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Se entiende como la relación necesaria y dependiente de todas las normas jurídicas entre sí
y con respecto a una sola.
- Primarias: Prescriben acciones u omisiones y son del tipo heterónomo. Imponen obligaciones.
Jerárquico
Cronológico
o Especialidad
La plenitud del ordenamiento jurídico
Significa que no existen vacíos normativos en el ordenamiento jurídico, y que, por la existencia
del juez, no existen lagunas en el derecho. Esto es, que todo lo que no se encuentre prohibido,
está permitido.
Para algunos autores como Kelsen, Hart, Cossio y Bobbio no existen lagunas en el derecho,
pero Soriano defiende que la idea de “plenitud hermética del derecho”, es una mera aspiración
jurídica dada la imposibilidad de colmar con regulaciones normativas la diversidad y
complejidad de situaciones que presentan las relaciones humanas en la sociedad.
Integración del ordenamiento jurídico
La idea de la integración está asociada a la idea de Estado moderno y a las concepciones del positivismo
jurídico, todo caso no regulado expresamente por el derecho es potencialmente ajustable a la esfera de
influencia de los casos que sí se encuentran regulados, por medio de otras fuentes de derecho como la
costumbre y los principios.
Cuando no hay ley exactamente aplicable en un caso, se aplicarán las leyes que regulen casos o
materias semejantes y en su defecto, la doctrina constitucional y las reglas generales de derecho.
Analogía legis: “Donde exista la misma razón, debe existir la misma disposición”
Analogía iuris: Consiste en la aplicación de una regla general del derecho que es creada e
inducida del conjunto de normas que integran el orden jurídico, por los Altos Tribunales a través de
sentencias.
La analogía no es fuente formal del derecho, sino que tan solo es una regla técnica de
aplicación del derecho.
La costumbre de derecho interno como fuente supletoria de ley
El carácter de derecho de la costumbre no es impuesto por la voluntad del Estado, sino que
deriva de un doble reconocimiento: el de la Ley, y del que acontece en la comunidad de un
Estado de su obligatoriedad y validez.
Estructura del ordenamiento jurídico de derecho interno
Las normas contenidas en el texto constitucional tienen una especial consideración, porque se
estima que sintetizan en normas jurídicas los valores más preciados por una sociedad y los
mecanismos que conducen a la solución pacifica de las pugnas por el poder político, por el
contenido de interés público, los derechos y libertades de las personas, y los conflictos sobre
derecho.
El carácter de supremacía de la Constitución sobre las demás normas del orden jurídico es
fundamental para el análisis normativo de validez.
Pirámide normativa del derecho interno
Está conformado por un conjunto de normas que materialmente son de rango constitucional pero
no están comprendidas en el texto constitucional.
- El control difuso de constitucionalidad tiene la facultad (y deber) de los jueces ordinarios y demás servidores
públicos, de garantizar la supremacía y eficacia de la constitución, al ordenar la subordinación de los actos
jurídicos de las entidades públicas a esta norma, que comprenden las decisiones de los mismos jueces.
Control normativo abstracto
Este control puede ser ejercido de manera automática por la Corte Constitucional, o por vía de
la acción pública de inconstitucionalidad. También, el control de constitucionalidad lo puede
ejercer el Consejo de Estado, pero no sobre las leyes o decretos del Presidente con fuerza de
ley, sino sobre los Decretos Reglamentarios constitutivos de actos jurídico-administrativos o de
poder, emitidos con fundamentos en las facultades otorgadas por la Constitución Política al
Presidente de la República.
Control de constitucionalidad por otros órganos
Lo pueden ejercer jueces y tribunales de la jurisdicción ordinaria, y de la rama ejecutiva del poder.
Por tanto se corrobora la existencia de un control difuso de constitucionalidad.
Acción de tutela: Es una acción individual que asegura la protección de los derechos
fundamentales de las personas, y se tramita mediante un procedimiento preferente y
sumario, cuando estos derechos resulten vulnerados o amenazados por la acción o la
omisión de cualquier autoridad pública.
- Son normas que guían la interpretación que realizan funcionarios públicos y particulares de las
normas que integran el ordenamiento jurídico.
Principio: Es una norma que debe observarse, pues es una exigencia de la justicia. Ordenan
que algo sea realizado en la mayor medida posible.
Reglas: Son normas jurídicas de todo o nada, es decir, tiene el carácter de mandatos definitivos.
Son del ámbito de lo fáctico y jurídicamente posible.
Para Robert Alexy, el sistema jurídico más indicado para un Estado Constitucional de derechos
es el compuesto por tres niveles: el conformado por reglas, principios y procedimiento (razón
práctica)
Diversidad de los principios de derecho
Hernán Valencia Restrepo señala que los principios del derecho tienen las siguientes
funciones:
1.Creación.
