Diapositivas Derecho Civil Vii Familia

Universidad latinoamericana cima
DERECHO CIVIL III
FAMILIA
Dr. FREDY LEON HUAYANCA

LA FAMILIA
Debemos indicar que la norma civil no
define a la familia. A efectos de poder
ensayar una definición se delimitarán
varios elementos, tales como: La Sujeción
(de los integrantes de la familia a uno de
sus miembros), La Convivencia (los
miembros de la familia viven bajo el
mismo techo, bajo la dirección y con los
recursos del jefe de la casa), el parentesco
(conjunto de personas unidas por vínculo
jurídico consanguinidad o afinidad), La
Filiación (conjunto de personas que están
unidas por el matrimonio o la filiación,
aunque excepcionalmente por la
adopción).
LA FAMILIA
Definición.- La familia en derecho es el
conglomerado de personas unidas por
vínculos jurídicos, en la medida y extensión
determinada por la Ley, que surgen del
matrimonio y de la filiación matrimonial,
extramatrimonial y adoptiva, por lo tanto la
familia es una Institución social.
Debemos tener en cuenta que la familia es
también una institución jurídica pero no es
una persona jurídica. En suma, la familia es
una unión o asociación de personas, pero
entendida como una institución de que se
vale la sociedad para regular la procreación,
la educación de los hijos y la transmisión por
herencia de la propiedad.
LA FAMILIA
Naturaleza Jurídica.- La Naturaleza Jurídica de la familia es
un régimen de relaciones sociales institucionalizadas que
son sancionadas (observadas y reguladas) por el derecho,
se establecen vínculos jurídicos interdependientes y
recíprocos, que en conjunción constituyen el derecho de la
Familia.
La familia es una congregación natural por excelencia, pero
además constituye un grupo con bases psicológicas,
económicas, religiosas, éticas y políticas.
Al hablar del aspecto natural de la familia nos remitimos
intrínsecamente a los vínculos bilógicos, que en gran
magnitud decretaron su formación en los tiempos
primitivos y que positivamente influyen aún en el
acercamiento de la pareja que da el principio a toda la
organización.
LA FAMILIA
Luego, el hombre agregó el contenido espiritual y
psicológico , las creencias, las costumbres y la moral
intervienen también de manera decisiva en este ámbito.
La familia es una entidad ética antes que jurídico y de esta
disciplina derivan los preceptos esenciales que sirven de
punto de partida a la Ley, la cual suele incorporárselos
transformándolos en preceptos jurídicos.
Producto de ello se genera un fenómeno característico,
como consecuencia del cual se tropieza frecuentemente,
con la observancia de preceptos, no legislados, pero sí
reconocido por los usos y costumbres.
Sus disposiciones surgen de la realidad social; el estado
interviene para fortalecer los vínculos, garantizar la
seguridad y la estabilidad de sus relaciones.
LA FAMILIA
Funciones Evolución Histórica.- Representar la evolución
de la familia nos permite visualizar sus roles.
Al principio existía endogamia (relación sexual
indiscriminada entre varones y mujeres de una tribu).
Luego los hombres tuvieron relaciones sexuales con
mujeres de otras tribus (exogamia).
Finalmente la familia evolucionó hasta su organización
actual (monogamia).
La monogamia impuso un orden sexual en la sociedad en
beneficio de la prole y del grupo social.
Esta función llevó a crear dos elementos que aparecen de
modo permanente a través de la historia:
• Liberad amplia de relaciones sexuales entre esposos y
• El deber de fidelidad.
LA FAMILIA
Con el surgimiento de la monogamia se satisface la función
educacional. Se individualiza claramente al padre y a la
madre, entre ellos se comparte la tarea de educar a la
prole.
El Vínculo Familiar: Elementos, Concordancias y
Discordancias, Formación de la Familia.
Definición del vínculo familiar.- Permite el ejercicio de los
derechos subjetivos familiares entre quienes tienen tal
vinculación.
Elementos.- Constituyen elementos del vínculo familiar:
• El Vínculo Biológico.- Es el elemento Primario, básico,
necesario y presupuesto indispensable para la existencia
del vínculo familiar. La familia es una institución que
responde a la ley natural.
LA FAMILIA
• El Vínculo Jurídico.- Es elemento secundario del vínculo
familiar, por cuanto su existencia depende del vínculo
biológico, ya que jamás puede crearlo pero es decisivo
para legalizarlo.
El vínculo jurídico prevalece sobre el vínculo biológico,
por más que se encuentre condicionado a él ya que lo
califica. Como medio necesario para realizar el orden
social los vínculos biológicos y jurídicos deben coincidir.
Entre ambos existen concordancias y discordancias.
La concordancia pura se produce cuando el vínculo
jurídico corresponde al vínculo biológico, lo cual puede
acaecer desde el momento en que se constituye la
relación o con posterioridad (por ejemplo la filiación)
LA FAMILIA
La concordancia impura se presenta cuando el vínculo
biológico no guarda debida correlación con el vínculo
jurídico. La discordancia pura sucede cuando el vínculo
biológico corresponde al vínculo jurídico creado en
contra de las disposiciones legales, por lo cual la relación
está sujeta a una causa de nulidad.
