Presentación de la Contraloría General de la República

ante la Comisión Especial Investigadora por inversiones

de Bancard en Exalmar S.A.A.
SUMARIO

I.- Principios que disciplinan la materia.

II.-. Declaración de intereses y patrimonio.
III.- Mandato de administración de valores.
IV.- SVS, SII y Rol de la Contraloría.
V.- Conclusiones.
I. Principios que disciplinan la materia
PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA

1. Principio de legalidad

Art. 6
Los órganos del Estado deben someter su acción a
la Constitución y a las normas dictadas conforme a
ella.

Art. 7
Los órganos del Estado actúan válidamente previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley.
 PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA
2. Principio de probidad

Art. 8º CPR.

El ejercicio de las funciones públicas obliga a sus

titulares a dar estricto cumplimiento al principio
de probidad en todas sus actuaciones (inciso 1°).
PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA

Art. 8 inciso 3°. El Presidente de la República, los Ministros

de Estado, los diputados y senadores, y las demás
autoridades y funcionarios que una ley orgánica
constitucional señale, deberán declarar sus intereses y
patrimonio en forma pública.
PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA

Art. 8 inciso 4°. Dicha ley determinará los casos y las

condiciones en que esas autoridades delegarán a terceros
la administración de aquellos bienes y obligaciones que
supongan conflicto de interés en el ejercicio de su función
pública. Asimismo, podrá considerar otras medidas
apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas,
disponer la enajenación de todo o parte de esos bienes.

- Disposiciones incorporadas en la reforma del año

2010.
 PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA

2. Definición de probidad
• El principio de probidad administrativa consiste en
observar una conducta funcionaria intachable y un
desempeño honesto y leal de la función o cargo, con
preeminencia del interés general sobre el particular. (art.
52 inc. 2 LBGAE y art. 1 inc. 2 Ley 20.880).
• Probidad = honradez (RAE).
• La probidad es parte del interés general.
Problema: es un concepto jurídico y también ético
 PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA

3. Jurisprudencia Administrativa
• Los funcionarios deben priorizar en el ejercicio de sus
funciones, el interés público por sobre el privado, actuando
con objetividad, imparcialidad y transparencia en su gestión,
evitando que sus prerrogativas o esfera de influencias se
proyecten en sus actividades particulares (Dictamen Nº
44.672/99).

• Contraviene especialmente el principio de probidad

administrativa, el solicitar, hacerse prometer o aceptar, en
razón del cargo o función, donativos, ventajas o privilegios de
cualquier naturaleza, sea para sí o para terceros (Dictamen
Nº 21.809/00).
 PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA

• El principio de probidad administrativa alcanza a todas las

actividades que un funcionario público realiza en el ejercicio de
su cargo, e incluso, en aplicación de tal principio, se debe
observar una vida privada acorde con la dignidad de la función.
(Dictamen Nº 66.075 /12)

• El principio de probidad tiene por objeto impedir que las

personas que desempeñan cargos o cumplen funciones públicas
puedan ser afectadas por un conflicto de interés en su ejercicio,
aun cuando aquel sea solo potencial, para lo cual deberán
cumplir con el deber de abstención que impone la ley.
(Dictamen Nº 58.558/12)
 PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA
• …el principio de probidad administrativa, el que, conforme lo
establecen los artículos 52 y 53 de la citada ley N°18.575, implica
observar una conducta intachable y un desempeño honesto y leal de la
función o cargo, con preeminencia del interés general sobre el
particular, y se expresa -en lo que interesa-, en el recto y correcto
ejercicio del poder público por parte de las autoridades administrativas,
en lo razonable e imparcial de sus decisiones y en la expedición en el
cumplimiento de sus funciones legales. (Dictamen Nº 28.088/11)

• …en el desempeño de la función pública que ejercen, siempre deben

observar cabalmente las normas constitucionales y legales que regulan
el principio de probidad administrativa y, en particular, aquellas en cuya
virtud los funcionarios, autoridades y jefaturas, cualquiera sea su
jerarquía, y con independencia del estatuto jurídico que los rija.
(Dictamen Nº 73.040/09, Dictamen Nº 54.207/11)
 PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA

•…principio de probidad administrativa no sólo constituye un sinónimo

de honestidad, sino que alcanza a todas las actividades que un
funcionario realiza en el ejercicio de su cargo, teniendo, incluso, el deber
de observar una vida privada acorde con la dignidad de la función, por
cuanto la calidad de servidor público no sólo obliga al correcto
desempeño de las actividades propias del respectivo empleo, sino que
incluso afecta al comportamiento privado del empleado, en tanto
pudiere significar, entre otros efectos, un desprestigio del servicio o
faltar a la lealtad debida a sus jefaturas, a sus compañeros y a la
comunidad (Dictamen N° 77.441/13)
 PRINCIPIOS QUE DISCIPLINAN LA MATERIA

4. Mecanismos para prevenir conflictos de intereses:

• Inhabilidades para asumir cargos públicos.

