de las sociedades por acciones simplificadas versus una sociedad anónima, las cuales están dispuestas dentro de la legislación comercial de Colombia, a fin de establecer los criterios principales para la toma de decisiones. Sociedad Anónima (S.A.)
Las sociedades anónimas son una modalidad de personas
jurídicas que fueron creadas por la legislación nacional en cumplimiento del ejercicio del derecho de asociación. Las sociedades anónimas deberán tener un nombre único que las diferencie de otras empresas y a dicho nombre deberán agregar las letras “S.A.”; en los casos en que la sociedad sea inscrita y/o anunciada sin dicha especificación, los accionistas se convertirán en responsables solidarios; es decir que en los casos en los que sociedad no pueda responder por sus obligaciones, los socios tendrán que comprometer todos sus recursos, incluyendo su patrimonio personal (artículo 373 Código de Comercio). Sociedad por Acciones Simplificadas (S.A.S.) Las Sociedades por Acciones Simplificadas S.A.S. son un modelo legal para la constitución de personas jurídicas, que tuvo su origen en la Ley 1258 del 05 de diciembre de 2008; ésta Ley opera de forma independiente, puesto que no introdujo ninguna modificación en el Código de Comercio. Las S.A.S deben tener un nombre único que las distinga de otros entes económicos; su nombre debe ir acompañado de las palabras “Sociedad por Acciones Simplificada” o de las letras “S.A.S.” (Numeral 2º del artículo 5º de la Ley 1258 de 2008), Sociedad por Acciones Simplificadas (S.A.S.)
La sociedad por acciones simplificada
(S.A.S) redefinió en Colombia el concepto del contrato de sociedad, pasando gracias a la ley 1258 de 2008 de un sistema rígido, formalista a uno ágil, abreviado y moderno. Efectivamente, el objetivo principal de esta nueva ley es el de permitir que más personas pueda acceder al beneficio de la separación patrimonial (indispensable a la hora de asumir riegos en la creación de empresas) sin necesidad de costosos trámites notariales y burocráticos para así fortalecer e incentivar el emprendimiento empresarial. Nueva concepción del “contrato de sociedad”
Tradicionalmente la sociedad ha sido entendida como un contrato
en virtud del cual:
“dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en
trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social (Art. 98 cód. de C.)”. Con la nueva normatividad pasamos a un esquema en el cual una sociedad puede componerse de un solo accionista y sin que en su funcionamiento entre en causal de liquidación obligatoria. En el tenor de la ley:
“La sociedad por acciones simplificada podrá constituirse por una
o varias personas naturales o jurídicas (Art. 1° ley 1258 de 2008) . Número mínimo de socios necesarios:
La S.A requiere durante su existencia y para poder nacer a la
vida jurídica de un mínimo de 5 accionistas so pena de entrar en causal de liquidación obligatoria. Lo anterior constituía uno de los principales problemas del Derecho Societario Colombiano ya que en aras de crear una persona jurídica diferente de sus socios con patrimonio propio independiente de los asociados, se constituían sociedades de favor con las consecuencias gravosas que ello pudiera ocasionar.
Con la S.A.S, esta problemática fue solucionada ya que puede
tener un único accionista sin que ello implique mayores requisitos. Es decir, una sola persona puede blindar su patrimonio para así asumir los riesgos propios de emprender labores corporativas. Flexibilidad de los requisitos de constitución: La constitución de una sociedad en general demanda diferentes trámites y formalidades que aumentan en gran medida lo que los economistas conocen como los costos de transacción. El contrato societario se debe elevar a escritura pública para que se personifique la sociedad y no es un secreto el alto costo que ello puede conllevar.
Además, debe inscribirse este instrumento en la cámara de comercio
de la jurisdicción del domicilio principal para hacerla oponible a terceros. En otras palabras, se requieren dos trámites para que su constitución regular.
La S.A.S en principio (la excepción es cuando se vayan a aportar
bienes inmuebles) se constituye por documento privado y para que se conforme la persona jurídica diferente de los socios sólo se requiere la inscripción en la Cámara de Comercio (un solo trámite para oponibilidad y creación). Simplicidad de los órganos sociales:
Son tres los órganos obligatorios que debe tener la sociedad
anónima. El revisor fiscal, el representante legal y la junta directiva (mínimo tres) cada uno de ellos con su respectivo suplente.
Esto significa que por ley son al menos 10 funcionarios con
salario a cargo de la sociedad que deben componer su sistema organizativo y administrativo interno.