Ejemplos:
• Ante el matrimonio: Los efectos del mismo no se
producen sino desde el momento de su celebración. Si ha
mediado una unión de hecho, esta unión, por no
trascender al plano jurídico, hace que provoque una
discordancia pura.
• En el caso de la Filiación: Hasta el momento de la
inscripción media discordancia pura. A partir del
reconocimiento hay concordancia pura .
LA FAMILIA
• En la concordancia impura: No media una debida
correlación entre ambos vínculos. Por ejemplo, la
inscripción o reconocimiento de un hijo que
biológicamente no lo es de sus padres.
Formación de la Familia:
El vínculo biológico no es bastante para que nazca el
vínculo jurídico sino que debe ir acompañado del acto
voluntario que culmina en el acto jurídico de
emplazamiento en el estado de familia.
Así, al voluntad asume un papel fundamental en la
formación de la familia .
es el medio útil para su creación. Existen excepciones, por
ejemplo: la Declaración Judicial de la Filiación.
LA FAMILIA
Clases de Familia:
Para algunos autores en el concepto de familia nada
importa que el vínculo jurídico sea legítimo o ilegítimo. Así,
no existirían clases de familias sino una sola familia, en la
cual funcionan vínculos jurídicos familiares distintos, con
extensión y cualidades privativas; las diferencias se hallan
en cuanto a la regulación de estos vínculos.
La calidad de miembro de la familia es precisada por el
derecho civil en la forma ya establecida, y aunque algunas
leyes especiales se aparten en alguna medida del
ordenamiento civil para el otorgamiento de ciertos
derechos, quienes forman la familia no son otros que los
determinados por él.
LA FAMILIA
Tipos de Familia:
Familia Nuclear: formada por la madre, el padre y los hijos, es la típica
familia clásica.
Familia Extendida: formada por parientes cuyas relaciones no son
únicamente entre padres e hijos. Una familia extendida puede incluir
abuelos, tíos, primos y otros consanguíneos o afines.
Familia Monoparental: formada por uno solo de los padres (la mayoría de
las veces la madre) y sus hijos. Puede tener diversos orígenes: padres
separados o divorciados donde los hijos quedan viviendo con uno de los
padres, por un embarazo precoz donde se constituye la familia de madre
soltera y por último el fallecimiento de uno de los cónyuges.
Familia Homoparental: formada por una pareja homosexual (hombres o
mujeres) y sus hijos biológicos o adoptados
Familia Ensamblada: está formada por agregados de dos o más familias
(ejemplo: madre sola con hijos se junta con padre viudo con hijos). En este
tipo también se incluyen aquellas familias conformadas solamente por
hermanos, o por amigos, donde el sentido de la palabra “familia” no tiene
que ver con parentesco de consanguinidad, sino sobre todo con sentimientos,
convivencia y solidaridad, quienes viven juntos en el mismo espacio.
Familia de Hecho: este tipo de familia tiene lugar cuando la pareja convive
sin ningún enlace legal.
LA FAMILIA
DERECHO DE FAMILIA.
El Derecho de Familia es el conjunto de reglas jurídicas que
regulan las relaciones jurídicas familiares. Estas relaciones
integran el derecho civil.
En el Derecho de Familia, el orden público domina

numerosas disposiciones tales como las que regulan las
relaciones personales entre los cónyuges, las relaciones
paterno-filiales, las que determinan el régimen patrimonial
del matrimonio, la calificación de los bienes de los
cónyuges, etc. El interés familiar limita las facultades
individuales.
LA FAMILIA
EL ESTADO DE FAMILIA.
La ubicación o emplazamiento que a un individuo
corresponde dentro de un grupo social, le atribuye un
status. A todo individuo le corresponde un estado de familia
determinado por los vínculos jurídicos familiares que lo
unen con otras personas, o aun por la ausencia total de
tales vínculos, como ocurre en el caso del soltero. El
emplazamiento determinado por la existencia de dichos
vínculos o por la ausencia de ellos, implica un conjunto de
derechos subjetivos y deberes correlativos atribuidos a las
personas que configuran su estado de familia
LA FAMILIA
El Estado de Familia es un atributo de las personas de
existencia visible y tiene las siguientes características:
• Universalidad.- El estado de familia abarca todas las
relaciones jurídicas familiares.
• Unidad.- Los vínculos jurídicos no se diferencian en
razón de su origen matrimonial o extramatrimonial.
• Indivisibilidad.- La persona ostenta el mismo estado de
familia frente a todos, ejemplo: si es soletero es soltero
ante todos.
• Oponibilidad.- El estado de familia puede ser opuesto
erga omnes para ejercer los derechos que de él derivan.
