LA LEY ANTIELUSIVA

UDH, 28 de Setiembre de 2019

Miguel Arancibia Cueva

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 Arancibia & Bazán S. Civil de R.L.

DECRETO LEGISLATIVO Nº 1422

NORMA ANTIELUSIVA

- DEFRAUDACIÓN

- ELUSIÓN

- SIMULACIÓN

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CONSULTA DEL CCPLL A LA SUNAT SOBRE OPERACIONES
QUE PODRÍAN CALIFICAR COMO ELUSIÓN TRIBUTARIA O
SIMULACIÓN REALIZADA EL DÍA 07-05-2019

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 CONSULTA A SUNAT SOBRE HECHOS QUE PODRÍAN
CALIFICAR COMO ELUSIÓN TRIBUTARIA O SIMULACIÓN

1. El Contrato de Leasing creado por el Decreto Legislativo N°

299 y el Decreto Legislativo N° 915 que regula la depreciación
acelerada de los bienes objeto delcontrato, entendiendo que la
empresa deprecia con un porcentaje mayor al estipulado en el
artículo 22° del Reglamento del Impuesto a la Renta - D.S. 122-
94-EF.

2. Los arrendamientos de bienes muebles e inmuebles

contemplados como rentas de primera categoría, según el
artículo 23° de la Ley del Impuesto a la Renta - D.S. 179- 2004-
EF, cuyo propietario tributa con la tasa de 6.25% de la renta neta,
que a su vez es socio de la empresa, y la empresa, quien es el
arrendatario lo deduce como gastos con la tasa de 29.5%.

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 CONSULTA A SUNAT SOBRE HECHOS QUE
PODRÍAN CALIFICAR COMO ELUSIÓN
TRIBUTARIA O SIMULACIÓN

3. El pago de regalías por el uso de marcas

registradas en INDECOPI por las cuales el
propietario (persona natural) de la marca, es
accionista de la empresa usuaria tributa
rentas de segunda categoría con la tasa de
6.25% de la renta neta, y que permite
deducir gastos a la empresa afecta al
impuesto a la renta con la tasa de 29.5%.

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 CONSULTAS QUE PODRÍAN CALIFICAR COMO ELUSIÓN
TRIBUTARIA O SIMULACIÓN.

4. En el caso de bienes muebles o inmuebles que fueron

inicialmente propiedad de la empresa y que fueron transferidos
antes de la vigencia del Decreto Legislativo 1121, los pagos de
alquileres que la empresa hace al propietario que a su vez es socio de
la empresa por el uso de bienes inmuebles o muebles, considerando
que éste tributa por renta de primera categoría con la tasa de 6.25% de
la renta neta y que permite deducir gastos a la empresa afecta al
impuesto a la renta con la tasa de 29.5%.
5. Los arrendamientos de bienes muebles e inmuebles
contemplados que realizan las empresas acogidas al RER, según el
artículo 120° de la Ley del Impuesto a la Renta - D.S. 179-2004-EF,
cuyo empresa del RER tributa con la tasa definitiva de 1.5% del
arrendamiento mensual, que a su vez es vinculada económicamente
con el arrendatario que es una empresa, quién deduce como gastos
con la tasa de 29.5%, por encontrarse este último en el Régimen
General del Impuesto a la Renta. 6
 CONSULTA SOBRE OPERACIONES QUE PODRÍAN
CALIFICAR COMO ELUSIÓN TRIBUTARIA O SIMULACIÓN

6.El pago de intereses por mutuo de dinero por las cuales el

accionista de la empresa usuaria tributa rentas de segunda
categoría con la tasa de 6.25% de la renta neta y que permite
deducir gastos a la empresa afecta al impuesto a la renta con la
tasa de 29.5%.

7. ¿La SUNAT puede fiscalizar ejercicios anteriores a la

vigencia de esta norma, aplicando la normatividad citada de la
elusión y simulación, a pesar que han sido o no han sido
fiscalizados?

