LA FRANQUICIA MERCANTIL

Luz Angela Cárdenas

Paola Andrea Jiménez
Elsy Muelas
Oswaldo Arturo Muñoz
Laura Marcela Rodríguez
 FRANQUICIA MERCANTIL
Concepto

El contrato de franquicia tuvo su origen en los Estados

Unidos (Arce, 1997, págs. 1- 20), donde se concibió como LICENCIA O CONCESION
una forma especial :
MERCANTIL
 Antonio Vanegas Santoro
(Jurista)

Acuerdo mediante el cual una persona llamada franquiciador otorga a otra persona natural o jurídica,
llamada franquiciado, económica y jurídicamente independiente.

¿Que ¿Que entrega?

Transmite?

El derecho a la distribución
Todos sus conocimientos específicos, su experiencia sobre el comercial y explotación de un
negocio original, la ayuda y asistencia técnica necesaria, bajo producto o servicio bajo su nombre,
unas condiciones operativas, comerciales, administrativas, logo, colores, secretos comerciales,
económicas y geográficas preestablecidas y controladas programas y marca.
mediante la asistencia permanente del franquiciado.
 ELEMENTOS DE LA FRANQUICIA
FRANQUICIANTE O
FRANQUICIADOR:
Es aquel que detenta la marca y el know-how
(saber hacer) de comercialización de un
determinado bien o servicio, cediendo
contractualmente los derechos de reventa y uso,
suministrando asistencia en la organización,
gerencia y administración del negocio para los
franquiciados”.
FRANQUICIADO:
“Es la persona independiente que en un sector geográfico
determinado adquiere el derecho de desarrollar un negocio,
lo que implica la utilización de un nombre, marcas y know
how comunes para una actividad de distribución de
productos o servicios, y, en contraprestación del recibo de
ese privilegio exclusivo o no, se compromete a la vez a pagar
una asuma determinada, o un porcentaje sobre el valor total
de los ingresos”.
 La Marca
Es el medio a través del cual se busca y se logra el
reconocimiento de los consumidores al ofrecerse
un producto o servicio, logrando la distinción de
otros productos o servicios similares. En
empresas grandes y exitosas, las marcas son sin
lugar a dudas sus activos más importantes.

El Saber – Hacer
Es emplear los mismos parámetros, técnicas y procedimientos que lo hicieron
exitoso o rentable a otro. Esa forma de llevar a cabo el negocio, que sólo quien
lo hizo previamente conoce y está en capacidad de transmitir, se refiere al
Saber – Hacer. De allí, que el franquiciante entregue a su franquiciado una
seria de documentos en los que se encuentren consignados los conceptos
calve para el desarrollo de la actividad.
 LA CONFIDENCIALIDAD.

Es el deber de reserva de los secretos industriales

involucrados en el negocio de la franquicia, además de la
conservación de la información en la transferencia de
tecnología y de las facultades obtenidas en el licenciamiento
de la marca es fundamental.

NO COMPETENCIA Y DE PROHIBICIÓN DE SUBFRANQUICIAR.

Este contrato tiene como elemento fundamental la explotación comercial de

un producto o un servicio reconocido y exitoso, ya sea para abrir canales de
comercialización, o para atender el mercado a través de ventas de productos
o servicios, por lo que se pueden utilizar las diferentes modalidades de
franquicia.
 CANON O DERECHO DE ENTRADA.
Este se debe pagar por una sola vez al momento de entrada
en el negocio. Este pago es el reconocimiento del esfuerzo
previo que debió realizar el empresario franquiciante para
posicionar su marca en el mercado.

REGALÍAS.
La más importante fuente de los ingresos del franquiciante
con respecto al contrato. Las regalías representan el
reconocimiento de la asistencia continua y diligente del
franquiciante a su franquiciado. Son un porcentaje sobre la
utilidades del franquiciado.
Es el pago que se efectúa al titular de
derechos de autor, patentes, marcas o
know-how a cambio del derecho a usarlos o
explotarlos.
TIPOS DE FRANQUICIA
 FRANQUICIA COMERCIAL:
En la cual el franquiciante le cede a los franquiciados,
todos los elementos que requieren para poder vender sus
productos o servicios al consumidor.

FRANQUICIA DE DISTRIBUCIÓN:

Este tipo de franquicia tiene como finalidad la distribución

de productos, tanto para cuando el franquiciante es el
fabricante como para cuando actúa como central de
compras. Ejemplo: Franquicias de ropa o muebles.
 FRANQUICIA INDUSTRIAL:
En este tipo de franquicia, el franquiciante cede al
franquiciado el derecho a fabricar, la tecnología, la
comercialización de los productos, la marca, los
procedimientos administrativos y de gestión y las
técnicas de venta. Ejemplo: Una franquicia de comidas.