• Estabilidad o Permanencia.- Es estable pero no
inmutable, porque puede cesar. Ej. El estado del casado
puede transformarse en estado de divorciado.
LA FAMILIA
• Inalienabilidad.- El sujeto titular del estado de familia no
puede disponer de él convirtiéndolo en objeto de un
negocio.
• Imprescriptibilidad.- El transcurso del tiempo no altera
el estado de familia ni tampoco el derecho a obtener el
emplazamiento (sin perjuicio de la caducidad de las
acciones de estado, como por ejemplo la del Art. 258º
del C.C., referido a la acción de impugnación de la
paternidad matrimonial, destinada a consolidar el
estado de familia).
El estado de familia es inherente a la persona. No puede ser
invocado ni ejercido por ninguna otra persona que no sea
su titular.
LA FAMILIA
No puede ser transmitido mortis causa. No pueden
subrogarse los acreedores del sujeto en sus derechos para
ejercer acciones relativas al estado de familia. Solamente
los Derechos y Acciones derivados del estado de familia, de
carácter meramente patrimonial, podrán ser ejercidos por
vía subrogatoria por los acreedores, por ejemplo: reclamar
el pago de alimentos devengados y no percibidos.
EL PARENTESCO
DEFINICIÓN.- Como la existencia de relaciones jurídicas
derivadas de la consanguinidad, la afinidad o la adopción
determina el parentesco.
El Código Civil no define el parentesco pero hace referencia
en los artículos 236º, 237º y 238º.
Artículo 236º: Parentesco Consanguíneo:
El parentesco consanguíneo es la relación familiar existente
entre las personas que descienden una de otra o de un
tronco común. El grado de parentesco se determina por el
número de generaciones. En la línea colateral el grado se
establece subiendo de uno de los parientes al tronco común
y bajando después hasta el otro. Este parentesco produce
efectos civiles solo hasta el cuarto grado.
EL PARENTESCO
Artículo 237º: Parentesco por Afinidad:
El matrimonio produce parentesco de afinidad entre cada
uno de los cónyuges con los parientes consanguíneos del
otro. Cada cónyuge se halla en igual línea y grado de
parentesco por afinidad que el otro por consanguinidad . La
afinidad en línea recta no acaba por la disolución del
matrimonio que la produce. Subsiste la afinidad en el
segundo grado de la línea colateral en caso de divorcio y
mientras viva el ex-cónyuge.
Artículo 238º: Parentesco por Adopción:
La adopción es fuente de parentesco dentro de los alcances
de esta institución. De ello se puede inferir que el
parentesco es el vínculo existente entre las personas en
virtud de la consanguinidad, la afinidad o la adopción.
EL PARENTESCO
Clases de Parentesco:
El Código Civil Peruano nos habla de tres clases y son:
a) Parentesco por Consanguinidad.- Es el que vincula o
liga a las personas que descienden unas de otras (padres
e hijos recíprocamente), o de un antepasado común.
b) El Parentesco por Afinidad.- Es el que vincula o liga a un
cónyuge con los parientes consanguíneos del otro.
c) Parentesco por Adopción .- Existe entre adoptante/s y
adoptado o entre el adoptado y sus parientes y los
consanguíneos y afines de los adoptantes (en la
adopción Plena).
EL PARENTESCO
Efectos Civiles:
En el ámbito del derecho civil, los principales efectos del
parentesco son:
a) Los relativos al derecho recíproco a alimentos y de
visitas
b) Además, el parentesco por consanguinidad es el
presupuesto de la vocación hereditaria.
c) El parentesco constituye presupuesto de impedimentos
matrimoniales en la consanguinidad, la afinidad y la
adopción.
d) Confiere legitimación para la oposición a la celebración
del matrimonio y para deducir la acción de nulidad del
matrimonio
EL PARENTESCO
e) Confiere legitimación para promover la acción de interdicción
civil.
f) Confiere derecho a ejercer la tutela y la curatela, etc.
Efectos Penales y Procesales:
a) Elemento Integrante del Tipo.- En el supuesto caso del
delito de incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar o en el caso de matrimonio Ilegal, si el
impedimento es de parentesco que dirime las nupcias.
b) Calificación Agravante del Delito.- En el homicidio,
lesiones, abuso de armas, corrupción y prostitución,
abuso deshonesto. Eximente de responsabilidad (hurto,
defraudaciones y en el caso del encubrimiento).
c) En el Ámbito del Derecho Procesal.- El parentesco
puede operar como causal de recusación y excusación
de magistrados y funcionarios judiciales.
EL PARENTESCO
Grado: Es el vínculo entre dos individuos, formado por la
generación. Es el vínculo o relación determinado por la
generación biológica (entre ascendientes y descendientes
hay tantos grados como generaciones).
Línea: Es la serie no interrumpida de grados, o sea de
generaciones biológicas. La línea también se establece por
la relación existente entre consanguíneos determinada por
una ascendencia común, aunque cada cual pertenezca a
distintas ramas (caso de los parientes colaterales).