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 VIGENCIA DE NORMA ANTI ELUSIVA

Actualmente, la Norma XVI del Título

Preliminar del Código Tributario es aplicable
a los actos, hechos y situaciones producidas
desde la vigencia del Decreto Legislativo N.°
1121, esto es, desde el 19.7.2012, siendo
pertinentes para esos efectos las
disposiciones del artículo 62-C del Código
Tributario.
Informe N° 116-2019-SUNAT/7T0000
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 Arancibia & Bazán S. Civil de R.L.

DECRETO LEGISLATIVO Nº 1422

NORMA ANTIELUSIVA
- SIMULACIÓN

HECHOS SIMULADOS:
Donación en lugar de compraventa.
Donación en lugar de permuta (terrenos)
RXH en lugar de contratos de trabajo.

SUNAT APLICARÁ LA NORMA TRIBUTARIA AL

HECHO REAL

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 FALLOS REITERATIVOS DE REGALÍAS
DE PERSONA NATURAL
REVOCANDO REPARO DE LA SUNAT
• RTF Nº 00761-8-2019, de fecha 23-01-2019.
• RTF Nº 02962-11-2019, de fecha 26-03-2019.
• RTF Nº 03458-8-2019, de fecha 10-04-2019.

Nota: En una fiscalización puede ser

considerado como figura ELUSIVA.

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COMUNICACIÓN DEL ABOGADO
O ASESOR TRIBUTARIO
El abogado o asesor tributario informará al deudor
tributario de manera veraz, leal, entendible y
oportuna, sobre los riesgos y alternativas de acción
a evaluar para la defensa de su interés, así como los
eventos o circunstancias sobrevinientes que puedan
modificar la evaluación previa del asunto encargado,
incluyendo, cuando sea pertinente, su adecuación a los
parámetros de aplicación de la norma antielusiva
general.
Lo antes señalado no deberá servir para construir
interpretaciones que atenúen la responsabilidad del
contribuyente.
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DS. 145-2018-EF
 Arancibia & Bazán S. Civil de R.L.

DECRETO LEGISLATIVO Nº 1422

NORMA ANTIELUSIVA
- FRAUDE DE LEY

NORMA DE COBERTURA:
EJM: SOCIETARIA

CASOS DE REORGANIZACIONES
SOCIETARIAS: PÉRDIDAS, VENTA DE
ACCIONES, ETC.

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 Arancibia & Bazán S. Civil de R.L.

DECRETO LEGISLATIVO Nº 1422

NORMA ANTIELUSIVA
i) El procedimiento para la aplicación de los párrafos segundo
al quinto de la Norma XVI.
ii) Conformación de un Comité Revisor que emitirá una
opinión favorable sobre la aplicación o no de la Norma XVI.
iii) La configuración de infracciones y sanciones vinculadas
con dicha disposición (arts. 177, inc. 5 y 178, inc. 9);
iv) La ampliación de supuestos de responsabilidad solidaria de
los representantes legales por aplicación de la cláusula
antielusiva general.
v) La aprobación de los actos, situaciones y relaciones
económicas a realizarse por el Directorio de la sociedad en el
marco de una planificación fiscal.
vi) Carga de la prueba ¿?
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• ¿Tienen los mismos efectos la
responsabilidad solidaria tributaria
administrativa en el escenario de delitos
tributos?

• Beneficiario Final Res N° 185-2019/SUNAT

del 25/09/2019. NOTARIOS INFORMARÁN
A LA SUNAT EL INCUMPLIMIENTO DE
LOS SUJETOS OBLIGADOS.

