NORMA, SISTEMA Y

PROBLEMAS DE
LAGUNAS Y ANTINOMIAS
TEMA 2
La norma jurídica

Concepto y concepciones
 Concepto Genérico de norma jurídica

• Generalmente el término norma jurídica

en la teoría del derecho actual hace
referencia a:
“La entidad conceptual que nace mediante
actos humanos de autoridad reconocida y
comunicada mediante textos orales o
escritos y cuya función es regular una
acción o situación humana”.
 Diferencia entre texto y norma

Norma jurídica

Texto normativo
 Usos y concepciones relativas a la norma
jurídica

• Texto normativo, • La norma jurídica

Llamado también: también puede ser
considerada como:

a) Enunciado a) Soluciones para

normativo casos generales o
individuales
b) Formulación
b) Razones para la
normativa
acción (legitimación).
c) Disposición c) Técnicas de control
normativa social.
 UN MISMO TEXTO PUEDE CONTENER
MAS DE UNA NORMA

• Ejemplo:
Artículo 1314.- Inimputabilidad por diligencia ordinaria
Quien actúa con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable
por la inejecución de la obligación o por su cumplimiento parcial,
tardío o defectuoso.

N1: Quien actúa con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable

por la inejecución de la obligación.
N2:Quien actúa con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable
por el cumplimiento parcial de la obligación.
N3:Quien actúa con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable
por el cumplimiento tardío de la obligación.
N4:Quien actúa con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable
por el cumplimiento defectuoso de la obligación.
 UNA MISMA NORMA PUEDE
EXPRESARSE A TRAVÉS DE
VARIOS TEXTOS
Texto 1
Norma N1
El que percibe una
Renta debe pagar
El impuesto
respectivo

Es obligatorio pagar impuestos

Texto 2
En caso de percibir
renta
Aquel que perciba
Una renta
No debe
Evadir
El pago de
impuestos
¿Cuántas normas hay en el siguiente
artículo del Código Penal, cuáles son?
• PREVARICATO: Artículo 418: El Juez o
Fiscal que, a sabiendas, dicta resolución o
emite dictamen, contrarios al texto
expreso y claro de la ley o cita pruebas
inexistentes o hechos falsos, o se apoya
en leyes supuestas o derogadas, será
reprimido con pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de cinco años.
¿Cuántas normas hay en el siguiente artículo
del Código Penal, cuáles son?

ABUSO DE AUTORIDAD: Artículo 376: El

funcionario público que, abusando de sus
atribuciones, comete u ordena, en perjuicio
de alguien, un acto arbitrario cualquiera, será
retenido con pena privativa de libertada no
mayor de 02 años.
Cuando los hechos deriven de un
procedimiento de cobranza coactiva, la pena
será no menor de 02 ni mayor de 04 años.
 La norma jurídica
y
Los usos del lenguaje
 USO
INFORMATIVO
O
ASERTIVO

USO
DIRECTIVO O
PRESCRIPTIVO

USO REALIZATIVO
 USOS Y ACTOS DEL
Uso asertivo o informativo HABLA
= se caracteriza
Por ser descriptivo
Ej.
Caín esta muerto

Uso directivo o prescriptivo

= se caracteriza
por regular acciones
Ej.
No matarás

Uso realizativo
= se caracteriza por constituir o
Establecer algo en el
Mundo
Ej.
Promulgo la norma
N1
Uso asertivo o Uso prescriptivo o Uso realizativo o
Afirmativo directivo performativo
O constatativo
Se pretende describir Se pretende conducir Se alude a la ejecución
los atributos del u ordenar la acción de determinado acto
mundo humana mediante la palabra oral
o escrita

Tienen la propiedad Carecen de la Carecen de la

de ser verdaderos o propiedad de ser propiedad de ser
falsos verdaderos o falsos verdaderos o falsos

Ej. El contenido de las Ej. El contenido de la Ej. El acto de

descripciones norma penal. promulgar la norma
“El aborto Eugenésico “Prohibido el aborto “Promulgo la ley que
está prohibido el en el eugenésico” prohíbe el aborto
Perú” eugenésico”
Importancia de la clasificación de los usos del lenguaje

La clasificación citada nos permite reconocer que:

a) Las normas jurídicas son construidas principalmente

en lenguaje prescriptivo.

b) Sin embargo, la redacción de algunos textos

normativos se formula, inadecuadamente, en lenguaje
descriptivo (llamado también asertivo o informativo);
Por Tanto : se debe interpretar y traducir dichos textos
y formularlos en lenguaje prescriptivo.
Ejemplo de redacción de norma
en sentido descriptivo
Artículo 106.- Homicidio Simple
El que mata a otro será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de seis ni mayor
de veinte años.