FRANQUICIA DE SERVICIO:
La finalidad de esta franquicia es prestar un servicio al
cliente a través de un negocio especializado. Ejemplo:
franquicias de escuela de idiomas o mantenimiento de
vehículos.
 DEBERES Y OBLIGACIONES
DERECHOS DEL FRANQUICIANTE
a. Derecho al recibo de unas regalías periódicas.
b. Derecho al reconocimiento por parte del franquiciado del
reconocimiento de la titularidad sobre la propiedad industrial en
cabeza del franquiciante.
c. Derecho a exigirle al franquiciado la confidencialidad sobre la
información que se le transmita a este como desarrollo del
contrato.
d. Derecho a dar instrucciones permanentes al franquiciado y a
la supervisión a este como parte del desarrollo del contrato.
DERECHOS DEL FRANQUICIADO
a. Derecho al uso de una denominación común (enseña y
marca).
b. Derecho a la exclusividad en un territorio definido para el
desarrollo del contrato.
c. Derecho a recibir asistencia técnica permanente del
franquiciador para el buen funcionamiento del negocio.
OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE
a. Transmisión del know how y todos los elementos que conforman la
propiedad industrial que tengan relación con el negocio a desarrollar.
b. Posibilitarle al franquiciado el uso del know how. Esto implica el
debido asesoramiento técnico y el entrenamiento de personal entre
otras tareas.
c. Aportar la marca, el emblema o enseña y demás derechos de
propiedad industrial. La marca que se aporta debe estar debidamente
registrada o en proceso de registro.
OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO
a. Reconocer la propiedad de las marcas y nombres comerciales en
cabeza del en cabeza del franquiciante.
b. Ejercicio del know how. Sólo desarrollando la técnica entregada
por el franquiciador se le pueden asegurar a este el pago de las
regalías pactadas.
c. “Obligación del franquiciado de mantener el good- will y la
imagen y de cumplir con estándares de calidad y todas las demás
directrices y técnicas definidas por el franquiciador”
 TERMINACIÓN DEL CONTRATO
El Contrato de Franquicia puede
terminar por la expiración del término
de duración estipulado por las partes.
En el caso en que se renueve el
contrato, sólo se pagarán las regalías
que este nuevo contrato genera más no
un nuevo derecho de entrada.
CAUSALES DE TERMINACIÓN
1.Por la disolución y liquidación de cualquiera de las partes
contratantes
2.Por el cumplimiento del término estipulado, cuando alguna de las
partes manifieste su intención de no continuar con el contrato
dentro de los términos especificados en el mismo.
3.Por el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones
contenidas en éste contrato, por alguno de los contratantes.
Podrá el contratante cumplido resolver el contrato y obtener la
indemnización de los perjuicios.
Puede terminar por decisión de cualquiera de las partes si así se
estipula, pero otorgando un plazo a la otra parte para que tome las
medidas económicas pertinentes. Es importante que bajo el marco
de la buena fe ambas partes tengan la oportunidad de dar por
terminado el contrato. El franquiciador puede decidir tomar con sus
riendas el desarrollo del negocio en una zona o el franquiciado
puede disponer de sus recursos para iniciar su propio negocio. Las
necesidades, intereses económicos y las nuevas oportunidades de
estos comerciantes dan pie a que este contrato se termine.
EFECTOS Y OBLIGACIONES POSTERIORES A LA
TERMINACIÓN
1.Con la terminación del contrato acaba el derecho de explotación de los
derechos de propiedad intelectual licenciados al franquiciado. Cualquier
uso posterior que este efectúe será considerado como una infracción,
dando lugar a las acciones contempladas por la ley a favor del titular de
los mismos.
2.Surge la obligación a cargo del franquiciante de entregar al franquiciado
todos los manuales de operación y documentos confidenciales recibidos
como consecuencia de este contrato, así como toda copia a dicha
información efectuada por el franquiciado.
 LOS MARC EN LA FRANQUICIA
Los conflictos en el contrato de franquicia son inevitables. Constantemente crece el
número de enseñas, de franquiciadores, de franquiciados, hay un incremento de las
transacciones comerciales, de las inversiones. En cualquier relación de negocios, cada
una de las partes tiene derechos y obligaciones, y cuando estas obligaciones se
incumplen, se pueden generar situaciones conflictivas entre los intervinientes.

