ESCUELA DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS

CARRERA DERECHO
 
Asignatura:
 
DERECHO COMPARADO
DER-321
 
Tema:
 
Unidad III -IV
 
Nombre y matrícula
 
Jeiffry Manuel Rosa Fernández Mat. 17-3381
 
 
Facilitadora
 
Lisbell Peña Persia
 
Santiago de los Caballeros
Octubre 2019

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago
 Introducción
En la represente asignación estaré analizando lo que es el concepto de
Common Law, la relación entre el Common Law y el Equity, el papel
de los jueces en esta familia del derecho, la estructura y fuentes del
Common Law.
 
El Common law nació en Inglaterra en la Edad Media con la creación
de los Tribunales Reales y se formó por las costumbres de las Tribus
Germanas que habitaban la isla. Este sistema jurídico subsiste en países
de la comunidad internacional como Inglaterra, Estados Unidos de
América, Canadá, Australia y Nueva Zelanda, entre otros.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-

Santiago
 Objetivo Especificos
O Elaborar un mapa mental, donde establezca el concepto de
Common Law, la relación entre el Common Law y el
Equity, el papel de los jueces en esta familia del derecho,
su estructura y sus fuentes.
O Conceptualizar que es la familia jurídica.
O Concretizar cual es la importancia de la familia jurídica
O Determinar que es la Familias jurídicas contemporáneas.
O Analizar cuales son las Fuentes y estructura de la familia
romano-germánica.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago
 Concepto de Common Law
Es el «Derecho común» o «Derecho consuetudinario» vigente
en la mayoría de los países de tradición anglosajona. En
sentido estricto podemos decir que es el sistema jurídico
creado en Inglaterra tras la conquista normanda (1066). Se
llamó common (común) porque pasó a ser el Derecho de
aplicación general en todo el reino por parte de los tribunales
del Rey, los cuales seguían un mismo conjunto de principios
y reglas jurídicas. 

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 Relación entre CommonLaw y
el Equity
La Equity y el Common Law fueron dos sistemas que
lograron el desarrollo del sistema jurídico inglés y que
para 1873-1875 se fusionaron.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago
 El papel de los Jueces en la familia del
derecho del Commom Law.
Como consecuencia de un desarrollo a partir de la institución del juez, la
necesidad de legislación se dio en un plano secundario, contrario a lo
ocurrido en las tradiciones romano-germánicas; así, la mentalidad de los
habitantes de un país perteneciente al sistema del common law genera una
creencia que se puede expresar diciendo que si el derecho no ha sido
tratado por un juez, no hay derecho. Lo anterior también se manifiesta en el
estudio de las controversias en el derecho anglosajón, pues en éste el juez
resuelve la situación concreta, fundado en los principios de equidad y el
derecho consuetudinario, por lo que la respuesta se encuentra en los
derechos inherentes de las partes y a partir de ahí se construye la solución
del caso o lo que es, los jueces “tienen que descubrir la premisa mayor
antes de poder determinar la norma en la que está comprendido el caso en
cuestión.
Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago
Respecto al papel del juez en el sistema estadounidense cabe
señalar que, como se indicó al principio, siempre ha tenido
un papel predominante en el desarrollo del derecho, al grado
tal que autores como Merryman señalan que “el derecho
común (Common Law) significa para nosotros el derecho
creado y modelado por los jueces, y todavía pensamos que la
legislación desempeña una especie de función
complementaria, Además de que, señala el mismo autor “el
juez no está obligado a encontrar una base para decidir un
caso dado en los términos del código.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

LA ESTRUCTURA Y FUENTES DEL COMMON
LAW

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 El Common Law y la Equity

Las divisiones y conceptos del derecho inglés son

completamente originales. En el derecho francés la
regla es una elaboración de la doctrina y la
legislación, en el derecho inglés es una elaboración de
la jurisprudencia.

El derecho inglés está elaborado fuera de una

preocupación lógica, porque es el resultado de una
imposición del procedimiento.
Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago
Así tenemos la Equity, que es el cuerpo de reglas, que si no
hubiera intervenido la reforma de los “judicatureacts” (1875),
serían aplicadas de manera exclusiva por las jurisdicciones
especiales, esto es por las llamadas “cortes de Equity”.