Tronco: Es el ascendiente común de dos o más ramas.
Aquel de quien, por generación, se originan dos o más
líneas (descendentes), las cuales, por relación a él, se
denominan ramas.
EL PARENTESCO
Cómputo del Parentesco por Consanguinidad: Mediante el
cómputo se establece el grado de parentesco existente
entre las personas dentro de la familia. Este cómputo se
hace de dos formas distintas, según que las personas cuyo
grado de parentesco se quiere establecer se encuentren o
no en la misma línea.
a) Línea Recta: Se llama línea recta descendente, a la serie
de grados o generaciones que unen el tronco común
con sus hijos, nietos y demás descendientes. Se llama
Línea recta ascendente, a la serie de grados o
generaciones que ligan al tronco con su padre, abuelo y
otros ascendientes. En la Línea recta, ascendente o
descendente, hay tantos grados como generaciones.
b) Línea Colateral: Se establece por la relación existente
entre consanguíneos determinada por un ascendiente
común o tronco.
EL PARENTESCO
Los grados se cuentan también por generaciones,
remontando desde la persona cuyo parentesco se
quiere comprobar hasta el autor común; y desde éste
hasta el otro pariente. Los hermanos están en segundo
grado de consanguinidad, el tío y el sobrino en el
tercero, los primos en el cuarto grado, etc.
LOS ESPONSALES (Tema 3)
Concepto.- Se denomina esponsales a la promesa que
mutuamente se hacen hombre y mujer de contraer
matrimonio en el futuro. Es una acto previo a la
celebración del acto conclusivo dentro del
procedimiento complejo de formación del
consentimiento matrimonial. Así se le ha identificado
con la fase del noviazgo por la que transita la pareja
antes de que se concreten las formalidades que sirven
de precedente al matrimonio civil. La promesa de
matrimonio es una institución de profundo arraigo
histórico y en otro tiempo constituyó fuente de
auténticos vínculos entre los prometidos.
Antecedentes y Evolución Histórica.- Se reconocen tres
vertientes fundamentales: la tradición del derecho romano,
la del derecho germánico que con sus variantes determina
la difusión de los esponsales en el periodo intermedio, y la
tradición del derecho canónico.
Para los romanos la llamada sponsalia no era una
convención de carácter obligatorio. La vertiente del derecho
germánico se remonta al matrimonio por compra de la
mujer. Los esponsales obligaban a la entrega de la novia en
cumplimiento del contrato. En el derecho canónico se
recurrió a la aplicación de sanciones eclesiásticas para
quienes no cumplían con la promesa de matrimonio, por
ejemplo, la excomunión.
En las legislaciones de tradición germánica (Código Alemán,
Código Suizo) se acuerda una indemnización en caso de
desistimiento unilateral injustificado. En cambio, los
sistemas jurídicos basados en el Código de Napoleón
guardaron silencio con respecto a esta institución. En la
legislación y jurisprudencia Argentina no existe
reconocimiento jurídico de los esponsales. Sin embargo, de
acuerdo con la Ley 23515, la ruptura de la promesa de
matrimonio, como hecho humano y voluntario, puede llegar
a configurar ilícitos resarcibles.
Los Esponsales en el Código Civil Peruano.- De acuerdo a lo que
detalla nuestro Código Civil vigente, el tema de los esponsales es
tratado en dos artículos cuyo tenor dice:
Artículo 239º: Promesa Recíproca de Matrimonio
La promesa recíproca de matrimonio no genera obligación legal
de contraerlo, ni de ajustarse a lo estipulado para el caso de
incumplimiento de la misma.
Artículo 240º: Efectos de la ruptura de promesa matrimonial.
Si la promesa de matrimonio se formaliza indubitablemente
entre personas legalmente aptas para casarse y se deja de
cumplir por culpa exclusiva de uno de los promitentes,
ocasionando con ello daños y perjuicios al otro o a terceros,
aquel estará obligado a indemnizarlos. La acción debe
interponerse dentro del plazo de un año a partir de la ruptura de
la promesa.
Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede
revocar las donaciones que haya hecho en favor del otro
por razón del matrimonio proyectado. Cuando no sea
posible la restitución, se observa lo prescrito en el Art.
1635º.
que a la letra dice: “Invalidada la donación se restituye al
donante el bien donado, o su valor de reposición si el
donatario lo hubiese enajenado o no pudiese ser restituido.
Si el bien donado se halla gravado, el donante libera el
gravamen pagando la cantidad que corresponda y se
subroga en los derechos del acreedor”
Es muy relevante recordar que en nuestra realidad, el tema de
los esponsales no está muy difundido, ya que al no ser una
institución que enerve obligación de contraer el posible vínculo
marital posterior, casi pasa por inadvertido por aquellos que
legalmente se encuentran sujetos a dicha situación jurídica.
