NUEVA JURISPRUDENCIA SOBRE

SEGURIDAD SOCIAL

Claudia Neira Cofré

Comité de Seguridad Social y Remuneraciones
División Jurídica
Actualización de la normativa y jurisprudencia
administrativa sobre el derecho a sala cuna
1.- CONTEXTO NORMATIVO

 Artículo 194 inciso primero, Código del Trabajo.

 Título II “De la protección a la maternidad, la paternidad y

la vida familiar”.

 Los servicios de la administración pública, los servicios

semifiscales, de administración autónoma, de las
municipalidades.
1.- CONTEXTO NORMATIVO

 Artículo 203 del Código del Trabajo.

 Inciso primero. Vía principal de cumplimiento.

“Las empresas que ocupan veinte o más trabajadoras de
cualquier edad o estado civil, deberán tener salas anexas e
independientes del local de trabajo, en donde las mujeres
puedan dar alimento a sus hijos menores de dos años y
dejarlos mientras estén en el trabajo.”.

 Estas salas cunas deberán contar con autorización de

funcionamiento o reconocimiento oficial del Estado,
ambos otorgados por el Ministerio de Educación.
1.- CONTEXTO NORMATIVO

 Con todo, los establecimientos de las empresas que se

encuentren en una misma área geográfica, podrán, previa
autorización del Ministerio de Educación, construir o
habilitar y mantener servicios comunes de salas cunas para
la atención de los niños de las trabajadoras de todos ellos.
1.- CONTEXTO NORMATIVO

 El empleador también cumple con la obligación si paga

los gastos de sala cuna directamente al establecimiento al
que la mujer trabajadora lleve a sus hijos menores de dos
años.

 Para ello podrán celebrar convenios con salas cunas de

otros servicios públicos.

 El empleador designará la sala cuna de entre aquellas que

cuenten con la autorización de funcionamiento o
reconocimiento oficial del Ministerio de Educación.
1.- CONTEXTO NORMATIVO

También tendrá derecho a sala cuna:

 El trabajador o trabajadora a quien, por sentencia judicial,

se le haya confiado el cuidado personal del menor de dos
años.

 El padre, si la madre fallece, salvo que haya sido privado

del cuidado personal del menor por sentencia judicial.
DERECHO DE LA MADRE A ELEGIR LA SALA CUNA CUANDO
AMBOS PADRES SON FUNCIONARIOS PÚBLICOS,
INTRODUCIDO POR EL ARTÍCULO 12 DE LA LEY N° 20.891
2.- ELECCIÓN DE LA SALA CUNA

 Artículo 12 de la ley N° 20.891, publicada en el Diario

Oficial el 22 de enero de 2016.
 No obstante, su vigencia estaba supeditada a la fecha de
publicación del reglamento respectivo.
 Decreto N° 1.540, de 2017, del Ministerio de Hacienda,
publicado en el Diario Oficial el 29 de marzo de 2018.
2.- ELECCIÓN DE LA SALA CUNA

 Ambos padres sean funcionarios públicos de algún

ministerio o servicio público que dependa o se relacione
con el Gobierno a través de él.
 La madre podrá elegir que su empleador cumpla con la
obligación en la sala cuna que disponga el servicio
empleador del padre.
 Será financiado por la institución empleadora de la madre,
de conformidad a lo que establezca el reglamento.
 Reglamento: Procedimiento de postulación, priorización de
cupos, desistimiento, recurso de reclamación y traspaso de
recursos.
2.- ELECCIÓN DE LA SALA CUNA

 Artículo 13 de la ley N° 20.891: ambos padres sean

funcionarios públicos de alguna municipalidad o
universidad estatal.
 Siempre que exista un convenio entre las instituciones
empleadoras del padre y la madre.
 Lo mismo se aplicará cuando uno de los padres sea
funcionario de las instituciones antes indicadas y el otro
sea funcionario de los servicios señalados en el inciso
primero del artículo 12.
3.- JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA GENERAL

 Total del personal femenino que sirve en una entidad

determinada, y no solamente a quienes laboran en cada
una de sus dependencias (dictamen N° 78.025, de 2011).
 Se otorga con prescindencia de la naturaleza del vínculo
laboral que la Administración mantiene con la servidora,
sea éste regido por el Estatuto Administrativo -cargo de
planta o contrata-, por el Código del Trabajo u otro cuerpo
estatutario especial (dictamen N° 30.970, de 2012).
 Servidoras a honorarios, siempre y cuando se haya
reconocido expresamente la entrega de este beneficio en
sus contratos (dictamen N° 46.985, de 2007).
3.- JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA GENERAL

