Derecho Económico

Administrativo
Capítulo 1
Derecho y Economía

FERNANDO CASTILLO CADENA Ph. D.

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 ¿Hay interrelación entre el Derecho y
la Economía?

La pregunta es simple de responder; sin embargo,

la forma en que se interrelaciona el derecho y la
economía es compleja.

Fernando Castillo Cadena 4

• Supongamos una sociedad con una
economía mixta de mercado con
cuatro sectores:
- Un sector privado
- Un sector público
- Un sector comunal
- Un sector con recursos de libre acceso

Miremos un ejemplo:
• Todos los sectores dependen de las
relaciones legales existente que
gobiernan dicha sociedad
• Cada uno de los sectores está
estructurado respectivamente sobre la
base de derechos de propiedad
privada, derechos de status (posición),
derechos de propiedad comunal y
derecho a recursos de libre acceso.
• La propiedad privada otorga dominio y
libertad de transferencia. La propiedad
comunal uso, disfrute a los
mancomunados y, por supuesto,
libertad de transferencia.
• Derecho de Status es exclusivo y no
transferible. Los otorga el gobierno a
ciertos individuos para que disfruten de
bienes, servicios y recursos.
• Suponemos que para que la asignación
de los recursos de libre acceso sea
eficiente, la oferta del recurso excede a
la demanda cuando el precio es cero.
De lo contrario, el recurso será
excesivamente usado.

Fernando Castillo Cadena 5

 La escogencia de las relaciones sociales que gobiernan la
sociedad afectará directamente el desempeño económico

Alterando la ley, es decir, cambiando las relaciones legales que gobiernan la

sociedad en uno cualquiera de los cuatro sectores, alteraremos en últimas el
desempeño económico:
∆ Ley o reglas básicas » ∆ Estructura de incentivos » ∆ Conducta
Institucional » ∆ Desempeño Económico
¿Cómo?
- Por un cambio en la definición o asignación de los derechos de propiedad
privada
- Por un cambio en una regla básica que altere la forma en que las decisiones
legales, administrativas, judiciales deban ser alcanzadas
- Alterando el derecho de status (algún requisito administrativo de
elegibilidad)
- Alterando el alcance de la propiedad comunal
- Alterando el régimen de los recursos de libre acceso

Fernando Castillo Cadena 6

• C
u El Derecho afecta a la economía:
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 Pero antes: ¿Qué es Derecho?

Sin pretender definirlo exhaustivamente:

El derecho es un conjunto de normas coercitivas
que, bajo principios de justicia y equidad, rige la
actividad humana.

Fernando Castillo Cadena 8

 De ello se sigue que el derecho:

• Regula conductas humanas

• Opera a partir de la coacción e,
• Impone obligaciones al ser humano.

Fernando Castillo Cadena 9

 Y, ¿Qué es la economía?

Robbins la definió como la “ciencia que estudia la conducta

humana como una relación entre fines y medios escasos que
tienen usos alternativos”. Más adelante fue definida como “el
estudio de las condiciones bajo las cuales se puede maximizar el
bienestar de una comunidad y la elección de las condiciones
necesarias para llevarla a cabo”

Pero la definimos como:

“La ciencia que estudia la asignación óptima de los recursos
escasos, que tienen usos alternativos y que son susceptibles de
ser racionalizados.”

Fernando Castillo Cadena 1

 Entonces, ¿Cómo interrelacionamos
el derecho y la economía?

Ambas disciplinas se han definido como ciencias sociales. Pero a

su vez, si se nos permite, podemos tratar al derecho y a la
economía como instituciones o, mejor, como un conjunto de
instituciones.
• Si tomamos el Derecho como ciencia y la economía como
institución podemos interrelacionar ambas disciplinas mediante
el derecho económico.
• Si tomamos la Economía como ciencia y el derecho como
institución podemos interrelacionar ambas disciplinas mediante
el análisis económico del derecho.

Fernando Castillo Cadena 11

 El Análisis Económico del Derecho puede
ser definido como:

La aplicación de la teoría económica y de los

métodos econométricos para examinar la formación,
estructura, procesos e impacto del derecho y de las
instituciones legales.
Charles Rowley (1989)

Fernando Castillo Cadena 12

 ¿Qué es el Derecho Económico?

