleto, presentndose despus como una plenitud hermtica. De esta suerte la legislacin por una parte y la jurisprudencia por la otra, vienen a constituir las dos grandes fuentes formales del derecho