Cabe decir que la etapa del noviazgo, más que una relación
jurídica, es una relación moral que sirve o conlleva en muchos
de los casos a la celebración del matrimonio, que al final de su
realización, fundará el inicio legal del núcleo familiar. Que la vida
social se transforma y desenvuelve constantemente, impulsada
en una serie de factores diversos como son: el sentimiento ético,
la Constitución Política, la conciencia jurídica en general; por lo
que el legislador debe tener en cuenta estos factores sociales.
En el caso de los esponsales, pareciera que se ha
distorsionado su finalidad como institución preparatoria del
matrimonio y que mas bien este convenio, se utiliza para
evadir la celebración del matrimonio como fórmula para
conseguir peticiones sexuales y para atenuar o eximir
responsabilidades que de otro modo configurarían delitos
de naturaleza sexual. Es de verse que subsiste en nuestra
realidad la práctica del cambio de aros, para simbolizar la
promesa de matrimonio o del noviazgo; en algunos casos se
recurre al contrato esponsalicio privado, con intervención
de testigos y con firma legalizada por Notario Público o
mediante Acta con intervención del Juez de Paz. En los
documentos privados no sólo se pacta el compromiso de
matrimonio a futuro; sino, la situación de las donaciones.
EL MATRIMONIO (Tema 4)
Concepto del Matrimonio.- Etimológicamente matrimonio
deriva de matris (madre) y de monium (cargo o gravamen)
oficio o cargo de madre, conceptuándose de las siguientes
formas:
En el Derecho Romano.- Dado por Modestino, que señala:
“Las nupcias son la unión del hombre y la mujer en un
consorcio de toda la vida, comunicación del derecho divino y
humano”. Los romanos se referían al matrimonio como
“nupcias”, el cual proviene de “nubere”, es decir, velar o
cubrir; aludiendo al velo que cubría a la novia durante la
ceremonia de la confarreatio.
Los Canonistas y Civilistas.- Señalan que la palabra
matrimonio tiene dos acepciones dado que puede significar
ya el vínculo o estado conyugal, y el acto por el que se
origina y constituye dicha relación, y señala que: “La alianza
matrimonial, por la que el varón y la mujer constituyen
entre sí un consorcio de toda la vida, ordenado por su
misma índole natural al bien de los cónyuges y a la
generación y educación de la prole, fue elevada por Cristo
Señor a la dignidad de sacramento entre bautizados”.
Matrimonio como Acto.- Puede conceptuarse como el acto
solemne por medio del cual el hombre y la mujer
constituyen entre sí una unión legal para la plena y
perpetua comunidad de existencia.
Para caracterizar y Definir el Matrimonio como Vínculo o
Estado Conyugal.- (matrimonio in facto esse), adoptan los
autores fórmulas muy diversas de sentido jurídico formal,
de sentido sociológico, o bien de tipo teleológico, no
faltando, definiciones mixtas.
Las fórmulas de sentido Jurídico Formal.- Se fijan
exclusivamente en la legalidad: El Matrimonio es “el estado
de dos personas, de sexo diferente, cuya unión ha sido
consagrada por la Ley”.
Desde el punto de vista Sociológico.- El matrimonio
constituye la institucionalización de las relaciones que
tienen por base la unión intersexual sancionada por la ley,
queda así elevada la unión sexual a la categoría de
fundamento principal del matrimonio.
El Primer Código Civil Peruano.- Definía al matrimonio
como “la unión perpetua del hombre y de la mujer en una
sociedad legítima, para hacer vida en común, concurriendo
a la conservación de la especie humana”. El Código Civil de
1936 omite intencionalmente una definición de matrimonio
dejando dicha labor a la tarea interpretativa de la doctrina y
la Jurisprudencia.
Para el Código Civil Peruano vigente de 1984.- (Art. 234º)
“El matrimonio es la unión voluntariamente concertada por
un varón y una mujer legalmente aptos para ella y
formalizada con sujeción a las disposiciones legales, a fin de
hacer vida común…”
NATURALEZA JURÍDICA DEL MATRIMONIO
Tesis Contractualista.- Sobre este asunto se dan a su vez algunas
orientaciones como:
• La Canónica
• La Civil Tradicional y
• La que distingue el Acto Jurídico de la disciplina normativa
del Contrato.
La Concepción Contractualista Canónica, considera el
matrimonio como un sacramento que se forma a través de un
contrato matrimonial válido. Destaca la función esencial de la
libre y plena voluntad delos contrayentes (bautizados) que
constituyen el vínculo. Se basa en el principio bíblico “lo que
Dios unió, no lo separe el hombre”. Que a su vez sustenta su
indisolubilidad.
La Concepción Contractualista Civil Tradicional, sostiene
que entre los contrayentes se celebra un convenio,
mediante el cual entre varón y mujer se dan
recíprocamente el dominio de sus propios cuerpos en orden
a la generación de prole y se obligan a cohabitar,
manteniendo un régimen de vida inseparable. Entre estos
tenemos la tesis siguiente: “el matrimonio es la unión
contractual entre marido y mujer jurídicamente reconocida
y reglamentada, en orden a la comunidad de vida indivisa y
duradera”.