Si preguntásemos a franquiciadores y a franquiciados que cómo les gustaría resolver

sus conflictos, seguramente dirían que querrían solucionar cualquier disputa con el
menor coste, el menor tiempo, y de la forma más confidencial y menos hostil posible.
En este sentido, hay que subrayar la importancia de la libertad que tiene cualquier
ciudadano, en este caso, las partes de un contrato de franquicia, franquiciadores y
franquiciados, de resolver sus conflictos eligiendo acudir a dos formas diferentes de
resolución de mismos.
 LOS MARC EN LA FRANQUICIA
El arbitraje

La Ley 446 de 1998 consagró el arbitraje como un mecanismo alternativo de

solución de controversias para resolver los conflictos que se derivan de las
relaciones contractuales de una forma más ágil y tendiente a descongestionar la
jurisdicción ordinaria. Estas diferencias son resueltas por un Tribunal de
Arbitramento conformado por uno o varios Arbitros mediante un fallo
denominado Laudo Arbitral.
Adicionalmente, como lo ha señalado nuestra Corte Constitucional36 , tenemos
que el arbitraje es un mecanismo por medio del cual las partes involucradas en un
conflicto de carácter transigible, entendiéndose como la capacidad de renuncia o
de disposición frente a ciertos litigios que son definidos por la ley, difiere la
solución del conflicto a un tribunal arbitral en lugar de acudir a la justicia
ordinaria.
 EJEMPLO ARBITRAJE
Ahora bien, de otro lado tenemos que el laudo arbitral emitido
como fallo que pone fin a las controversias generadas entre el
franquiciador PANACA y el franquiciado SABANA resulta ser de
interesante estudio para poner en evidencia que las decisiones
de los tribunales de arbitramento en Colombia que resuelven
controversias derivadas de contratos de franquicia se hilvanan
principalmente alrededor del principio de buena fe contractual
de las partes.
 TRIBUNAL DE ARBITRAJE DE
PARQUE NACIONAL DE LA CULTURA AGROPECUARIA S.A. —
PANACA S.A.
contra
PARQUE AGROPECUARIO DE LA SABANA S.A.
1. El trámite arbitral aplicado al proceso tuvo su origen en la cláusula
compromisoria pactada entre las partes con ocasión de la celebración del
contrato de franquicia que se invoca como causa de las pretensiones.
(Cláusula 16)
2. Demanda de Panaca S.A.: (16 pretensiones) PRIMERA PRINCIPAL: Que se
declare que SABANA y PANACA celebraron legalmente LA FRANQUICIA con
la cual constituyeron y regularon entre ellas una relación jurídica
patrimonial.
• SEGUNDA PRINCIPAL: Que se declare que SABANA incumplió su obligación
de pagarle a PANACA las regalías pactadas como contraprestación en LA
FRANQUICIA.
 INDEMNIZACIÓN
Para iniciar este tema, debemos partir de la responsabilidad que se adquiere al celebrar
un contrato, en materia de responsabilidad desde sus inicios correspondiente con el
principio romano de alterum non laedere, en el cual nace la obligación de reparar un
daño creado con una acción y omisión y se debe propender por devolver a la persona,
en la medida de lo posible, a la situación original previa al momento del daño, la
obligación de reparar el perjuicio causado puede ser consecuencia de actos de diferente
naturaleza, bien sea de responsabilidad derivada de un acuerdo de voluntades
“contrato” o de un simple actuar.
Para Jean-Luc Aubert la responsabilidad civil contractual lo define como “aquella que
resulta de la inejecución o ejecución imperfecta o tardía de una obligación estipulada
en un contrato válido,” por lo que se centra en el campo de un derecho de carácter
privado de crédito, que solo se manifiesta en un contexto restringido, es decir entre las
partes de un contrato y en relación con los perjuicios originados de dicho acuerdo de
voluntades.
La Corte Suprema expone este precepto en sentencia del 7 de julio de 1951, en
Donde explica que:
Hay una presunción de culpa en quien no las satisface en el modo y tiempo
debidos, porque el incumplimiento es un hecho o una omisión que afecta el
derecho ajeno. El deudor puede destruir esa presunción probando que su
incumplimiento obedeció a fuerza mayor o caso fortuito que sobrevino sin
culpa y antes de estar constituido en mora (C.C., art. 1604). Pero como la culpa
proviene de no obrar con la diligencia o cuidado que la ley gradúa según la
naturaleza del contrato (arts. 63 y 1604), resulta que al deudor, para
exonerarse de responsabilidad, no le basta con probar el caso fortuito, sino
también que empleó la diligencia o cuidado debido para hacer posible la
ejecución de su obligación.
 RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUTAL
Y EXTRACONTRACTUAL
RESPONSABILIDAD CIVIL
Correspondiente con el principio romano de alterum non laedere, el derecho suscita la creación de
la obligación jurídica de reparación al damnificado por parte del actor, con el fin de devolver a la
persona, en la medida de lo posible, a la situación original previa al acaecimiento del daño. De
acuerdo con esto, la obligación de resarcir el perjuicio causado puede ser consecuencia de actos de
diferente naturaleza, por lo que resulta imperativo resaltar las distinciones entre los efectos del
acto producto del ejercicio de la voluntad privada, que tiene como consecuencia el contrato y se
manifiesta como ley para las partes, y aquellos que derivados de los designios del Estado, que
acaban forjados en la ley16.
 Responsabilidad civil contractual
En este sentido, cabe recalcar que para diferenciar y
otorgarle el tratamiento jurídico adecuado a los dos tipos de
responsabilidad civil, es necesario partir de la
responsabilidad contractual, estableciéndose comúnmente
entre personas que se han atado voluntariamente y que por
tanto se han encaminado a puntualizar el contenido de los
compromisos emergentes del negocio por ellas celebrado.
 REQUISITOS
En primer lugar, es necesario que exista un contrato, ya que no se podría
hablar de responsabilidad contractual sin este vínculo jurídico entre el sujeto
que ocasiona el daño y el dañado. Igualmente, se debe partir de que el contrato
sea válido, pues sin la validez se entienden como no nacidas las obligaciones y
sin causa sus consecuencias patrimoniales. El tercer requisito para que se
configure la responsabilidad contractual es que el negocio jurídico en cuestión,
verdaderamente ate tanto al responsable como a la víctima, y por último es
imperativo que el incumplimiento del contrato genere un daño.
 RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL EN EL CONTRATO DE
FRANQUICIA

