DERECHO Y MORAL

Existen 4 corrientes de derecho con la moral

 La que niega toda relación con la moral y el

derecho
 La que supedita el derecho de la moral

Los Iuspositivistas señalan que:  La que incluye el derecho dentro de la moral

 La que confunde la moral con el derecho
DERECHO MORAL
COERCIBLE INCOERCIBLE
BILATERAL UNILATERAL
EXTERIORIDAD INTERIORIDAD
HETERÓNOMO AUTÓNOMA
 ¿Es la coacción elemento esencial del
derecho?
Conceptos
 Derecho: es la facultad de hacer, no hacer,
retener o exigir algo.
 Esencia: es la naturaleza de las cosas lo La coacción es parte
permanente e invariable. esencial del derecho
 Coacción: empleo de la fuerza física para
asegurar la inviolabilidad del derecho es la idea de
Thomasius y Kant
 Jurídica actual: emplea la fuerza física aquí y
ahora
 Jurídica potencial: es la facultad que asiste al
estado por regla general, para emplear la fuerza
física
 TESIS
PRIMERA
Se pretende probar que la noción del derecho produce
necesariamente el concepto de coacción jurídica en
sentido potencial.
“El derecho se encamina por virtud de su naturaleza,
La filosofía del derecho sus fines y el poder suficiente para hacerlo respetar”

¿Puede sostenerse que la

coacción jurídica no en cuanto
potencia sino próxima y actual
constituya parte esencial de
derecho?
Jellinek afirma
“El derecho y la coacción jurídica son términos
distintos”
Cornelutti se expresa así:
“La fuerza de la coacción es ciega y no solo el verdugo
sino también el juez son fuerzas desencadenadas.
Contener estas fuerzas en el ámbito de la justicia es el
insoluble problema”
 Tesis segunda
Para refutar la tesis de Thomasius, Kant, Von Ihering
se pueden decir dos argumentos

1.- El derecho implica un poder esencialmente moral,

no meramente físico. En virtud de misma esencia, el
derecho distingue del poder físico y material.
2.- DANDO DOS EJEMPLOS
UN TRASUNTÉ QUE ES ASALTADO Y
DESPOJADO
UNA NACIÓN QUE NO PUEDE DEFENDERSE
 FEDERICO STAHL

El sujeto o titular de la coacción jurídica no

es el individuo en si, si no el pueblo mismo,
considerado en su unidad; por consiguiente,
solo el Estado viene a ser el único sujeto
posible de la coacción, nunca los particulares
 LA SEPARACIÓN OMNIMODA Y ABSOLUTA
ENTRE EL ORDEN JURIDICO Y
ORDEN MORAL ES INADMISIBLE
• Jellinek, critico la teoría propuesta por Thomasius, aceptada y
difundida por Kant, y que había sido defendida durante
muchos años, mas por inercia que por convicción.

• El orden jurídico no esta supeditado al orden moral, o que el

orden moral y jurídico se confunden entre sí
• No se observa entre ambos la separación absoluta e
ireductible que se pretendió establecer.
• Todo deber jurídico basado en la ley de la naturaleza es
moral, porque quien no lo cumple ejecuta un acto contrario
a la naturaleza racional del hombre, y quien lo cumple
realiza un acto conforme a tales exigencias. Más no todo
deber moral es deber jurídico.
 Derecho subjetivo y objetivo
• Derecho objetivo.- Es la ordenación de la razón para el
bien común establecida por quien tiene a su cuidado la
comunidad y promulgada debidamente.

• Derecho subjetivo.- Poder moral o inviolable,

sancionado por la ley para hacer o no hacer, exigir o
retener algo.
 GUSTAV RADBRUCH

• Se hablaba que la moral • “Es evidente que el Derecho

es interna y el derecho también trasciende a la vida
externo… interior del hombre”

• El Derecho se satisface • “Esto no puede ser la esencia del

con el cumplimiento derecho, porque el orden juridico
puramente externo de la no renuncia a exigir y alentar las
legalidad intenciones jurídicas, es decir,
intenciones morales”
 GUSTAV RADBRUCH
• Una obligación heterónoma es una
• Se habla que el Derecho es contradicción lógica, pues no es la
heterónomo por oposición a norma externa, como tal, la que
la moral que era autónoma. puede obligarnos, sino solamente la
aceptación de la norma por nuestra
conciencia. La obligatoriedad del
derecho, su validez descansa en
ultimo termino sobre el deber moral.
Si el Derecho no puede realizar la
moral, si puede hacerla posible.
Hacer posible la moral constituye la
meta del orden jurídico.
 SIR GRAVILOVICH
VONOGRADOF
• Es notable la intima relación entre las nociones morales
y jurídicas. No se debe al azar el hecho de que en todos
los idiomas europeos, con excepción del ingles,
coinciden los términos que expresan las ideas del
derecho subjetivo y objetivo: ius, recht, droit, diritto,
derecho, pravo, significan, por una parte el orden
jurídico, la norma jurídica general, la noción de
justicia, y por la otra, el derecho concreto esgrimido
por una persona frente a otra, el Derecho no puede
divorciarse de la moral.
 Golunski y Strogovich

