Bases para la determinación del

quantum de la reparación civil por

daño patrimonial y no patrimonial, en
casos de corrupción en obras públicas
ejecutadas bajo la Ley de
Contrataciones del Estado

Autores:
Cristhiam León Orosco
Cayetano Quispe Peña
Cristhiam León-Cayetano Quispe 1
 MARCO JURIDICO APLICABLE PARA LA DETERMINACIÓN DE LA
REPARACIÓN CIVIL

Código Penal - artículos 92 al 101

Código Civil- Daño patrimonial y extrapatrimonial (elegir un artículo
implica tomar una postura sobre el tipo de responsabilidad civil contractual
o extra contractual)
Acuerdo Plenario N° 5-2011/CJ-116 (exige al perjudicado precisar los daños
causados y quantum indemnizatorio)
Acuerdo Plenario N° 6-2006/CJ-116 (Distinción entre daño patrimonial y no
patrimonial).

Doctrina Civil
Jurisprudencia de la Corte Suprema

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HECHOS Y MONTOS DE UN CASO DE EJECUCIÓN DE
OBRA PÚBLICA HIPOTÉTICO

MONTO DEL CONTRATO: S/. 300 MILLONES

MONTO
HECHOS A MODO DE EJEMPLO NORMAS VULNERADAS
BENEFICIADO
Otorgamiento irregular de
1
adelantos 38 LCE, 188 RLCE 8 millones
Ampliaciones de plazo sin 41 LCE, 200-201 del RLCE y
2
sustento Contrato de Obra 6 millones

Otorgamiento de adicionales
3
sin justificar que cumple la
finalidad del contrato 41 LCE, 153 del RLCE 13 millones

4 Aprobación de valorizaciones
de trabajos no realizados 41 y 49 LCE, 193 y 197 del RLCE 100,000.00
TOTAL DE BENEFICIO: 27,100,000.00

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DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

Previamente, a la determinación de la “reparación civil” el actor civil debe acreditar

que los imputados incurrieron en “responsabilidad civil”, la cual tiene naturaleza
distinta a la “responsabilidad penal”, no obstante que ambas responsabilidades se
ventilan en un único proceso, el penal. Ello es así, por cuanto “la consecuencia
jurídica de la responsabilidad civil consiste en la reparación civil”.

Por otro lado, en principio, la falta de configuración del delito no es óbice para
determinar responsabilidad civil. (inc. 3 artículo 12 del NCPP)

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DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

a. De la responsabilidad civil

De acuerdo a la Casación N° 657-2014-CUSCO debe precisarse que como

presupuesto para la fijación de la reparación civil, corresponde analizar la existencia
o no de responsabilidad civil para lo cual se deberá recurrir al desarrollo de los
elementos de esta institución que son los siguientes:

a) Hecho ilícito.
b) El daño ocasionado.-
c) La relación de causalidad.
d) Los factores de atribución.

(Casación N° 657-2014-CUSCO, de fecha 03 de mayo de 2016, Sala Penal

Permanente de la Corte Suprema).

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DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

b. De la reparación civil

En virtud a lo dispuesto en el artículo 93 del Código Penal, que regula sobre

contenido de la reparación civil, la reparación comprende dos aspectos, a saber:

La restitución del bien o, si no es posible, el pago de su valor; y

La indemnización de los daños y perjuicios.

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DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

De la restitución

“Forma de restauración de la situación jurídica alterada por el delito o devolución de

bien, dependiendo del caso, al legítimo poseedor o propietario”, en el supuesto que
se hayan vulnerado derechos patrimoniales.

De la indemnización

“Indemnización de daños y perjuicios” debe entenderse como la forma de

reestabilización de los derechos menoscabados por el delito, siempre que se haya
vulnerado derechos no patrimoniales o, incluso, habiéndose realizado la sustracción
del bien.

(Casación N° 657-2014-CUSCO, de fecha 03 de mayo de 2016, Sala Penal

Permanente de la Corte Suprema).