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 El Gerente es responsable solidario de
las deudas tributarias por omisión

La Sala de Derecho Constitucional y Social

Permanente de la Corte Suprema de Justicia,
mediante Casación Nº 3939-2010-LIMA, del 30-06-
2015, en el considerando cuarto de la sentencia cita
que el Director-Gerente y representante legal de la
empresa, es responsable solidario, pues tenía el
deber de vigilar y efectuar el fiel cumplimiento de
las obligaciones tributarias de la empresa, pues sin
tal mínimo cuidado la empresa es sujeto de
sanciones tributarias.
15
 El Gerente es responsable solidario de
las deudas tributarias por omisión

En el considerando noveno de la sentencia se indica

que para definir tanto el dolo como la negligencia
grave o el abuso de facultades, es correcto recurrir a la
norma ordinaria, en cuanto establece que el artículo
1319° del Código Civil indica que se comete culpa
inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la
obligación, concluyendo que el representante legal
demandado no actuó con la diligencia mínima, es
decir, no cuidó que la empresa cumpliera con sus
obligaciones tributarias.
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 Artículo 16º-A. C.T.- ADMINISTRADOR DE
HECHO- RESPONSABLE SOLIDARIO

1. Aquél que ejerza la función de administrador habiendo sido

nombrado por un órgano incompetente, o
2. Aquél que después de haber renunciado formalmente o se
haya revocado, o haya caducado su condición de
administrador formal, siga ejerciendo funciones de gestión
o dirección, o
3. Quien actúa frente a terceros con la apariencia jurídica de
un administrador formalmente designado, o
4. Aquél que en los hechos tiene el manejo administrativo,
económico o financiero del deudor tributario, o que asume
un poder de dirección, o influye de forma decisiva,
directamente o a través de terceros, en las decisiones del
deudor tributario.
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 Artículo 16º-A. C.T.- ADMINISTRADOR DE
HECHO- RESPONSABLE SOLIDARIO
Existe responsabilidad solidaria cuando por dolo o
negligencia grave se dejen de pagar las
deudas tributarias. Se considera que existe dolo o
negligencia grave, salvo prueba en contrario,
cuando el deudor tributario incurra en lo
establecido en el tercer párrafo del artículo 16º.
En todos los demás casos, corresponde a la
Administración Tributaria probar la existencia de
dolo o negligencia grave.
Nota: Ver efectos del NO HABIDO (no requiere
demostración de dolo…..) – Cautelares previas.
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 VALOR PROBATORIO DE LOS CORREOS
ELECTRÓNICOS
Los correos electrónicos en los que se detallan los servicios
prestados ¿acreditan la realidad de las operaciones?

POSICIÓN DEL TRIBUNAL FISCAL:

No. La existencia de correos electrónicos contenido
comunicaciones vinculadas a la labor contratada “no constituye
aisladamente prueba suficiente de la efectiva labor del servicio
prestado
Observación: Se citó como antecedentes las RTFs 13136-8-
2010 y 1307-5-2015.

RTF. N° 2018_2_06366 19
 POSICION DE SUNAT SOBRE LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA

La atribución de responsabilidad solidaria a que se refiere el

artículo 16° del C.T. sólo puede alcanzar al pago de las
obligaciones tributarias cuyo incumplimiento se verifique durante
la gestión de los representantes legales y/o designados.
Es necesario acreditar la existencia de dolo, negligencia grave o
abuso de facultades. Sin embargo, la regla indicada en el párrafo
anterior tiene como excepción que admite prueba en contrario,
que el deudor tenga la condición de NO HABIDO,
situación que libera a la Administración de acreditar la existencia
de dolo, negligencia grave o abuso de facultades por parte de los
representantes legales y los designados por las personas
jurídicas. INFORME N° 112-2012-SUNAT/4B0000
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 LO QUE TODO ESTUDIANTE O
PROFESIONAL DEBE CONOCER
• Asesoro gratuitamente: ¿Debo emitir comprobante
de pago? SI. Numeral 8 del artículo 8 del
Reglamento de Comprobantes de Pago.
• Permito que utilicen mi nombre en estados
financieros ante entidades financieras que no
coinciden con los de SUNAT: Es delito tributario?
• ¿Cuándo debo pagar mis impuestos: Cuando
presto el servicio o cuando me pagan mis
honorarios?
• Evitar depósitos dobles en bancos.
• Capitalización de excedentes de revaluación.
• Ventas simuladas a pesar de existir depósito.
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 GRACIAS POR SU ATENCIÓN

marancibia@mactributo.com
Blog: http://www.mactributo.blogspot.com/

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