• En su teoría del Estado y del Derecho

publicados en Moscú en 1940 por la
Universidad Moscovita, han dicho:
El vinculo entre la moral y el
Derecho es muy estrecho”.
 CONSECUENCIAS

I. La normatividad jurídica
desaparecería
II. El hombre no pudiendo escindirse
en “hombre jurídico” y “hombre
moral” tendría que buscar una
difícil postura unitaria
• El Derecho descansa en la moral, considerada esta
como suprema norma de conducta. La moral
descansa en el Derecho, como un sistema
normativo que representa un punto de vista sobre la
conducta humana lógicamente distinta del Derecho.
• No se confunden, no se invaden. Simplemente se
armonizan
• Axiológicamente -estudio de los valores- la
moral es superior al Derecho. Ontológicamente –
estudio de los seres- el Derecho es básico
fundamento de la moral.
 3º Tesis
• Todo derecho es coactivo, pero solo en
sentido potencial
• La coacción jurídica en sentido activo,
no constituye parte esencial del
Derecho
• La separación omnímoda y absoluta
entre el orden jurídico y el orden
moral es inadmisible.
• El Derecho varía, no es torre de
marfil para la tranquila
investigación, ni tampoco
laboratorio aséptico, como desearía
Kelsen, donde la norma pura
ignorase o fingiese ignorar las
realidades humanas. El Derecho se
injerta, por lo contrario, en la
problemática del hombre.
• La tesis seccionista defendida por Thomasius y
Kant, ampliada por Kelsen, había sido impuganada
por muchos jurisconsultos que se oponían a la
división absoluta entre moral y Derecho.

• Del Vecchio, Jellinek, Carnelutti, Radbruch,

Vinogradoff, Golunskii, Strogovich, Legasz-
Lacambra, pugnaban por una tesis unitaria, todos
coincidían que la coacción no es elemento esencial
del Derecho.
 CONCLUSIONES
1. La palabra coacción, en sentido actual, significa el hecho
cumplido de la aplicación de la fuerza. Evidentemente hay
muchísimos casos en que la coacción actual es imposible, o
en que inclusive se renuncia voluntariamente a su
aplicación.
Si no es posible la coacción, o si es renunciable, ya no es
elemento esencial del derecho.
2. Si la coacción no acompaña siempre al Derecho, hablar de
Derecho coactivo no es un juicio analítico a priori, si no un
juicio sintetico a posteriori, extraído de la experiencia,
pero que puede ser desmentido por otras experiencias
3. Si la coacción en sentido actual no es elemento
esencial del Derecho, solo lo es la coacción en
sentido potencial. Para diferenciar con una
sola palabra ambos tipos de coacciones,
designemos con el nombre de coacción
propiamente dicha la coacción actual, y
coactividad a la coacción en potencia.
4. Atendiendo a lo anterior, concluimos que la
coacción no es esencial al Derecho; solo lo es la
coactividad.
Interioridad y
Exterioridad
 Interioridad y Exterioridad

Aspecto psíquico de su conducta Legislación Jurídica

Fin, propósito, motivo e intención Acto de hacer un deber
Ética
Principios metafísicos del derecho

La virtud
La persona que ha adquirido un
habito moralmente bueno.

Que obra de forma loable

desde el punto de vista ético

Que tiene una idea pura del

deber.
Disposición de hacer el bien.
La educación moral
consiste:
1.- Conocer el contenido de las normas morales

2.- Crear, Conservar y Fomentar en si mismo

una conciencia recta

3.- Adquirir y
robustecer los hábitos
virtuosos.
 Autonomía y la Heteronomía

Autolegislación Ley ajena

Subjetiva Objetiva

Obra de acuerdo a principios o

mandamientos que yo mismo
haya formulado
 Relación entre moral y derecho

El derecho descansa sobre la moral

La suprema norma de conducta, LA

MORAL, descansa sobre el derecho