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 DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

A. DAÑO PATRIMONIAL ASCIENDE A: S/ 27,100,000.00 MILLONES

EL MONTO POR DAÑO PATRIMONIAL SE DETERMINÓ DE ACUERDO A LOS

SIGUIENTES CRITERIOS:

Daño emergente (lo que no se debio haber pagado)

Disminución de la esfera patrimonial:

S/. 6 MILLONES (segundo hecho) y;

S/. 13 MILLONES (Tercer hecho).

Lucro cesante (entrega de dinero del Estado al contratista para favorecerlo

economicamente – ahorro del costo financiero)

No incremento en el patrimonio del dañado o ganancia patrimonial neta dejada

de percibir:
S/. 8 MILLONES (primer hecho) y;
S/. 100 MIL (cuarto hecho).
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 DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

B. EL MONTO POR DAÑO NO PATRIMONIAL DEBE DETERMINARSE DE ACUERDO A

LOS SIGUIENTES CRITERIOS:

De acuerdo a ESPINOZA ESPINOZA, está referido al daño a la imagen o identidad de

la persona jurídica pública (institucionalidad), y tiene en cuenta tres tipologías de
factores:

Objetivos, como la gravedad del ilícito cometido, la modalidad de su realización, (…)

y la medida de la ventaja conseguida por el dependiente infiel, la entidad de las
sumas indebidamente percibidas.

Subjetivos, como la ubicación del sujeto agente en la organización administrativa y

su capacidad de representar la administración.

ESPINOZA ESPINOZA, Juan. La reparación civil derivada de los delitos de corrupción en agravio del Estado:
¿qué derecho no patrimonial se lesiona?. En: Gaceta Civil & Procesal Civil. Tomo 9, Lima, 2014, pp. 143- 164.

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 DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

“Sociales, (…) la relevancia de las funciones desenvueltas, el impacto ocasionado al

público del ilícito, la difusión y el relieve dado al ilícito, la afectación social del hecho,
en relación a los efectos negativos del mismo (…) respecto a la relación de confianza,
que es indispensable que exista entre administración financiera y contribuyentes”.

En el caso del factor social, es conveniente realizar también una análisis de gasto de
presupuesto en actividades publicidad y comunicación de la obra objeto de
corrupción.

ESPINOZA ESPINOZA, Juan. La reparación civil derivada de los delitos de corrupción en agravio del Estado:
¿qué derecho no patrimonial se lesiona?. En: Gaceta Civil & Procesal Civil. Tomo 9, Lima, 2014, pp. 143- 164.

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 DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

MOTIVACIÓN DE LOS FACTORES

Factores objetivos:
El ilícito cometido reviste una gravedad considerable, toda vez que se ha lesionado el
“correcto funcionamiento de la administración pública”, un bien jurídico de trascendental
importancia en una sociedad democrática.

Respecto de su modalidad de realización cabe indicar que los hechos podrían ser
cometidos por una diversidad de sujetos.

En otros casos, los hechos podrían ejecutarse en un “acuerdo previo ilícito e ilegal”,
mediante un sin número de decisiones administrativas irregulares. Dependiendo de las
pruebas que obren en el expediente de acusación fiscal, podría desprenderse que los
procesados obtuvieron una ventaja económica traducido en un monto dinerario (“coima”),
suma que el contratista evidentemente tuvo que imputarlo a los costos de la obra y,
consecuentemente, quien última instancia asumió dichos montos fue la misma entidad.

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 DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

MOTIVACIÓN DE LOS FACTORES

Factores subjetivos:
Los sujetos activos del hecho ilícito califican como funcionarios públicos. Por ejemplo,
ministros, gobernadores regionales, alcaldes, entre otros, en tanto son la máxima autoridad
de su jurisdicción, representantes legales o titulares del Pliego Presupuestal de dichas
entidades.

De otro lado, los gerentes regionales y subgerentes, en algunos casos concretizan las
funciones administrativas más importantes e identificatorias de dichas entidades, asimismo,
ostentan responsabilidad legal y administrativa por los actos que ejecuten en el ejercicio de
sus funciones, así como por los que suscriban junto con el titular de dichas entidades.