De esta forma, teniendo clara la noción de responsabilidad civil contractual,

se puede sostener que en el campo de la relación entre el franquiciado y el
consumidor hay cabida a este tipo de responsabilidad. Al generarse un daño
al consumidor producto de la relación contractual existente, como lo podría
ser cualquier perjuicio derivado del producto defectuoso, es decir un
cumplimiento parcial, se perfeccionan los requisitos para que efectivamente
se esté en la esfera de la responsabilidad contractual. Por lo tanto, el
franquiciado deberá responder por el daño, ya que esta obligación
pertenece a la clasificación de obligaciones de resultado. Sin embargo, como
ya se mencionó previamente, el franquiciado podrá probar caso fortuito
para sustraerse del ámbito de la responsabilidad contractual, o en su
defecto probar otra causal de exoneración.
 RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
A continuación se expondrá lo correspondiente al tema de la
responsabilidad civil extracontractual, también conocida como
responsabilidad Aquiliana. 2.2.1 Concepto La Corte Suprema de Justicia
la describe en su sentencia de 1999 como aquella que “opera entre
quienes ha vinculado únicamente el azar y la extensión de los
imperativos de conducta incumplidos en los que toma causa la respectiva
prestación resarcitoria del daño en que dicha responsabilidad se
traduce.” Se entiende que el deber de reparar el daño se origina entre
personas que no ostentan vinculación previa alguna, pues se atenta
contra el deber genérico de no causar daño a los demás, más no un
derecho de origen contractual26. Este concepto se encuentra consignado
en el artículo 2341 del Código Civil, el cual manifiesta que “el que ha
cometido un delito o culpa, que ha inferido.
 GLOBAL FESTIVAL
Franquicia en Reino Unido
Después de Estados Unidos, el Reino Unido es uno de los mercados de
franquicias más desarrollados del mundo. Gracias al trabajo de la Asociación
Británica de Franquicias (BFA, por sus siglas en inglés), fundada a finales de
los años 70, la franquicia se ha convertido en un sólido método de crecimiento
para un negocio en el Reino Unido.
La BFA vigila activamente el comportamiento ético de sus miembros
y no admite a empresas que incumplan las normas de buenas
prácticas. El mercado británico está plenamente consolidado y ofrece
muchas posibilidades a las empresas con espíritu internacional. De
hecho, las restricciones de acceso al mercado para los
franquiciadores extranjeros son escasas, y las partes interesadas
disfrutan de total libertad a la hora de celebrar contratos ya que
pueden acordar entre sí las condiciones comerciales de su relación.
En particular, la BFA recomienda que se formulen las revelaciones
siguientes:

•Información corporativa relativa al franquiciador, como la denominación

social, nombres de administradores y directivos;
•Una descripción del negocio de la franquicia;
•Una descripción de la red de la franquicia;
•La situación comercial y financiera del franquiciador;
•Previsiones financieras o datos sobre el rendimiento financiero;
•Un resumen de las principales disposiciones del contrato de franquicia.
 BIBLIOGRAFÍA
• MONOGRAFÍA EL CONTRATO DE FRANQUICIA (ANDRÉS
FELIPE CELIS SALAZAR) UNIVERSIDAD JAVERIANA.
• LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA EN
COLOMBIA, SU INTERPRETACIÓN Y SU APLICACIÓN.
(MAESTRÍA EN DERECHO EMPRESARIAL) ÁLVARO
EMILIO TOBÓN OLANO. UNIVERSIDAD JAVERIANA.
GRACIAS!