• Prohibiciones e incompatibilidades.

• Reglas de abstención.

• Sistemas de denuncia interna (whistleblowing).

• Declaración de intereses y patrimonio.

• Régimen de administración y enajenación de bienes.

• Prohibiciones posteriores al cese (plazo de carencia).

II. Declaración de intereses y patrimonio
DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO
1. Régimen jurídico
Dos marcos jurídicos diversos han regido estas declaraciones:

a) Hasta septiembre de 2016: Ley N° 18.575 (ley N° 19.653 de 1999

incorpora declaración de intereses y ley N° 20.088, de 2006
incorpora declaración de patrimonio).

• Reguladas en el Título III, Párrafo 3°, de la ley y sus reglamentos

respectivos (D.S N° 99, del 2000 y N° 45, de 2006, ambos del
MINSEGPRES).
• Obligación de autoridades de efectuar una declaración de intereses
y una declaración de patrimonio.
• Régimen sancionatorio a cargo del respectivo servicio.
• CGR tuvo un rol limitado, como se verá.
DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO
b) Desde septiembre de 2016: Ley N° 20.880 sobre Probidad en la
Función Pública y Prevención de los Conflictos de Intereses

- Unifica declaración de intereses y patrimonio en un instrumento.

- Amplia el ámbito subjetivo y objetivo de la ley.

- Asigna rol fiscalizador de la declaración a CGR (oportunidad,

veracidad e integridad).

- Considera un régimen sancionatorio a cargo de CGR, previo

apercibimiento.
DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO

2. Facultades de CGR

a) Ley N° 18.575:

• Antiguo art. 59 inciso 2: “Se presentará en tres ejemplares

(…) uno de ellos será remitido a la Contraloría General de la
República o a la Contraloría Regional, según corresponda,
para su custodia, archivo y consulta (…)”.

• Mero depositario.

• Registro de las declaraciones de intereses y de patrimonio.

DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO
DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO

b) Ley N° 20.880:

• Administra el sistema de declaración de intereses y

patrimonio (sujetos obligados / convenios de colaboración).

• Fiscaliza la oportunidad, integridad y veracidad de las

declaraciones.

• Propone o aplica sanciones respecto de las autoridades de

la Administración del Estado, previo apercibimiento.
DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO
DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO
DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO
3. Declaraciones recibidas en CGR, emitidas por el ex
Presidente Sebastián Piñera Echeñique, bajo la vigencia de la
ley N° 18.575.

TIPO DE DECLARACIÓN FECHA

De intereses 10 de abril de 2010

(asunción cargo)

De patrimonio 10 de abril de 2010

(asunción cargo)

De intereses 14 de marzo de 2014

(cese cargo)

De patrimonio 12 de marzo de 2014

(cese cargo)
DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO

La declaración de patrimonio del 2010 contiene los siguientes

mandatos de administración discrecional de cartera de inversiones,
sin información al mandante:

1.- De Sebastián Piñera Echeñique a Larraín Vial S.A Corredora de

Bolsa.

2.- De Bancard Inversiones Limitada a Moneda Corredores de Bolsa

Limitada.

3.- De Inversiones Santa Cecilia S.A a Moneda Corredores de Bolsa

Limitada.

4.- De Bancard Inversiones Limitada a Larraín Vial S.A Corredora de

Bolsa.
DECLARACIONES DE INTERESES Y PATRIMONIO

5.- De Inversiones Santa Cecilia S.A. a Larraín Vial S.A. Corredora de

Bolsa.

6.- De Bancard Inversiones Limitada a Celfin Capital S.A. Corredores de

Bolsa.

7.- De Inversiones Santa Cecilia a Celfin Capital S.A. Corredores de Bolsa.

8.- De Bancard Inversiones Limitada a Banco Bice.

9.- De Inversiones Santa Cecilia S.A. a Banco Bice.

III. Mandato de administración de valores
MANDATO DE ADMINISTRACIÓN DE VALORES

1. Situación hasta 2010

• Inexistencia de norma constitucional.