Este enunciado normativo está construido en

lenguaje descriptivo, pero lo que corresponde es
traducirlo al lenguaje prescriptivo.
 CONCLUSIONES PRELIMINARES:

1) las normas jurídicas son el resultado de la

interpretación de sus textos, a veces escritos en
lenguaje confuso (vaguedad, ambigüedad).

2) Para interpretar sus textos debemos preguntarnos:

¿Qué obliga, prohíbe, permite la norma?

¿Quién o que clase de sujeto es el Obligado por la

Norma? ó

¿Qué estado de cosas jurídico establece la norma?

 SENTIDOS DE LA
NORMA JURÍDICA

Norma prescriptiva Norma constitutiva

En éste sentido la norma

En éste sentido la norma Constitutiva estable una
prescriptiva Institución, categoría o situación
dispone u obliga una jurídica
Determinada ó
Conducta. Indica un procedimiento para obtener
Un resultado jurídico.
NORMA PRESCRIPTIVA NORMA CONSTITUTIVA

Determina si una acción es: Establece en el mundo hechos

jurídicos o ficciones jurídicas :
Prohibida, a) Determina que caso genérico
pertenece o no a una
Facultada (permitida de hacer y no determinada institución o
hacer) situación jurídica.
b) Establece los requisitos para
conformar o realizar un acto
obligada jurídicamente valido o
existente en el derecho.
Ejemplo: Ejemplos:
a) Establece quien es ocupante
La acción de efectuar un contrato precario.
de vientre de alquiler es facultativa
a) Establece los requisitos para
estar válidamente casado.
 Utilidad de la diferencia entre norma prescriptiva y constitutiva
en materia probatoria
Norma prescriptiva Norma constitutiva
En éste tipo de
Norma no es posible
En éste tipo de norma
Determinar
Se puede determinar si una
Fácticamente
Conducta
Su
Cumplió o violó
cumplimiento
La norma

Estas normas versan

Estas normas versan sobre cuestiones de
generalmente sobre cuestiones Derecho
de Hecho (conductas o acciones) Ej. establecen
Ej. definiciones, derechos,
Acciones u Libertades, competencias,
omisiones Poderes, Inmunidades,
Sujeciones, etc.
 Normas de Competencia
Según Moreso, las normas de
Competencia son también constitutivas.
Ej. Las normas que confieren
poderes para realizar
determinadas funciones a
determinados
Órganos y
Funcionarios
Mediante un proceso
Determinado.
Estructura de las

Normas jurídicas
 Modelo tipo alemán

Consecuencia
Supuesto de hecho
entonces jurídica

Modelo tipo von Wright

Condición de aplicación Carácter y contenido

entonces normativo

Modelo tipo Alchourrón

Y Bulygin

Caso genérico Solución

entonces normativa
 SUPUESTO CONSECUENCIA

Descripción de: Calificación deóntica

(Prohibida, permitida
Clase de seres humanos Obligada o facultada)
o de
Clase de objetos no humanos De acciones humanas
o O
Clase de acciones Atribución de una propiedad
O Jurídica e institucional
Estado de cosas
 Tipos de supuestos Tipos de consecuencias

Atribución de propiedad jurídica

Clase de seres humanos Comete homicidio agravado
Si X mata a Mayor de 65 años (norma constitutiva)

Clase de objetos no humanos Atribución de propiedad jurídica

Si x es una huaca Es patrimonio nacional
(norma constitutiva)

Calificación deóntica
Clase de acciones El juez esta obligado a aplicar
Si X roba a Z prisión efectiva a X
(norma prescriptiva)

Calificación deóntica
Estado de cosas Esta prohibido circular en
Si x es la zona de derrumbe Vehículo motorizado
(norma prescriptiva)
 Tipos de norma
Y su estructura
Según Atienza
Y otros