Además, esta concepción responde a la clásica idea de
contrato dentro del derecho privado, que se cristaliza en las
enseñanzas de Rousseau, Montesquieu y Voltaire…
… quienes consideran al contrato como un acto jurídico
gobernado por la autonomía de la voluntad que, permite a
los cónyuges, a rescindir o resolver el contrato matrimonial
si acaso fracasaran en dicha unión, del mismo modo que las
partes rescinden, resuelven o revocan un contrato.
Pero, también en este siglo, se perfila otra concepción
contractual de distintos alcances, que distingue el contrato
como acto jurídico de la disciplina normativa del contrato,
que puede o no estar regida por la autonomía de la
voluntad. Así, se habla de un contrato de derecho familiar
que no está librado a los dictados de la autonomía de la
voluntad, ni que puede rescindirse o resolverse, menos
estar sujeto a modalidades, porque esta disciplina viene
regulada por la Ley que establece los deberes y derechos…
… irrenunciables y recíprocos de los cónyuges. Se habla por
eso del matrimonio como acto de poder estatal o de un
acto jurídico complejo.
En la actualidad, estas concepciones han sido fuertemente
criticadas, porque definitivamente no se puede equiparar la
institución matrimonial a un contrato.
La Técnica Jurídica impugna la consideración del
matrimonio como contrato con los siguientes argumentos:
 La concordante voluntad de las partes, el libre
consentimiento como requisito esencial del contrato, no
es suficiente para afirmar que el matrimonio sea un
contrato, porque –contra lo que sucede en los contratos-
… el matrimonio está substraído a la libre voluntad de las
partes, las cuales no pueden regular la relación conyugal de
modo contrario a lo establecido en la Ley.
 La materia u objeto del matrimonio es ajena también al
contrato, ya que no puede ser objeto de convención
contractual relaciones personales y familiares tan
íntimas y especiales como los cuerpos de los cónyuges y
su mutua entrega, que constituyen, respectivamente, la
materia remota y próxima del matrimonio.
 Todas las normas de los contratos y, entre ellas, las que
corresponden a la rescisión, resolución o revocación, son
inaplicables al matrimonio.
Tesis Institucionalista.- El Acto Jurídico Matrimonial no es
(estrictu sensu) un contrato, sino un acto jurídico bilateral
que se constituye en el consentimiento de los contrayentes
(afecttio maritalis), de acuerdo con las disposiciones legales.
La estructura del acto de la celebración del matrimonio
muestra un nexo concurrente del consentimiento, la Ley y la
actuación constitutiva del funcionario de los registros del
estado civil. Se trata de una situación jurídica cuyas reglas
están fijadas anticipadamente por el legislador,
independientemente de la voluntad de los contrayentes.
Este conjunto de normas están impuestas por el Estado, a
las cuales, los contrayentes no tienen más que adherirse;
pero una vez expresada esa adhesión, la autonomía de la …
… voluntad resulta impotente para retractarse, porque los
efectos del matrimonio se producen automáticamente.
El Matrimonio es, entonces una institución de orden
público desde que el funcionario no se conforma con el
hecho de comprobar el consentimiento matrimonial, sino
también de exigir el cumplimiento de las formalidades
establecidas por la Ley. En este sentido, si bien los
contrayentes son libres de prestar su consentimiento para
el matrimonio, pero una vez celebrado, no pueden
substraerse a los efectos de la institución, pero está regido
por un conjunto de normas que fijan las obligaciones y
derechos de los consortes tanto en sus relaciones internas
como externas, elevando así el rango del matrimonio.
Doctrina Mixta.- Sostiene que el matrimonio no deja ser al
mismo tiempo un contrato y una institución, esto es, que
une el elemento volitivo y el elemento institucional
tomando el casamiento en un acto complejo o mixto.
Si bien es verdad que la doctrina explica suficientemente la
naturaleza institucional del matrimonio, no puede olvidarse
su carácter contractual, con razón se afirma que: “el
matrimonio como acto es un contrato y, como estado una
institución”.
El matrimonio tiene doble sentido, pues, designa a la vez el
acto creador de la unión conyugal y el estado matrimonial
establecido por este acto. En este sentido, el acto creador
vendría a ser el contrato y, el estado matrimonial, la
institución.
En la actualidad se considera al matrimonio como un
acuerdo de voluntades por su fuente, y por sus efectos,
estado, en razón de su naturaleza institucional. Una
institución tanto para los efectos que genera como por su
duración. De acuerdo al modelo seguido por la legislación
peruana, el matrimonio no solo es una institución natural y
fundamental de la sociedad y del derecho familiar, del cual
se desprenden, todas las demás relaciones, deberes y
derechos que surgen como consecuencia de la unión legal y
voluntariamente concertada entre varón y mujer; sino que
desde el punto de vista técnico es sin lugar a dudas un acto
jurídico, en los términos a que se contrae el Art. 140º del
Código Civil.