Rol de las universidades en el derecho inglés.- En el siglo XII

en Inglaterra se enseñó derecho romano y derecho canónico.
En el 1758 fue instituido el primer curso de derecho inglés en
la universidad de Oxford. En 1800 se ofreció la misma
cátedra en Cambrige.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

Los juristas en Inglaterra eran creados en la práctica y no en
las universidades. Con esto podemos decir que el common
law y la Equity so elementos fundamentales en el derecho
inglés que equivale a nuestra distinción de derecho público y
derecho privado.

El origen de la Equity fue un conjunto de remedios

(correctivos) otorgados a la jurisdicción de la cancillería en el
siglo XV y siglo XVI para contemplar y revisar el sistema del
common law.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

Cuando las cortes reales no podían ser apoderadas o no
podían aportar los correctivos se formulaba una solicitud de
intervención al rey para que lo hiciera según su conciencia.
 
Por su parte el canciller nunca trató de crear nuevas reglas
sino seguir la ley moral por lo que la conciencia es el
fundamento de la Equity, esta interviene de forma que la
moral perfecciona el derecho y este perfeccionamiento es
operado a través de la cancillería.
Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago
La Equity es contraria a la conciencia de que actúa
aprovechándose del estado imperfecto del derecho. El
canciller actúa mediante el “Equityacts in personan” y a
través de esta da orden o mandatos ordenando o
prohibiendo un comportamiento conforme a la ley moral
(el canciller interviene en ánimo de moralidad).

La consecuencia de contravenir una orden del canciller

era la presión, pero en cualquier caso la intervención del
canciller es discrecional.
 

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 Procedimiento
El procedimiento es escrito, inspirado en el procedimiento canónico
y no supone la colaboración de un jurado, en consecuencia le rol del
abogado es diferente.

La Equity no pronunciaba nunca una condena en pago de

indemnización en daños y perjuicios. Esto operaba de tal forma que
en un mismo caso se podía operar 2 procedimientos, uno por la
Equity y otro por el commonlaw (sobrelos mismos hechos y por las
mismas causas). Por ejemplo en el caso de un incumplimiento de un
contrato se podía intentar una acción en daños y perjuicios por mora
ante el commonlaw y ante la Equity puede intentarse una acción en
cumplimiento en especie.
Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago
 Lo importante de esto es que en 1875 por medio de
los “JudicatureActs” estos dos sistemas se
fusionan, por lo que todas las acciones se
intentaban ante un mismo tribunal aunque se
conservaron los dos procedimientos y es así como
se especializaron los “Commonlawyers” y los
“EquityLawyers” los cuales suponían diferentes
gustos, diferentes actuaciones y deferentes
disciplinas jurídicas

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 Transformaciones
La Equity sufrió transformaciones y terminó abarcando algunas materias nuevas
como las compañías por acciones en materia de quiebra, al tiempo que abandonó
otros remedios (correctivos) como fue algunos asuntos relativos al derecho de los
contratos.
 
Al día de hoy la Equity abarca materias adecuadas a procedimientos escritos en
tanto que el commonlaw mantiene su ámbito en materias de procedimiento oral.
 
Hoy lo importante es saber que rama jurídica es la que se va a operar para saber
en cuál de las dos esferas se va a proceder.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

Por su parte la Equityabarca las materias de real property
(propiedad inmobiliaria), el Trust, las sociedades comerciales, la
quiebra, interpretación de testamento, liquidación de sucesiones.
 
En consecuencia coexisten dos sistemas que operan diferentes
materias. Las relaciones de estos dos sistemas han venido
modificándose y se ha producido una especie de racionalización
del derecho inglés, sin abandonar estas categorías.
 
B.1.2 El Trust Es el aporte y creación más importante de la Equity
y un concepto fundamental en el sistema inglés, desconocido en la
familia neo-románica.
 

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 Fuentes
La fuente principal del CommonLawes la jurisprudencia (Es
decir, los fallos emitidos por los jueces, ante casos análogos
(similares), en segundo lugar toman como fuente las leyes, a
la doctrina (Que es la opinión emitida por los estudiosos del
derecho o "doctrinarios" ante un determinado tema) y por
ultimo a la costumbre. 
 