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 DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

MOTIVACIÓN DE LOS FACTORES

Factores subjetivos:

En los casos investigados, los sujetos activos del ilícito penal podrían tener una ubicación
privilegiada en la estructura organizativa de la entidad (el alcalde, ministros o
gobernadores formaban parte de la alta dirección de la entidad y los gerentes de los
órganos de línea), asimismo, ostentaban amplia capacidad de representación del ente
administrativo, por cuanto, se encontraban investidos de poder decisorio en los asuntos
sometidos a su competencia.
Artículo 20 de la Ley Orgánica de Gobiernos Regionales, por ejemplo.

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 DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

MOTIVACIÓN DE LOS FACTORES

Factores sociales:

Respecto a la relevancia de las funciones, para el caso de gobiernos regionales o

municipales, por ejemplo, desenvueltas por el ente regional o municipal, cabe precisar que
los Gobiernos Regionales y municipales emanan de la voluntad popular, son personas
jurídicas de derecho público, con autonomía política, económica y administrativa en
asuntos de su competencia, además constituyen, para su administración económica y
financiera, un Pliego Presupuestal.

De otro lado, tienen atribuidas competencias constitucionales, exclusivas y compartidas

cuyo ejercicio incide en el desarrollo integral de su territorio.

En consecuencia, las funciones que desarrolla el ente regional o municipal dentro de su

ámbito de competencia son de gran relevancia respecto de otros organismos
gubernamentales.
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 DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

MOTIVACIÓN DE LOS FACTORES

Factores sociales:

Los hechos materia de investigación han tenido un impacto negativo en la sociedad

respecto a la actuacion de la Administracion Publica y como esta gestiona los intereses y
recursos publicos. Ello en mérito de la difusión masiva que se le otorgó en los distintos
medios de comunicación, causando un percepción en los ciudadanos.

Asimismo, ha deteriorado la relación de confianza que debe existir entre los administrados
contribuyentes y la administración pública, causando indignación y repudio respecto del
irregular ejercicio de las funciones públicas.

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 DETERMINACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA REPARACIÓN CIVIL

MOTIVACIÓN DE LOS FACTORES

Factores sociales:
Lo expuesto, puede verse “materializado” en los últimos reportes (noviembre 2016–abril 2017)
alcanzados por el Instituto Nacional de Estadística e Informática (INEI), el cual precisa que el 48,1% la
población de 18 y más años de edad considera que la corrupción es el principal problema que afecta
al país, desplazando a un segundo lugar a la delincuencia.

Adicionalmente, puede considerarse otros datos objetivos (encuestas, informes estadísticos, entre
otros) a efectos de motivar la repercusión social negativa que causó los hechos.

Véase a modo de ejemplo:

http://larepublica.pe/impresa/politica/444720-corrupcion-en-ancash-genero-200-millones-en-perjuicio-del-estado

https://www.inei.gob.pe/prensa/noticias/la-corrupcion-desplaza-a-la-delincuencia-como-principal-problema-que-afecta-al-pais-9792/

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 CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES:

1. La responsabilidad civil pose autonomía respecto de la responsabilidad

penal, por lo tanto, su existencia o no debe fundamentarse desde la
perspectiva civilista.
2. La propuesta pretende establecer pautas para la determinación del
monto de la reparación civil aplicable a los casos vinculados a obras
publicas y concesiones.
3. Los criterios expuestos pueden ser replicados en otros casos, siempre
que se realice un análisis particular por cada caso.
4. Se debe motivar adecuadamente y con elementos objetivos el quantum
de la reparación civil por daño no patrimonial.
5. La motivación adecuada de los tipos de daño y el quatum
indemnizatorio será útil para establecer un precedente en esta materia.
6. Debe realizarse una ponderación en conjunto sobre los tres factores:
objetivos, subjetivos y sociales.

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