• Inexistencia de regulación legal sobre el mandato de

administración de bienes.

• Inexistencia de obligación de constituir mandato como

mecanismo para prevenir conflictos de intereses.

• CGR carecía de atribuciones respecto de la materia (incluyendo

mandatos voluntarios, regidos por el derecho privado).
MANDATO DE ADMINISTRACIÓN DE VALORES

2. Situación posterior a 2010

a) Reforma constitucional Ley N° 20.414 (04/01/2010):

• Incorpora inciso 3° y 4° en el artículo 8° de la CPR.

• El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los diputados y

senadores, y las demás autoridades y funcionarios que una ley
orgánica constitucional señale, deberán declarar sus intereses y
patrimonio en forma pública (inciso 3°).
MANDATO DE ADMINISTRACIÓN DE VALORES

• “Dicha ley determinará los casos y las condiciones en que esas

autoridades delegarán a terceros la administración de aquellos bienes
y obligaciones que supongan conflicto de interés en el ejercicio de su
función pública. Asimismo, podrá considerar otras medidas
apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la
enajenación de todo o parte de esos bienes” (inciso 4°).

Consecuencia:

Aplicación de la norma constitucional quedó entregada a la

dictación de ley orgánica constitucional respectiva.
MANDATO DE ADMINISTRACIÓN DE VALORES

b) Ley N° 20.880 sobre Probidad en la Función Pública y Prevención de los

Conflictos de Intereses de fecha 5 de enero de 2016.

• Regula, por primera vez a nivel legislativo, el mandato especial de

administración de cartera de valores y la enajenación forzosa.

• “Contrato Solemne en virtud del cual una autoridad, en la forma y en los

casos señalados en esta ley, encarga a una o más personas autorizadas la
liquidación de valores que integren su patrimonio, la inversión del producto
de la liquidación en un portafolio de activos y la administración de estos” (art.
24 inciso 1°).

• Objeto del contrato: Encargar a un tercero la liquidación de los valores que

integran el patrimonio de una autoridad.
MANDATO DE ADMINISTRACIÓN DE VALORES

Art. 25. En virtud del mandato a que se refiere este Título, la autoridad obligada a
constituirlo encargará al mandatario la presentación y ejecución de un plan de liquidación
de sus valores señalados en el artículo 26. El mandatario, en cumplimiento del encargo,
deberá invertir el producto de dicha liquidación en un portafolio de activos lo
suficientemente amplio como para evitar que las actividades de la autoridad obligada
puedan incidir directamente en éstos. Sin perjuicio de lo previsto en el artículo 31, el plan
de liquidación no podrá contener disposiciones que permitan al mandatario invertir el
producto de dicha liquidación en aquellos valores que la autoridad se encuentra obligada
a enajenar.

• Facultades CGR:
• Recibe copia de la escritura pública de constitución (art. 27 inciso 3°).
• Requiere información a las autoridades obligadas y mandatarios (art. 47 inciso
2°).
• Aplica sanciones por infracciones a las disposiciones de la ley respecto de
autoridades de la Administración del Estado obligadas (art. 47 inciso 1°).
MANDATO DE ADMINISTRACIÓN DE VALORES

Dictamen N° 9.853, de 21 de marzo de 2017.

• Atiende consulta Subsecretario General de la Presidencia sobre

interpretación del concepto “titular de valores”.

• Requirente plantea dos posibilidades de interpretación

(directo/indirecto).

• Dictamen resuelve que, a la luz de la historia de la ley, alcance

de la norma constitucional y finalidad de la reforma
constitucional y legal, comprende tanto la titularidad directa de
valores como la que se tiene a través de sociedades.
MANDATO DE ADMINISTRACIÓN DE VALORES

“Como puede apreciarse del tenor de la disposición constitucional en comento y

de la historia fidedigna de su establecimiento, ciertas autoridades están
obligadas a entregar la administración de parte de su patrimonio a un tercero
en la medida que aquel suponga un conflicto de intereses con el ejercicio de su
función pública”.

En este sentido, si bien el apuntado artículo 26 N° de la ley 20.880 incorporó la

expresión ‘titulares’ en relación con los valores que deben ser objeto del referido
mandato especial de administración – o de su liquidación-, lo cierto es que el
reseñado artículo 8° de la Carta Fundamental, de acuerdo con los fines que
persigue, no restringió su fuerza normativa a los ´titulares directos´ de los
bienes que suponen un conflicto de intereses con el desarrollo de la función
pública.
MANDATO DE ADMINISTRACIÓN DE VALORES

En tal sentido, se debe anotar que los conflictos de intereses que

pretende precaver la normativa constitucional y legal en comento,
podrían afectar a las enunciadas autoridades tanto si estas son
propietarios directos de los anotados títulos, como si la propiedad
de tales valores la tienen a través de su participación en alguna
sociedad a cuyo nombre se encuentren esos títulos.

