Direito do Turismo:

apontamentos para uma identificao

Piracicaba SP, 17/12/2007

Manuel David Masseno

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y O Turismo existe:

Essencialmente como uma realidade econmica (Brasil, em 2006: 2,5% do PIB / Portugal: 11% do PIB)  Ministrio do Turismo e Embratur  Associaes Profissionais e Sindicatos  Faculdades e Escolas  Imprensa especializada 


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y Ainda que seja difcil de qualificar

y Recomendao sobre a definio da expresso Visitante e da expresso

estatsticos, a expresso visitante denota uma pessoa que visita um pas diferente daquele em que tem normalmente a sua residncia, com fins diferentes de exercer uma ocupao remunerada no pas que visita. Esta definio compreende: - turistas, a saber, visitantes temporrios que permanecem pelo menos 24 horas no pas que visitam; as finalidades da sua viagem podem classificar do seguinte modo: a) prazer, distraco, frias, instruo, religio e desporto; b) negcios, famlia, misses e reunies; - excursionistas, a saber, visitantes que permanecem menos de 24 horas no pas que visitam (incluindo os viajantes que realizam cruzeiros).
y Declarao de Manila sobre o Turismo Mundial, aprovada pela Conferncia

Turista para fins de Estatstica Internacional, aprovada pela Conferncia das Naes Unidas de Roma, 5 de Setembro de 1963: Para fins

Mundial de Turismo, de 10 de Outubro de 1980

1. O turismo [...] assenta no acesso do homem ao descanso recreativo e s frias e sua liberdade de viajar, no mbito do tempo livre e do cio, cuja natureza profundamente humana sublinha.

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y Economia de Mercado
y Nas diversas constituies econmicas relevantes no

Brasil:


 

o Tratado de Marraquexe, de 15 de Abril de 1994 (Anexo 1B GATS - Acordo Geral sobre o Comrcio de Servios, Artigo I, alnea b) a Constituio Federal, de 1988 (Artigos 170. e 173.) o Tratado de Assuno, de 26 de Maro de 1991, que constitui o Mercado Comum do Sul (Artigo 1.)

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y O(s) Mercado(s) como criaes normativas y Disciplinas jurdicas inerentes a cada mercado:
  

o prprio Mercado (Funcionamento, Concorrncia e Externalidades) os Operadores (Profissionais e Consumidores) os Bens Transaccionveis a Preveno e Resoluo de Conflitos hetero-regulao, geral ou especial auto-regulao, institucional ou contratual

y O tipo de disciplinas jurdicas pode variar:

 

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y Aproximaes possveis
y Fragmentariamente

y Direito Privado
       

Direito Privado Comum Direito Internacional Privado Direito Comercial/Empresarial Direito dos Consumidores Direito do Trabalho Direito da Concorrncia Direito Industrial Direito Bancrio

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Direito dos Seguros Direito Agrrio Direito de Autor e Direitos Conexos Direito Administrativo Direito Financeiro Direito do Ordenamento do Territrio/Urbanismo Direito Internacional Pblico Direito do Ambiente Direito da Sade Direito do Patrimnio Cultural

y Direito Pblico
   

y Outros Ramos
  

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y O Direito Comunitrio europeu como exemplo de

fragmentariedade na considerao do Turismo:

y afirmao do Princpio das Competncias por atribuio,

(Art. 5. i primeiro) y qualificado no Tratado de Roma como objecto de medidas (Art. 3, n. 1 alnea u) in fine) y logo, releva a propsito de outras matrias, sobretudo:  Poltica Comum de Transportes  Poltica Agrcola Comum  Harmonizao orientada criao do Mercado Interno, com a inerente proteco dos consumidores  Polticas de Coeso Territorial e Social, e ainda da  Cidadania Europeia, incluindo a Livre Circulao de Pessoas

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y e o Projecto de Tratado de Lisboa que altera o Tratado da Unio

Europeia e o Tratado que institui a Comunidade Europeia, ou Tratado Reformador, assinado em 13 de Dezembro ltimo, pouco acrescenta:

TTULO XXI O TURISMO ARTIGO 176.-B 1. A Unio completa a aco dos Estados-Membros no sector do turismo, nomeadamente atravs da promoo da competitividade das empresas da Unio neste sector. Para o efeito, a aco da Unio tem por objectivos: Para o efeito, a aco da Unio tem por objectivos: a) Incentivar a criao de um clima propcio ao desenvolvimento das empresas neste sector; b) Fomentar a cooperao entre os Estados-Membros, nomeadamente atravs do intercmbio de boas prticas.

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2. O Parlamento Europeu e o Conselho, deliberando de acordo com o processo legislativo ordinrio, estabelecem as medidas especficas destinadas a completar as aces desenvolvidas nos EstadosMembros para realizar os objectivos enunciados no presente artigo, com excluso de qualquer harmonizao das disposies legislativas e regulamentares dos Estados-Membros.