Fines del Matrimonio: Pueden ser considerados tanto desde el
punto de vista de la Sociología, como desde el ángulo del
Derecho.
Sociológicamente tiene como finalidad la satisfacción del
instinto sexual; el bienestar de los hijos; el mutuo auxilio entre el
marido y la mujer.
El apetito amoroso queda elevado así a la categoría de
fundamento principal de la unión conyugal; y ésta resulta, en
cuanto a su finalidad, colocada al nivel del concubinato, de la
unión sexual esporádica y aun del libre comercio carnal,
fenómenos todos que persiguen también la satisfacción del
instinto sexual. Las teorías de Aristóteles y Santo Tomás de
Aquino, atribuyen al matrimonio un doble propósito: de un lado
la procreación y subsiguiente educación de la prole, y de otro el
mutuo auxilio entre los cónyuges.
Desde el puto de vista jurídico, se expresa ideas
semejantes; y así, mientras un sector de la doctrina llama la
atención hacia el fin sexual del matrimonio, otro recalca
como finalidad del mismo, la mutua ayuda de los casados a
través de una plena comunidad de vida. Por ello, cuando se
afirma que la razón de ser matrimonio es la formación de la
familia, no se está aludiendo sino a la unión sexual
legalmente reconocida, ya que la procreación de los hijos,
hace nacer una serie de deberes y obligaciones recíprocas
entre los padres.
Para la Doctrina Canónica los fines específicos del
matrimonio son:
 El Principal o Primario, es la procreación y la formación
laboral y educacional de los hijos.
 Dos Secundarios, consistente en la ayuda mutua y el
remedio a la concupiscencia, teniéndose la idea que es
mejor el matrimonio que las pasiones insanas.
Así se puede decir que los fines del matrimonio son:
• El reconocimiento legal de la unión sexual que tiende a
la procreación de los hijos (de donde derivan deberes de
educación y formación plena de éstos).
• Sentar la base de la organización familiar (al ser el
matrimonio su fuente más importante)
• La ayuda mutua entre los cónyuges producto de la vida en
común.
• El reconocimiento legal de la unión sexual que tiende a la
procreación de los hijos (de donde derivan deberes de
educación y formación plena de éstos).
• Sentar la base de la organización familiar (al ser el
matrimonio su fuente más importante).
Caracteres Jurídicos del Matrimonio:
Institución del Derecho de Familia: Es una Institución
fundamental del derecho familiar, porque en primer lugar crea la
figura básica que da origen a la familia de base matrimonial y,
luego, porque sin el matrimonio, no se concibe una comunidad
fuerte, estable y duradera, al menos teóricamente.
Del matrimonio no sólo derivan una serie de derechos y
efectos jurídicos de orden personal y patrimonial para los
cónyuges y los hijos, sino también permiten a los miembros
del grupo doméstico mayor seguridad y moralidad,
especialmente, para los hijos que hallan en esta institución
las condiciones óptimas para su desarrollo integral.
Unión de un Varón y de una Mujer:
Se trata, pues, de una unión intersexual monogámica, lo
cual significa la preexistencia de un vínculo conyugal que
impide la constitución de otro. Es, sin duda, de carácter
heterosexual, no permite el matrimonio de homosexuales,
de transexuales o personas que cambian sobre
venidamente de sexo; tampoco se permite el matrimonio
grupal conocido actualmente como la sexualidad en grupo.
La unión conyugal es permanente y estable en el sentido de
que se contraen nupcias con el propósito de que perdure y
que su estabilidad quede organizada por la Ley.
Legalidad:
El matrimonio es la unión de un varón y de una mujer
legalmente sancionada por la Ley, lo cual supone –en
primer término- la aptitud legal para contraerlo y, luego, el
cumplimiento de ciertas formalidades establecidas por el
ordenamiento jurídico.
Los pretendientes deben haber alcanzado la pubertad legal,
que expresa el Jus connubi (salvo las excepciones
establecidas en la Ley) lo que lleva implícita la procreación y
las condiciones de plena responsabilidad para asumir
deberes y obligaciones que la unión matrimonial comporta.
Asimismo, el Derecho Positivo pretende que el matrimonio
se constituya a través de signos exteriores formales, que
permitan captar el establecimiento de relaciones
conyugales, a la vez, autoricen para ejercer el adecuado
control de la legalidad que se refiere al cumplimiento de las
solemnidades exigidas.
Comunidad de Vida:
Significa la permanencia necesaria de los cónyuges que
deben compartir de un mismo destino, esto es, para gozar
no sólo de las excelencias que brinda la unión conyugal,
sino también para soportar el peso de la vida y afrontar
cada una de las vicisitudes que ofrece la existencia humana.
El matrimonio en nuestra legislación tiene como finalidad
el establecimiento de una plena comunidad de vida,
Lo cual supone ya no la procreación de los hijos, la
generación de prole, sino el hecho de traerlos al mundo en
condiciones adecuadas de subsistencia, por ende, ya no se
refiere a los aspectos parciales de la vida, sino a la vida
misma. El Estado ampara la paternidad responsable,
promocionando el control de la natalidad, la planificación
familiar, la inseminación artificial se vincula también con la
procreación como uno de los fines del matrimonio.