De este modo, cabe concluir que la expresión ´titulares´ a que

alude el reseñado artículo 26 de la ley N° 20.880, debe entenderse
referida al hecho que las respectivas autoridades mantengan la
tenencia de los títulos que allí se señalan por si o a través de una
sociedad u otra entidad en la cual tengan participación.
MANDATO DE ADMINISTRACIÓN DE VALORES

A mayor abundamiento, conviene destacar que de sostenerse que

el anotado precepto legal se circunscribe solo a la ´titularidad
directa’ sobre los valores de que se trata, ello importaría, por una
parte, restringir la aplicación de los instrumentos en análisis
(mandato especial de administración y enajenación) a un número
limitado de casos y, por otra, permitiría vulnerar las obligaciones
en análisis con relativa facilidad, mediante la constitución o
integración de sociedades y el correspondiente traspaso de los
pertinentes títulos, restando eficacia a la preceptiva establecida al
efecto.
IV. Facultades del SII, SVS y rol de la Contraloría
 FACULTADES DEL SII, SVS Y ROL DE LA CGR

1. Facultades SII

De acuerdo a los art. 1° y 6° del Código Tributario, y los art. 1° y 7° del

DL N°7, de 1980, le corresponde:

- Interpretar administrativamente, en forma exclusiva, las

disposiciones de tributación fiscal internas;

- Fijar normas, impartir instrucciones y dictar órdenes para la

aplicación y fiscalización de los tributos cuyo control no esté
encomendado por ley a una autoridad diferente.
FACULTADES DEL SII, SVS Y ROL DE LA CGR
2. Facultades SVS

Según los arts. 1°, 3° y 4° de su ley orgánica, DL N° 3.538, de 1980, le

corresponde:

- Fiscalización de las entidades del mercado de valores, seguros y

otras (por ejemplo bomberos, empresas públicas).

- Velar porque los sujetos comprendidos en su fiscalización, cumplan

desde su iniciación hasta el término de su liquidación, con las leyes,
reglamentos, estatutos y otras disposiciones que las rijan. Además,
aplicar apremios y sanciones cuando se incurra en estas conductas.
 FACULTADES DEL SII, SVS Y ROL DE LA CGR

3. Rol CGR respecto del SII

- El SII tiene competencias tributarias que son privativas y exclusivas

(Dictámenes N°s. 74.234, de 2016 y 6.849, de 2017).

- En materias de índole no tributaria, se somete a la fiscalización de la

contraloría (toma de razón, potestad dictaminadora, instrucción de
auditorias, investigaciones especiales y sumarios).

- Durante el período 2010 al 2016 se han realizado 5 auditorias

planificadas al SII. No existen denuncias respecto a la materia objeto
de la CEI.
FACULTADES DEL SII, SVS Y ROL DE LA CGR

4. Rol CGR respecto de la SVS

- La SVS atendida a la naturaleza de las funciones fiscalizadoras que le

corresponden, es deber de esa entidad constatar los hechos,
acciones u omisiones que permitan configurar o descartar la
existencia de irregularidades en el ámbito de su competencia.

- Lo anterior, es sin perjuicio del control amplio de legalidad que el art.

98, se le encomienda a la CGR (Dictámenes N°s. 33.292, de 2013 y
1276, de 2017).

- Durante el período 2010 al 2016 se han realizado 7 auditorias

planificadas al SVS. No existen denuncias respecto a la materia
objeto de la CEI.
V. Conclusiones
CONCLUSIONES

1.- Existen diversos mecanismos de resguardo del principio de probidad,

entre ellos la declaración de intereses y patrimonio y mandato.

2.- El marco jurídico que ha regido dichas declaraciones ha ido

perfeccionándose (rol de CGR, ámbito subjetivo y objetivo de aplicación,
entre otras).

3.- Inicial carencia de atribuciones de CGR respecto a la materia (incluyendo

a los mandatos voluntarios).

4.- Posterior regulación legal de dichos mandatos y atribuciones de CGR

sobre los mismos.

5.- CGR ejerce facultades fiscalizadoras respecto del SII y SVS.