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y Alternativamente, o Turismo pode constituir um topos

aglutinador de matrias

y Sempre que constitui o fundamento para a atribuio de

poderes legislativos entre o Estado e Entidades Infraestaduais:  Constituio Espanhola, de 1978 (Art. 148., n. 18)
y Antes era o caso da:
 

a Constituio Italiana, de 1947 (Art. 117.), antes da Reviso de 2001, e a a Constituio Portuguesa, de 1976 (Art. 228., alnea l), at Reviso de 2004

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y Um Direito do Turismo?
y Preliminarmente, temos de assentar em que: y os Ramos do Direito so formas especficas de regulao social (funo prpria) y pretendem concretizar o exerccio dessa funo mediante normas com regimes jurdicos especficos ou diferenciados, autnomos ou coerentes (subsistemas), com projeco jurdica em situaes de Direito diferenciadas ou especficas y por forma a delimitar juridicamente uma rea da realidade tambm ela diferenciada e autnoma (institutos prprios)

y Autonomia do Direito do Turismo decorre de

uma tradio:
   

legislativa, dependendo de cada Ordenamento prtica no que toca s profisses tursticas e vida jurdica pedaggica ou didctica, ainda que multiforme cientfica, ainda que com algumas dificuldades de legitimao

y A considerao como Ramo de Direito relevante para o

contedo das decises nos casos concretos, dado que [] a incluso de uma disciplina no sistema no inocente, d lugar a valoraes especficas, estabelece conexes novas, com os elementos que a rodeiam, faculta a definio de sadas especiais e excepcionais, descobre repeties e contradies e permite ainda novas solues (Antnio Menezes Cordeiro)

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y
y

Que contedo para o Direito do Turismo?

Um ncleo duro consensual: o que podemos designar por Direito Turstico, integrado pela disciplina das viagens de lazer, com um plo subsidirio na da hotelaria
Ao qual crescem as da:  restaurao e bebidas e das  actividades de animao/entretenimento Em um outro plano, mais problemtico, surgem as do:  transporte de pessoas e dos  jogos de azar

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y O Direito do Turismo seria assim um Ramo de Direito

heterogneo e com densidades diversas, tendo tambm plos em interseco com outros Ramos, nomeadamente com o Direito dos Transportes e o Direito do Entretenimento


y No constitui qualquer novidade:

Direito Comercial no conta com um qualquer critrio material de comercialidade, consistindo em um agrupamento disperso de ncleos problemticos: sociedades, falncia, contratos, ttulos, registros, direitos industriais, concorrncia Direito do Trabalho - se concretiza em o Direito Individual, o Direito Colectivo, o Direito das Condies de Trabalho (e ainda o Direito Processual do Trabalho)

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y Que institutos para o Direito do Turismo?

y na linha de F. C. von Savigny e de K. Larenz: os institutos

como relaes da vida que se organizam como uma ordem jurdica vinculante
y a Viagem Turstica (agncias, o contrato de

intermediao de viagem, o contrato de organizao de viagens, os contratos de reservas, de assistncia turstica, de seguro de assistncia) y o Cruzeiro Martimo (o estatuto e responsabilidades do armador e do organizador, o contrato de cruzeiro)

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y os Guias Tursticos (a disciplina da profisso, incluindo a

formao especfica, as especiais responsabilidades por conselhos, recomendaes e informaes) y o Alojamento Hoteleiro (a empresa hoteleira, os contratos de hospedagem, de depsito hoteleiro, de gesto hoteleira e de explorao turstica) y o Time-sharing (a empresa, os contratos de constituio, os tipos de direitos, as relaes com a administrao do empreendimento) y A Utilidade Turstica (em Angola, Cabo Verde, GuinBissau, Macau, Moambique, Portugal e So Tom e Prncipe)
y

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y Que qualificao para o Direito do

Turismo: um Direito Econmico Especial

y Supe entender o Direito Econmico como:

y a regulao de factos de natureza econmica, sem pr-

valoraes quanto ao papel dos Poderes Pblicos y um Ramo de Direito, essencialmente, Privado
y Com a especialidade decorrente do objecto da regulao:
  

Direito Bancrio Direito dos Seguros Direito Agrrio

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y Caracteres do Direito Econmico

presentes no Direito do Turismo, nomeadamente no domnio das Fontes:

disperso e heterogeneidade, com uma grande diversidade de provenincia  mobilidade, consistente numa transitoriedade da vigncia e na a plasticidade na adaptao aos casos concretos  ampliao do mbito das fontes tradicionais (incluindo leis-medida, leis-plano, actos incentivo, etc) e relativo declnio da sua importncia relativa


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relevncia crescente das novas fontes (acordos de concertao, cdigos de conduta, contratos-tipo) privatizao normativa, com a auto-regulao dos privados, tambm negociao das fontes pblicas, tanto no processo da sua elaborao como no momento da sua aplicao declnio da coercibilidade, devido ao predomnio das normas de contedo positivo sobre as de contedo negativo, relevncia de normas programticas; recurso a novas formas de coercibilidade, como o uso da publicidade objectivizao dos conceitos empregues, econmicos e de outras cincias auxiliares