2. Interpretación.
3. Integración del Derecho …
Sobre la ponderación…
Se ha dicho que los conflictos entre principios se resuelven con la ponderación o el balance. Existen dos tipos de
conflictos:
1. El conflicto necesario, cuando los supuestos de hechos concretos regulados por un principio, son también
regulados de forma incompatible por otro principio (ej. Como el principio de presunción de inocencia con el principio
que permite la detención preventiva.)
2. El conflicto contingente, donde dos principios entran en colisión sólo cuando se aplican a casos concretos.
(ej. El caso hito en el derecho colombiano que denomino como de “los testigos de Jehová” que consiste en la
renuencia de un miembro de esta religión a aceptar una transfusión de sangre)
Para la ponderación se establece una jerarquía axiológica entre los principios por el intérprete y para el caso concreto,
dando mayor peso a un principio sobre otro para que prevalezca y consecuentemente sea aplicado. Según Guastini:
“El juez superpone su propia valoración a la valoración de la autoridad normativa”
La jurisprudencia
Consiste en una serie de decisiones repetidas, uniformes y habituales de las Altas Cortes de un
Estado, sobre un mismo punto de derecho, que no solamente resuelven una controversia en
particular, sino que también pueden resolver casos análogos.
Antes de la Constitución Política de 1991 y después varios años de su promulgación, la Jurisprudencia había sido
considerada como criterio auxiliar de la actividad judicial y no como fuente formal de derecho. Sin embargo, la
evolución del reconocimiento de la jurisprudencia como fuente formal de derecho puede seguirse a través de las
siguientes sentencias de la Corte:
Doctrina probable de las Altas Cortes Doctrina constitucional decidida por la Corte
Constitucional
De control abstracto: ERGA OMNES (frente a todos y respecto a todos) ningún operador jurídico puede
aplicar una norma inconstitucional o inexequible.
Interpretación: Instrumento orientador pero no obligatorio para los jueces en caso de duda.
Integración: Instrumento obligatorio en el que halla una falta que la norma regule y a la cual el juez
deberá acudir inmediatamente a la constitución.
La Doctrina Constitucional tiene un mayor nivel de acatamiento frente a la doctrina probable, por cuanto
las decisiones versan sobre las normas constitucionales, que son jerárquicamente superiores en el
ordenamiento.
“El funcionario o servidor público que desconozca la doctrina constitucional respecto de las
decisiones de la Corte en control abstracto de constitucionalidad y respecto del precedente vinculante
incurrirá en el delito de prevaricato.”
Es comparable al incumplimiento de los deberes del servidor público. Dicha actuación es una manifestación
de un abuso de autoridad.
LA DOCTRINA PROBABLE
En Colombia las autoridades judiciales pueden apartarse del precedente vinculante de las
Altas Cortes (doctrina probable y doctrina constitucional), pero de una manera limitada, esto
quiere decir que la separación del juez de sus propios precedentes o de los establecidos por una
autoridad superior, se encuentra condicionada a una carga argumentativa; que consiste en hacer
explícitas las razones de la separación de la jurisprudencia en vigor, y además, demostrar
suficientemente que la interpretación alternativa desarrolla de manera adecuada los derechos,
principios y valores constitucionales.
• Cambio y reiteración de jurisprudencia: Aparece cuando las condiciones sociales en general cambian y los
precedentes pueden cambiarse mientras se consideren erróneos. (Altas Cortes - Sentencia C-836 del 2001)
• Autonomía judicial: A los jueces se les reconoce la autonomía para interpretar las normas del ordenamiento jurídico
atendiendo a los derechos fundamentales del individuo.
• Las autoridades administrativas deben acatar el precedente jurisprudencial: Toda autoridad pública
(judicial y administrativa) debe acatar el precedente jurisprudencial con el fin de garantizar la efectividad de los principios,
de derechos y deberes consagrados en la Constitución.
• Consecuencias del desconocimiento del precedente jurisprudencial: Cuando las autoridades judiciales
y administrativas niegan el valor del precedente formal se genera nulidad en la decisiones judiciales que hayan
afectado el derecho a la igualdad.
• Correcta utilización del precedente: Implica que su uso se guía por la aplicación análoga ya no de la ley,
sino de una regla contenida en el precedente como ratio decidendi. Entonces, a situaciones fácticas iguales
corresponde la misma solución jurídica.
NORMAS DE LEGISLACION
Se originan en la Rama Legislativa del Poder Público, es decir, en el Congreso de la República, o por decisión
del Presidente de la República en virtud de sus facultades extraordinarias.
El art. 117 de la Ley 5ta de 1992 establece como mayorías decisorias para dichas normas:
Precisan o concretan los derechos y deberes jurídicos en una persona determinada, en las
circunstancias de tiempo, modo y lugar, y en cosas y cantidades determinadas. Estas normas se
ubican generalmente en el último rango del ordenamiento jurídico por su contenido particular y
concreto.