En su definición no ha habido un acuerdo

pleno en la doctrina. No obstante, en forma
simple, se ha definido como el “derecho de
la intervención del Estado en la economía”

Fernando Castillo Cadena 13

 Noción
• Para Serra Rojas:
“El derecho económico es el conjunto de estructuras,
valores, principios, normas, procedimientos, medidas
técnicas y jurídicas de la economía organizada, del
desarrollo económico y social del Estado, el cual las formula
para la realización y dirección de su política económica,
pública o privada, donde prevalece el interés general.
Comprende además las relaciones entre los agentes de la
economía, según el sistema de economía dirigida o de la
economía social de mercado
Todo ello a fin de proveer y garantizar las condiciones y los
objetivos de implantación, estructuración, funcionamiento,
reproducción de la economía, y por lo tanto, la producción,
distribución y uso o consumo de bienes o servicios

14
 Noción

• Castillo Cadena: (A modo de ensayo)

El objeto del derecho económico es el estudio de

las normas jurídicas o extrajurídicas, coercitivas, y
en general de las fuentes de derecho que asignan,
protegen o eliminan derechos de propiedad sobre
los recursos disponibles, susceptibles de ser
racionalizados, con el fin de garantizar su
utilización óptima en un marco de justicia y
equidad
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rato
 Características del Derecho
Económico

• Finalista
Persiguen el objetivo del equilibrio económico y de una mejor distribución de la
riqueza. Protege a los sectores débiles
• Instrumental
Sus normas disciplinan la conducta del estado en el ámbito económico.
• Complejo
Al involucrar no sólo los fines del derecho sino los de la economía se crea un
enfoque de estudio bastante complejo dada la interacción de todos los agentes.
• Humanista
Su principal preocupación es el hombre en sí mismo, merecedor de una vida
digna y de un progreso individual y social. Busca equidad
• Dinámico
Por su mismo objeto de estudio es cambiante pero también porque busca la
justicia social.
 El principio de escasez: ¿qué producir? ¿Cómo producir?
¿Para quién producir?

• Economía de mercado
- Producir lo que el mercado demande
- Al menor costo por empresas privadas
- Al que lo pueda comprar
• Sistema Colectivista Socialista (Economías centralmente planificadas)
- producir para el consumo interno normal
- A través de empresas estatales
- Para todos a quienes se garantiza consumos mínimos globales
• Sistemas mixtos duales (economías formadas por sectores público y
privado, estado social de derecho)
- Se produce para el mercado y para la colectividad
- Acepta empresas estatales y empresas privadas
- Son destinatarios tanto los compradores reales como los sectores
marginados de la sociedad o con escaso poder de compra

Fernando Castillo Cadena 18

 Caracteriza al sistema mixto:

• Rectoría del Estado en la actividad económica

• Creación de un sector público estratégico. Posibilidad de formación de
monopolios estatales.
• Existencia de empresas privadas y estatales
• Áreas Económicas concurrenciales
• Áreas Económicas planificadas
• Aceptación parcial y regulada de los mecanismos de mercado
• Liberación parcial del comercio exterior
• Protección estatal de los sectores atrasados
• Servicios públicos a cargo del Estado o garantizados por el Estado
• Libertad individual empresarial

Fernando Castillo Cadena 19

 Un incentivo para la intervención del Estado:
Los fallos del Mercado

• Poder de Mercado
• Asimetría de la Información
• Externalidades
• Bienes Públicos

No obstante, la intervención del Estado no ha solucionado definitivamente los

problemas que se encuentran en una sociedad: pobreza, educación, salud, etc.
Tampoco podemos calificarlos de fracaso rotundo.
En general muchos programas concebidos con buenas intenciones (seguridad
social, subvenciones a la agricultura, a los exportadores) han producido efectos no
deseados.
La moraleja no es que el Estado deba cesar en su intento de resolver los problemas
sociales y económicos….sino que debe elaborar mejor sus programas.

20
 Los fallos de la intervención del Estado

• Información limitada: Programa de incentivos a la maternidad: trampa

de la pobreza. Subsidios al desempleo
• Control limitado de las empresas privadas: El Gobierno no controla
totalmente las consecuencias de sus intervenciones.
• Control limitado de la burocracia: Problemas de agencia entre el
legislativo y el ejecutivo, captura del regulador.
• Limitaciones impuestas por los procesos políticos: Decisiones de los
políticos por los grupos de presión.

Es claro que los mercados fallan, pero que el Estado a menudo no consigue corregir
estos fallos… entonces, ¿Cuál debe se el papel del Estado?

21
 La controversia

• No existe una posición unánime acerca del

papel del Estado.
• Entre los economistas predomina la idea de
que la intervención del Estado debe ser
limitada.
• Se admite que dicha intervención puede paliar
pero no resolver los problemas más graves:
pleno empleo, peores aspectos de la pobreza.

22
 El consenso

• Actualmente la diferencia de opinión entre

economistas no es tan grande como hace unos
años (comunismo vs.capitalismo)
• La visión actual se ha traducido en dos
iniciativas: Liberalización y privatización

Sin embargo, la privatización en USA de la United States Enrichment Corporation

(uranio) , se considera por muchos como un ejemplo del descontrol producido por
la ideología de la privatización: El Gobierno ha perdido el sentido de equilibrio
entre el sector privado y el sector público, necesario para que una economía mixta
funcione.
23
 Retomemos nuestras preguntas dentro
del sistema económico mixto
• ¿Qué ha de producirse? Frontera de posibilidades de
producción. (Lo inalcanzable vs. lo ineficiente)
• ¿Cómo ha de producirse? La política gubernamental afecta
la forma en que las empresas producen (regulaciones
ambientales, cotizaciones a la seguridad social, salario
mínimo)
• ¿Por quién debe producirse? El Estado debe decidir qué
bienes públicos van a producirse.
• ¿Cómo se toman las decisiones? En el sector público
colectivamente. En teoría del consumidor y productor
funciona el mecanismo de precios; acá es más complicada
la cosa. El debido cuidado con las expresiones “de interés
público” o “nos preocupa el bien de la sociedad”