Norma Norma Norma

regla principio directriz
reglas principios directrices
Supuesto Supuesto Supuesto
Cerrado abierto abierto
Consecuencia Consecuencia Consecuencia
cerrada cerrada abierto
Ejemplo: Ejemplo Ejemplo
Si un adulto X viola a Si X tiene la Si ocurriese un
un menor oportunidad de desastre natural
 Discriminar 
X sufrirá 35 Por raza, condición Defensa civil realizará
Cárcel. social u otra índole lo necesario para
 socorrer a los
X está prohibido damnificados.
De hacerlo
El supuesto es abierto porque
no indica en que consiste la
conducta discriminatoria y
tampoco se establecen limites
a los tipos de discriminación.
 CONCEPTO DE NORMA SEGÚN ALCHOURRON Y BULYGIN

Caso genérico Solución

normativa

el juez está obligado a

Si X es traidor a la patria Condenar a X a la
En caso de guerra Pena de muerte
Clasificación 1 Reglas primarias o de conducta
De Hart

2 Reglas secundarias o reglas que confieren poderes

Regla de Reglas de
Reglas de cambio adjudicación
reconocimiento

Es útil para determinar Son útiles

Que norma es valida Son útiles para la Para establecer el
O que norma Creación procedimiento y
Pertenece Y derogación competencia
Al sistema De normas De aplicación
normativa

La norma habilitada
por la constitución Toda ley se deroga
Leyes procesales
Es valida Por otra ley
SISTEMA JURÍDICO

CONCEPCIONES
Y DEFECTOS
 (I) Sistema Jurídico entendido como
sistema de tipo deductivo o axiomático

Esta concepción es propia de las escuelas

ius naturalistas racionalistas.
Tesis : De un conjunto de normas se
deducen otras normas tácitas o expresas.
Ejemplo:
De la norma N1 “Se debe respetar la vida
humana” (principio-norma).
Se deduce la norma N2 “prohibido matar”
 (1) Concepción
deductiva del
Sistema jurídico

N1= se debe respetar la vida humana

N2 = prohibido matar

N3 = Esta prohibido que

Juan mate a Pedro
 (II) Concepción genética del
sistema jurídico – Kelsen.
Esta es propia del positivismo de tipo
kelseniano:
• Tesis: Un sistema jurídico es un sistema
principalmente dinámico en el que un conjunto
de normas habilitan a un conjunto de órganos y
personas para producir normas en
determinadas materias.
• Ejemplo: La Constitución habilita al congreso a
crear normas generales (leyes) ; y las leyes
habilitan a los órganos jurisdiccionales a aplicar
normas generales y crear normas individuales
(como sentencias de condena).
 (2) CONCEPCIÓN GENÉTICA Y DINÁMICA
DEL SISTEMA JURÍDICO DE TIPO
KELSENIANA
La norma
constitucional

Órgano
Legislativo
Aplica norma general
Crea norma general
Deroga norma general

Corte superior
Aplica norma general
y
Crea normas
individuales
 DEFECTO DE LA CONCEPCIÓN DEDUCTIVA
• Adoptar la concepción deductiva de sistema
jurídico trae el riesgo de sostener que una
norma para ser calificada de valida o
constitucional debe subsumirse en una de
mayor jerarquía.
• Ejemplo: el reglamento debe subsumirse
conceptualmente en la ley y la ley en la
constitución.
Por ello, un defecto de esta concepción es el
considerar erróneamente que prescribir mas
de lo que la constitución prescribe es prescribir
en contra de la constitución, cuando por
ejemplo, pueden emitirse normas de desarrollo
constitucional.
 Defecto de la concepción Genética
• Usar sólo esta concepción como modelo trae el
riesgo de considerar que una norma es valida o
constitucional cuando respeta el orden
constitucionalmente establecido, pero sin importar
el contenido específico de las normas de
conducta.
Ejemplo: Si la norma constitucional dice que está
permitida la esclavitud y, bajo la reglamentación
legislativa, la ley prescribiera que “Es permitida la
venta o donación de esclavos”, concluiríamos en
que “a ley se consideraría válida por estar
habilitada por la Constitución”, lo cual en este
caso sería incorrecto. “Doctrina de las normas
constitucionales inconstitucionales”.
 Criterios de Validez de las normas
• Criterio Formal: se funda en la concepción
kelseniana, de que una norma es válida si
ha sido emitida por la autoridad
competente y en el marco del debido
proceso.
• Criterio Material: se funda en la
concepción Neo Constitucionalista,
conforme a la cual una norma es valida si
respeta los derechos fundamentales.
Concepción ecléctica de sistema
jurídico
El sistema jurídico debe consagrar 2
propiedades esenciales:

A) Respeto a los derechos humanos

B) Respeto al orden constitucional formal
DEFECTOS DEL SISTEMA
JURÍDICO
ANTINOMIAS Y LAGUNAS
 ANTINOMIAS

IMCOMPATIBLIDADES
NORMATIVAS
 Antinomia Interna o en Abstracto
Se produce cuando dos normas son incompatibles
entre sí. Ejemplo:
N1 = Prohibido el aborto (género)
N2 = Permitido el aborto terapéutico (especie)

Es decir, los supuestos de hecho descritos por las

dos normas se superponen conceptualmente, de
forma tal que siempre que pretendamos aplicar una
de ellas nacerá el conflicto con la otra; en
consecuencia, o una de las normas no es válida o la
segunda opera siempre como regla especial, es
decir, como excepción constante a la primera.
 Antinomia Contingentes o en Concreto

Se produce cuando 2 normas son compatibles entre sí en su

fase de creación, pero parcialmente incompatibles en su fase de
aplicación. Se resuelven en cada caso concreto.
N3: Se prohíbe venta de licor durante la elecciones municipales
y regionales
N4: Se permite la venta de licor durante la elecciones regionales
y generales
Guastini sugiere que estas antinomias contingentes o en
concreto son del tipo parcial-parcial. Ello significa que los
ámbitos de validez de las respectivas normas son parcialmente
coincidentes, donde ambos preceptos gozan también de un
ámbito de validez suplementario donde la contradicción no se
produce.
Antinomias según

ALF ROSS
 CONCEPTOS PREVIOS SOBRE ÁMBITOS NORMATIVOS

ámbito ámbito ámbito ámbito

Material temporal espacial personal

La acción y el El momento El lugar en el La cualidad

objeto de la En el que la que la acción humana en
acción acción esta esta virtud de la cual
Regulada regulada Regulada la acción está
Deónticamente deónticamente deonticamente regulada
deonticamente

Sentenciar Horas de Las sedes jueces

despacho judiciales
 CLASIFICACIÓN DE ANTINOMIAS DE ROSS

Total-Total Parcial-Parcial Total-parcial

N1= Se permite la N3=Se prohíbe N5= Prohibida la
pesca de atún venta de licor importación de
todo el año durante las mototaxis
elecciones
N2=Se prohíbe la municipales y N6=permitida la
pesca de atún regionales importación de
todo el año mototaxis a gas
N4=Se permite la natural.
venta de licor
durante las
elecciones
regionales y
generales
 Remedios jurídico formales
Norma superior Norma Norma especial
Prima sobre la posterior Prima sobre
inferior Prima sobre la La general
anterior
Ordenanza Ley del año Edicto
2008 2000 prima especifico del
Prima Sobre sobre Ley del 2000 prima
Decreto de año 1995 sobre
alcaldía 2008 decreto
genérico) de
alcaldía del año
2000
Casos de Insuficiencia de criterios
• Dos normas N1 y N2 tengan:

• Igual jerarquía
• Igual cronología
• Igual grado de generalidad

Habrá que recurrir a la interpretación

sistemática y los principios, como mandatos de
optimización.
 Otros casos de insuficiencia de criterios

N1= Norma N3= Norma N5= norma

superior y posterior y superior y
anterior general general
Vs Vs Vs
N2= Norma N4= norma N6= norma
posterior e anterior y inferior y
inferior especial especial
 Lagunas