El Common Law se caracteriza justamente por su
dinamismo, ya que se va renovando constantemente con la
aplicación de los nuevos fallos jurisprudenciales.
Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago
 Concepto de familia jurídica.
Una familia jurídica es, por tanto, un conjunto de
sistemas jurídicos que comparten determinadas
características. El vocablo sistema jurídico se
refiere al derecho nacional de un Estado, en
tanto que el término familia remite al conjunto
de sistemas jurídicos que rebasan las fronteras
de una nación.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 Importancia de la familia jurídica

La familia jurídica tiene gran importancia, ya que

a través de esta se posibilita agrupar los sistemas
jurídicos en familias, donde cada uno de ellos
incluye tanto constantes como variantes. Entre las
constantes podemos remitirnos a los antecedentes
históricos y el desarrollo de sus instituciones
similares.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 En términos generales, la ordenación de los
sistemas en familias jurídicas no es sino un
instrumento de análisis preferente, en la medida
en que le proporciona a los juristas un cuadro
sinóptico de probada eficacia para el estudio de
los diversos sistemas jurídicos

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 Familias jurídicas contemporáneas

Agrupación de sistemas jurídicos contemporáneos.

Para comparar entre sí y analizar los diversos
sistemas jurídicos, éstos se han agrupado en las
siguientes familias:
OFamilia neorromanista
OFamilia del common law o anglosajona
OSistemas religiosos
OFamilia mixta

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 Fuentes y estructura de la familia
romano-germánica.
Una de las razones que recomiendan de modo especial el agrupamiento
de los derechos que constituyen la familia romana germánica es
justamente la de sus semejanzas de estructura.

Tanto dentro del Derecho Público como del Privado Encontramos, en

Todos los Países de la Familia Romana Germánica, las Mismas Ramas
Fundamentales del Derecho: Derecho Constitucional, Derecho
Administrativo, Derecho Internacional Público, Derecho Penal, Derecho
Procesal Derecho Civil y Mercantil. Derecho del Trabajo Etc.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

La Familia Romana Germánica: Se construyó en toda Europa
continental sobre la base del derecho románico y del canónico
y que floreció sobre la base de las mismas enseñanza en las
universidades.

En todos los países de la familia romana germánica, la norma

jurídica es analizada y caracterizada de modo parecido.

La doctrina, como fuente derecho, se ha encargado de ordenar

y sistematizar las decisiones formuladas al dar solución a los
casos concretos construyó para la fuente primordial y casi
exclusiva del derecho en los países de las familias romano
germánica: es la ley, Latu Sensu.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

Todos nuestros países se presentan como países de derecho
escrito.

Las demás fuentes del derecho, doctrina, jurisprudencia y

costumbres, ocupan un lugar menos preponderante que la
ley, pero no dejan de tener su importancia.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

La familia jurídica romano germánica es familia jurídica en
la cual el derecho positivo o legislación prima sobre otras
fuentes del derecho.

El derecho del corpus iuris civilis junto con el derecho

canónico y algunos elementos de los derechos de los
pueblos germánicos que a la caída de roma, ocuparon los
territorios del imperio romano occidental, conformo un
derecho de aplicación general, el ius comune, que estuvo
vigente en la mayoría de los países europeos hasta que fue
sustituido por un sistema de códigos, cuya información
culminara en el siglo XIX, en casi todos ellos.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 Conclusion
Las dos grandes tradiciones jurídicas que existen son el
sistema del ámbito anglosajón, que es el “Common
Law” y el sistema de la Europa continental (Civil Law).
 
El derecho inglés se formaba por medio de la actividad
de los jueces, mientras que el derecho continental era
una ciencia concreta, y  también podemos decir que  el
derecho continental estaba codificado mientras que el
“Common Law” no.
Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago
 El “Common Law” se desarrolla en el sentido de que
cada vez hay leyes más precisas y cada vez menos se
recurre a los principios jurídicos.

El derecho inglés fue originalmente basado en el

derecho romano, antes de convertirse en una tradición
inglesa que se expandió hacia el Reino Unido, con
excepción de Escocia, y gran parte de las antiguas
colonias británicas.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

 Bibliografia
O MORINEAU, Marta. “Una introducción al
Common Law”. México. UNAM, Instituto de
Investigaciones Jurídicas. 2001.
O ZIMMERMANN, Reinhard. “Roman
Law.Contemporany Law. European Law. The
civilian tradition today”. Nueva York. Oxford
University Press. 2001.

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago

Jeiffry Manuel Rosa Fernández-Santiago