ESTRUCTURA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO INTERNACIONAL
El derecho internacional se define como un conjunto de reglas, costumbres jurídicas y principios internacionales,
generalmente susceptibles de ser exigidos frente a su trasgresión por diversos medios de coacción y cuya existencia
depende de su incorporación al derecho interno de los Estados, pero no exclusivamente. Es un instrumento por el que las
relaciones internacionales se tramitan de manera pacífica. El concepto de derecho internacional debe comprender los
cambios de la sociedad internacional por lo que debe ser actual y enraizar la finalidad que le es esencial.
Jerárquicamente, se encuentra en un nivel superior al derecho interno pero sin entrar en contradicción con éste.
- Fines del derecho internacional: Procurar la paz internacional y la armonía entre los países, garantizar los
derechos humanos, y ser un instrumento idóneo para regular la relaciones internacionales en asuntos políticos,
culturales, económicos, ambientales, tecnológicos, etc.
- Objeto del derecho internacional: Se relaciona con materias como la cooperación internacional, la determinación e
límites internacionales, la solución de controversias entre los Estados, la defensa y protección de la dignidad
humana, la paz internacional, etc.
- Los destinatarios del derecho internacional: Son en primera instancia, los Estados, sin embargo, en la actualidad
no existe una identificación permanente de ellos y hay un debate en cuanto a la responsabilidad de derecho
internacional de las empresas multinacionales y otras comerciales, en la medida en que tienen la obligación de
proteger los derechos humanos.
Diferencias entre el derecho internacional y el derecho interno
Entre el derecho internacional y el derecho interno existen diversas diferencias entre las cuales podemos
citar que la heteronomía y la coercibilidad son desconcentradas.
En el derecho internacional no existe un poder judicial central y general como en el derecho interno.
Además, según el Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia, su jurisdicción es voluntaria y no
obligatoria (Art. 36 del ETIJ)
Juridicidad y características del derecho internacional
El derecho internacional afirma su juridicidad desde un aspecto normativo, en la medida en que articula,
frente a la trasgresión de reglas, sanciones jurídicas que consisten en restituir, reparar e indemnizar cuando
se causa un perjuicio a otro sujeto, contra medidas y represalias, la democracia coercitiva y la fuerza.
Por todo esto, afirma Hart que el derecho internacional sólo se compone de reglas primarias pero no
secundarias y por ello carece de una regla de reconocimiento que permita identificar una regla como
perteneciente al sistema jurídico internacional.
Normas del derecho internacional
Son normas de ius cogens la costumbre internacional y los principios generales de derecho reconocidos por
las naciones civilizadas. Estas normas, también conocidas como normas imperativas de derecho
internacional, tienen una especial prevalencia dentro del conjunto de las normas de derecho internacional y
de derecho interno, y son fundamentales para la comunidad internacional en tanto que estas normas limitan
cualquier acto jurídico del Estado de índole interna o internacional.
La costumbre jurídica internacional
Es una fuente formal de derecho internacional y de derecho interno principal y no supletoria, como la costumbre jurídica
de derecho interno.
El literal B del artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional, indica los dos elementos que constituyen la costumbre:
Para la formación de la costumbre internacional debe tenerse en cuenta, además de la aceptación de los Estados, la de
las organizaciones internacionales.
LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Son los actos jurídicos internacionales realizados por el acuerdo de voluntades entre dos o más Estados para crear,
modificar o extinguir situaciones jurídico-internacionales, sin contrariar las normas de ius cogens.
El derecho internacional se compone en su mayoría, de normas provenientes de estos actos jurídicos y su incorporación a
los órdenes internos de los Estados, generalmente se encuentra regulada por la Convención de Viena de 1969 y 1982.
Hay algunos tratados que cuando se incorporan al derecho interno de los Estados, tienen el rango de normas
constitucionales (Derecho Internacional Humanitario) y otros tienen el rango de normas legales (Tratados de Libre
Comercio).
ACTOS Y COMPORTAMIENTOS JURÍDICO-UNILATERALES INTERNACIONALES
Para Hernán Valencia Restrepo, son una manifestación de la voluntad de un Estado de manera tácita, para contraer
obligaciones o renunciar a derechos.
Se diferencian de los actos jurídico-internacionales en que estos son actos o hechos materiales, y los actos unilaterales
son formales.
LA JURISPRUDENCIA EN EL DERECHO INTERNACIONAL
En el derecho internacional no puede afirmarse que la jurisprudencia tenga ese valor que se le otorga en el common
law, de fuente indiscutible de derecho interno y de hecho, diversos doctrinantes se resisten a otorgarle dicho carácter.
De igual manera la Corte Constitucional colombiana, entiende que la jurisprudencia internacional es solo un patrón de
interpretación jurídica que el Estado no puede desconocer.
RELACIÓN ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO INTERNO
El derecho internacional y el derecho interno son dos órdenes normativos autónomos, con sus respectivos ámbitos de
validez, pero que se integran a través de diversos mecanismos jurídicos.
En el caso colombiano, las normas del derecho internacional general o de ius cogens, integran el bloque de
constitucionalidad.