Según Alchourron y Bulygin

 CONCEPTOS PREVIOS
• Concepto genérico: Las lagunas son las
clases de situaciones o acciones u objetos no
correlacionados con una solución normativa, Ej.,
el vientre de alquiler.
• Solución normativa: evaluar si la acción debe
ser calificada con los operadores deónticos, es
decir, se debe calificar como un acto prohibido,
obligado, facultado ó permitido, a partir de una
interpretación sistemática y métodos de
integración jurídica (recurrir a los principios
generales y/o analogía).
 CONCEPTO GENERAL DE
LAGUNA NORMATIVA
• La laguna normativa se presenta cuando
un caso no esta correlacionado por
solución maximal alguna de un
determinado sistema.
SOLUCIONES MAXIMALES:
- PROHIBIDO
- FACULTADO
- OBLIGADO
 AMBIGÜEDAD DEL OPERADOR
DEÓNTICO PERMISIVO
Calificar de permisiva una acción puede resultar
ambiguo, pues existen:
• “Permisos obligatorios” = Derecho a votar en las
elecciones presidenciales en el Perú, pero si no lo
ejerzo, hay sanción y soy multado.
• “Permisos no obligatorios” = Derecho al libre transito
por el territorio de la república; si no lo ejerzo, no hay
sanción alguna.
Es por dicha ambigüedad que la “permisión” no se usa
como operador deóntico (es decir como solución
maximal) para el test de lagunas.
 Tipos de lagunas

Laguna Laguna de Laguna de

reconocimiento Laguna
normativa conocimiento axiológica
 (1) Laguna normativa
Dado el siguiente sistema S1 (ley de
exportación de camélidos peruanos) y el
universo de casos U1 (conformado por los
camélidos vicuñas, llamas y alpacas) y el
universo de soluciones maximales (USM)
conformado por las normas:
N1= prohibida la exportación de vicuñas
N2= prohibida la exportación de alpacas
La laguna se presenta en el sistema S1
respecto del caso de las llamas, ya que la
acción de exportarla no está calificada:
a) como prohibida
b) como facultativa
c) como obligada
UNIVERSO DE CASOS
UNIVERSO DE SOLUCIONES

Camélido
Peruano N1
vicuña Proh Exp.V

Camélido N2
peruano Proh Exp.
alpaca Alp.

Camélido peruano
Que no es Solución
Alpaca ni vicuña vacía
denominado
llama
 (2) Laguna de conocimiento
Se presenta cuando en el sistema si
existe una norma que soluciona el caso
genérico, pero por falta de pruebas, es
decir por ausencia de información se
desconoce si un caso individual se
subsume o no en el supuesto genérico
previsto en la norma.
 Ejemplo de laguna de
conocimiento
• A Juan se le acusa de parricidio, sin embargo no
se puede determinar si efectivamente Juan es
parricida dado que falta una prueba documental
u otra como la del ADN que demuestre que la
victima, que lo crió, es su padre y ya no es
posible realizarla por no quedar material
genético analizable por la cremación del
cadáver.
• Por tanto, no se puede determinar la subsunción
de su caso en un supuesto de parricidio.
(3) Laguna de reconocimiento
Se presenta por la vaguedad del
supuesto de hecho de la norma que
regula el caso; es decir, aquí también
existe una solución normativa (caso
genérico) pero no se puede determinar si
el caso individual se subsume o no en él,
puesto que los conceptos del caso
genérico son indeterminados (es decir
vagos, oscuros).
Ejemplo de laguna de reconocimiento

Cuando se quiere imponer a un estudiante

la sanción de expulsión por haber sido
encontrado fumando marihuana en el
campus de su universidad, en base a un
reglamento interno que prescribe como
falta grave pasible de expulsión, la
realización de actos contrarios a la moral y
buenas costumbres.
 (4) Laguna axiológica
Esta laguna se presenta cuando media
una insuficiencia valorativa del sistema.
Así, el legislador ha creado una norma
con hipótesis de relevancia, que regula un
tema, pero de forma insatisfactoria.
En estos casos, el juez puede concluir que
un caso específico constituye un supuesto
relevante, que amerita una comprensión
distinta de la norma.
 Ejemplo de laguna axiológica

N1 = Prohibido ingresar a un domicilio sin

consentimiento del propietario, bajo
determinada sanción; y ocurre que Juan
trasgredió dicha norma, pero para salvar la vida
de un niño encerrado en el inmueble, que se
estaba incendiando.

En este caso, un juez inaplicaría N1 al caso

individual, considerando que había un estado de
necesidad, que constituyó una propiedad
relevante para eximir a Juan de la sanción.