24
 El Análisis del sector público
• En general debemos seguir cuatro pasos:
- Saber qué actividades realiza el sector público y cómo
están organizadas. (interrelaciones entre entidades del
gobierno, impuestos nacionales vs. Locales)
- Comprender y prever en la medida de lo posible todas
las consecuencias de las actividades del Estado.
(Efectos de un nuevo impuesto, incentivos de un
subsidio, modificación de la edad de pensión).
- Evaluar otras medidas posibles (Establecer criterios de
evaluación)
- Interpretar el proceso político (perdedores
vs.ganadores; cómo afectan las reglas de juego)

25
 Discrepancias
• En cuestiones de política económica la unanimidad es
asunto raro; más bien se encuentran divergencias:
unos piensan que los ricos deben pagar más
impuestos; otros que los programas de seguridad
social deben asumir más prestaciones, etc.
• Estas discrepancias se dan sobre las consecuencias de
las medidas (el mejor modelo pero también la
magnitud) y sobre los valores (los efectos de la medida:
elevar la tasa de empleo vs. La inflación; aumentar el
producto nacional pero también la desigualdad.

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 Tipo de Actividades del Estado

• La Producción de bienes y servicios

• La regulación y la concesión de subvenciones a
la actividad privada
• La compra de bienes y servicios
• La redistribución de la renta

27
 Una función necesaria y poco costosa: El
establecimiento de un marco jurídico

• Definición de los derechos de propiedad

• Velar por el cumplimiento de los contratos
• Definir límites a los contratos legales
• Establecer responsabilidad (quiebras,
productos defectuosos)

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• DCriterios para un sistema de derechos eficiente
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 Examinemos un poco mejor las actividades
del Estado
• Producción del sector público
• Influencia del Estado en la producción privada
- Subvenciones e impuestos: (subvención
directa; Subvención a través del sistema
tributario; gastos ocultos –Barreras
arancelarias –imponen una subvención a
cargo de los consumidores)
- Regulación
- Crédito oficial: tasas de interés blandas
31
 Examinemos un poco mejor las actividades
del Estado

• Compras de bienes y servicios : El mecanismo

de mercado, en buena parte de las ocasiones,
funciona mejor para el Estado.
• Redistribución de la renta: Transferencias:
Programas públicos de apoyo social;
impuestos

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 A. E. D puede ser definido como:

La aplicación de la teoría económica y de

los métodos econométricos para examinar
la formación, estructura, procesos e
impacto del derecho y de las instituciones
legales.
Charles Rowley (1989)

Fernando Castillo Cadena 34

 Un problema que surge es la Valoración

La asignación de valores (monetarios normalmente) a

los costes y beneficios en el derecho es difícil. Preguntar
a los afectados siempre da lugar a subestimaciones o
sobreestimaciones y otras distorsiones derivadas del
efecto riqueza:
¿Cuánto estaría usted dispuesto a pagar porque su
vecino deje de molestarle?
¿Por cuánto permitiría usted que su vecino siguiera
incordiándole?
Fernando Castillo Cadena 35
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Las preguntas relevantes
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 Sistema social y sistema jurídico

• Entendamos el sistema social –sociedad como un

conjunto de seres humanos que se relacionan con
sus semejantes y con la naturaleza.
• El sistema jurídico está compuesto por aquel
conjunto de relaciones sociales (interindividuales
o colectivas) potencial o realmente conflictivas
mediadas por las normas jurídicas y por las
instituciones (físicas y jurídicas)

Fernando Castillo Cadena 38

 Funciones del derecho

• Mediación de los conflictos

• Creación de incentivos o desincentivos
afectando:
- La eficiencia
- La distribución –equidad.

Fernando Castillo Cadena 39

 El valor del derecho es un valor esperado

No sólo es lo que las normas “dicen” sino lo que

las normas “hacen”.

- Las normas se aplican?

- Cómo?
- Hasta qué punto?

Fernando Castillo Cadena 40

 ¿Eficiencia o equidad?

• El óptimo de Pareto
• El criterio de Kaldor – Hicks
• La equidad como justicia

Fernando Castillo Cadena 41

 Conflictos entre eficiencia y equidad

I II III IV V

RICOS 1000 1800 2000 1900 1800

POBRES 50 55 48 148 200

TOTAL 1050 1855 2048 2048 2000

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Fernando Castillo Cadena 42
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Dos observaciones
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Supuestos (2)
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 Apéndice

Fernando Castillo Cadena 48

• ¿ Las preguntas del Análisis Económico del
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 FIN

Fernando Castillo Cadena 50