 Cualquiera sea la modalidad elegida, el organismo

empleador es responsable por mandato legal de
proporcionar el aludido derecho con total gratuidad
(dictamen N° 16.368, de 2010).
 Permiso facultativo o licencia médica (dictamen Nº 44.356,
de 2004).
 Feriado legal (dictamen Nº 27.865, de 2005).
 Cierre temporal de sala cuna (dictamen Nº 12.291, de
2016).
 Turnos de noche (dictamen Nº 4.506, de 2017).
4.- JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA SOBRE CUMPLIMIENTO ALTERNATIVO

 La prestación de sala cuna se cumple únicamente

mediante las vías previstas en el Código del Trabajo.
 Es improcedente el pago de una suma de dinero a la
funcionaria; contratar, con cargo al empleador, a una
persona que atienda en el hogar al menor; reembolsar a
la madres los gastos efectuados con ese objeto.
 Atendido el interés superior del niño, se han reconocido
algunas situaciones excepcionales en virtud de las
cuales se concede el beneficio en análisis, en una
modalidad distinta a las analizadas.
4.- JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA SOBRE CUMPLIMIENTO ALTERNATIVO

I. Enfermedad del menor (dictámenes N°s 12.885, de 2014

y 68.316, de 2016).
 Condición de salud incompatible en términos absolutos
y permanentes con su estadía en una sala cuna.
 Sala cuna preste el servicio de cuidado del menor en su
domicilio.
 La repartición empleadora pagará los gastos
directamente al establecimiento.
 No puede exceder el precio correspondiente al servicio
ordinario de sala cuna.
4.- JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA SOBRE CUMPLIMIENTO ALTERNATIVO

 En el evento que en la zona geográfica no exista esta

clase de sala cuna.
 Excepcionalmente, se entregará directamente a la
funcionaria la suma de dinero, de acuerdo a su
presupuesto institucional.
 Si los cuidados requeridos por el menor superan dicho
monto, la diferencia será de cargo la funcionaria.
 Resolución exenta.
 Debiendo emitirse el comprobante respectivo, sin que
de ella deba efectuar la ulterior rendición de esos
fondos.
4.- JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA SOBRE CUMPLIMIENTO ALTERNATIVO

II.- Funcionarias que se desempeñan fuera del territorio de

la República de Chile (dictamen N° 94.416, de 2014).
 Excepcionales circunstancias de las funcionarias del
Ministerio de R.R.E.E. que laboran fuera de Chile.
 Pagar directamente, a quien corresponda, los gastos por
el servicio de sala cuna que proporcionen a los hijos de
esas servidoras, en sus domicilios.
 El monto de tal desembolso no podrá ser superior al
precio del servicio normal de sala cuna.
 Excedente será de cargo de la empleada.
4.- JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA SOBRE CUMPLIMIENTO ALTERNATIVO

III.- Funcionarias que se desempeñan en zonas aisladas

(dictamen N° 46.834, de 2016).
 Condiciones geográficas del lugar donde se desempeña
la funcionaria, no existe ningún establecimiento
autorizado que pueda entregar el servicio de sala cuna.
 Excepcionalmente, se podrá pagar directamente a quien
corresponda la prestación de los servicios transitorios y
a domicilio de cuidado del menor beneficiario.
Actualización de la normativa sobre declaración
de salud incompatible
 Artículo 146, letra c), ley N° 18.834: Un servidor público
cesará en su cargo por declaración de vacancia.
 Artículo 150, letra a), por salud irrecuperable o
incompatible con el desempeño del cargo.
 Artículo 151, inciso primero, haber hecho uso de
licencia médica en un lapso continuo o discontinuo
superior a seis meses en los últimos dos años, sin
mediar declaración de salud irrecuperable.
 Inciso segundo, permisos maternales y accidentes o
enfermedades de origen laboral.
Jurisprudencia de esta Contraloría General ha sostenido
invariablemente que la autoridad de un servicio tiene la
facultad exclusiva para calificar la procedencia de
declarar la vacancia de un cargo por salud incompatible
con su desempeño, una vez producidas las
circunstancias de hecho requeridas por la normativa.
MODIFICACIÓN LEGAL

 Artículo 63 de la ley N° 21.050, publicada en el Diario

Oficial el 7 de diciembre de 2017.
 Agregó un inciso tercero al artículo 151: El jefe superior
del servicio, para ejercer la facultad señalada, deberá
requerir previamente a la Comisión de Medicina
Preventiva e Invalidez -COMPIN- la evaluación del
funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad
de su salud y que no le permite desempeñar el cargo.
 Constituye una nueva exigencia para ejercer la facultad
de declarar la salud incompatible de un funcionario.
 Artículo 64 de la citada ley N° 21.050 incorporó un inciso
tercero al artículo 148 de la ley N° 18.883, sobre Estatuto
Administrativo para Funcionarios Municipales, análogo al
añadido por el artículo 63.