En la S.A.S es opcional la junta directiva y en principio el
revisor fiscal (solo es obligatorio para sociedades con un patrimonio bruto mayor a 5000 SMLMV). Como se puede observar, la estructura organizativa es menos costosa y más ágil. Determinación del objeto social y plazo de duración:
El Código de Comercio establece que todas las sociedades deben
definir de manera exhaustiva y clara el objeto de funcionamiento y consiguientemente solo tiene capacidad para desarrollar actividades relacionadas estipuladas en él. Una S.A.S puede establecer un margen indeterminado de operaciones autorizadas.
Con respecto al término de duración, el estatuto comercial
preceptúa de manera perentoria que debe incluirse en los estatutos un margen de tiempo en el cual la sociedad puede existir, situación que ocasionaba que en la práctica, para obviar este requisito, se introdujeran plazos irrisorios como hasta el año 3000 o cosas por el estilo. Con esta nueva estructura societaria pueden estipularse espacios temporales de duración indefinidos. Proceso de liquidación:
En una sociedad anónima es largo
y dispendioso, además debe elevarse a escritura pública. En la S.A.S se sigue el de la sociedad de responsabilidad limitada sin necesidad de instrumento notarial alguno. Autonomía de la voluntad:
La sociedad anónima cuenta con multiplicidad de normas
imperativas que dejan poco margen a la negociabilidad de las cláusulas de los estatutos. Estos preceptos impiden que pueda amoldarse este tipo societario a las necesidades propias de cada emprendimiento corporativo.
Uno de los principio que recorre la filosofía de la S.A.S es el de fijar
gran cantidad de normas supletivas que pueden ser modificadas al antojo de los contratantes y a sus requerimientos.
Lo anterior implica una detenida negociación que
verdaderamente refleje la voluntad de los partícipes de la operación. El no hacerlo puede conllevar a desencuentros interpretativos o de carácter funcional. Constitución del capital:
La clásica tri-división del capital de la
sociedad anónima implicaba que el pagado fuera la tercera parte del suscrito y éste la mitad del autorizado. Además se daba un año de plazo para que los socios cumplieran su obligación de pagar la suma del suscrito faltante (2/3).
Con la S.A.S se da un plazo de dos años
para terminar de pagarlo y se elimina la anacrónica regla de que el autorizado debe ser el doble del suscrito. Hasta aquí se ha hecho un recuento de algunas de las principales características de la S.A.S, ahora formularemos lo que a mi juicio son las principales ventajas: Principales ventajas: Limita la responsabilidad laboral y fiscal de los accionistas frente al desarrollo del objeto social, persona diferente al socio. Permite repartir las utilidades de manera flexible. No requiere la existencia de Revisor Fiscal o de Junta Directiva, salvo que por las características de la empresa se requiera. Presenta un objeto social amplio que le facilita la realización de negocios sin restricciones. La sociedad se puede constituir con una sola persona. Su manejo administrativo es flexible. Libertad para integrar el capital social. Plazo de 2 años para realizar los aportes. Diversas clases de acciones. Posibilidad de voto múltiple. Principales Desventajas: Imposibilidad de cotizar en bolsa: Dada su estructura flexible de constitución y funcionamiento, y al ser el mercado des intermediado de capitales complejo en virtud a su importancia para todo en el conjunto de la economía, estas dos realidades no resultan compatibles, por ello se prefirió por cuidar los recursos del público. Dificultad de acceder a los canales de crédito: el fundamento que subyace a la separación patrimonial es un sistema que no elimina los riesgos del fracaso empresarial, sino que los transfiere a los prestamistas que voluntaria o involuntariamente los asumen. En este sentido, la traslación del riesgo a los terceros acreedores implica mayores costos, garantías y requerimientos para obtener créditos en pos de asegurar el debido cumplimiento de las obligaciones a su favor. Lo anterior, se traduce en que frente algunas entidades financieras se dificulta el apalancamiento. Unanimidad obligatoria para pasarse a este tipo societario: La razón es que el legislador optó por proteger a los accionistas de que se estipularan cláusulas que no beneficien a los socios ausentes en la votación. En conclusión las S.A.S, han revolucionado la manera de hacer empresa en nuestro país, son mas las ventajas que las desventajas y se podría decir que por su flexibilidad a la hora de establecer el objeto social y el mínimo de accionistas son el tipo de sociedades más utilizadas por los empresarios en Colombia. Gracias por su atención!
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