Lo que se está planteando, es el significado que se da al
acto procreador de un ser humano, a las bases mismas de la
relación conyugal y paterno-materno-filial y, en fin de
cuentas, a la posición del hombre frente al interrogante de
su propia especificidad, dignidad e intangibilidad y la
legitimidad o ilegitimidad moral de la manipulación …
… genética, en la actualidad, existe la tendencia a utilizar la
denominada reproducción humana asistida, que involucra
a:
 La Inseminación artificial tanto homóloga (fecundación
de la mujer con semen del marido), como la heteróloga
(fecundación con semen de tercero con el
consentimiento del donante y del marido).
REQUISITOS DEL MATRIMONIO:
 Diferencia de Sexos.- Es la primera condición de aptitud
que tiene por finalidad posibilitar la procreación
humana, sin que sea indispensable, pero la Ley exige
que la unión sea del varón y de la mujer, en estricta
consideración al principio monogámico que adopta
nuestro sistema. En el Art. 234º del CC. Se prevé que el
matrimonio es la unión voluntariamente concertada por
un varón y una mujer, por tanto, no existe matrimonios
homosexuales, vale decir, entre varones ni entre
mujeres. Se basa en principios éticos morales que
sustentan la unión matrimonial.
 Pubertad Legal.- Para la celebración de un matrimonio
válido y lícito (jus connubi), no solamente se exige la
diferencia de sexos, sin haber alcanzado la pubertad
legal ((18 años, salvo dispensa judicial o autorización de
los padres, en los casos previstos por ley), lo que implica
una triple aptitud: física, psicológica y económica.
La primera se expresa en la capacidad genésica de las
personas; la segunda, en la aptitud para entender la
trascendencia social que tiene el matrimonio y los
deberes que de él se originan y; la tercera, en la
capacidad pecuniaria, necesarias para el sostenimiento
de los miembros de la familia.
 Consentimiento Matrimonial.- Desde el Derecho
Romano lo decisivo para el matrimonio ha sido la
affectio maritalis, que viene a ser el propósito de los
contrayentes de tomarse y recibirse como marido y
mujer. Sin el consentimiento no hay matrimonio.
El consentimiento matrimonial es sobre un proyecto de
vida en común que resulta de la necesidad de colocarse,
cada uno, en los roles que dentro de la institución les
corresponda.
Así, el matrimonio es una institución fundad en la
voluntad de ambos pretendientes, vale decir, que no
podría celebrarse sin el libre y pleno conocimiento de los
mismos.
 Cumplimiento de Formalidades.- El segundo párrafo del Art.
4º de la vigente Constitución prevé: “la forma del
matrimonio y las causas de separación y de disolución son
reguladas por la Ley”, sobre el tema hay dos opiniones:
 La que es interpretada como clases o tipos de matrimonios.
En este sentido se planteo precisamente que se reconocieran
como legales tanto el matrimonio civil como religioso,
inclusive la propuesta de institucionalizar otras formas como
el servinacuy.
 La que entiende las formas como un conjunto de
solemnidades que la Ley impone para el reconocimiento
jurídico del vínculo conyugal. La ausencia de estos
presupuestos estructurales provoca la inexistencia o la
invalidez del matrimonio.
DEBERES Y DERECHOS DERIVADOS DEL MATRIMONIO.- Es
sabido que ambos cónyuges tienen los mismos derechos y
obligaciones; por tanto los deberes recíprocos entre los
cónyuges son tres: Deber de Fidelidad, Deber de
Cohabitación y Deber de Asistencia.
Deber de Fidelidad.- En los países que adoptan como
sistema matrimonial el monogámico, entre los que se
encuentra el nuestro, el deber de fidelidad es el primero
que tienen los cónyuges (Art. 288º del CC. “Los cónyuges se
deben recíprocamente fidelidad”), que garantiza una plena
comunidad de vida conyugal, lo cual presupone exclusividad
del débito conyugal respecto del otro cónyuge. Nuestra
legislación impone al marido y a la mujer el deber de
fidelidad; es decir un deber de lealtad que uno debe al otro.
La constancia en el afecto y los sentimientos. Supone la
obligación de no faltar, ofender, deshonrar o humillar al
cónyuge; el deber de no traicionarlo. El deber de fidelidad
engloba la fidelidad física y fidelidad moral.
Por la fidelidad física, cada cónyuge debe reservar a su consorte
sus favores sexuales. Así como la Ley consagra tácitamente el
derecho de cada uno de los esposos de esperar del otro trato
íntimo, les impone correlativamente el deber de abstenerse de
toda práctica sexual con terceras personas. La finalidad física
supone la exclusividad de las relaciones sexuales entre esposos.
En tanto que la Fidelidad Moral, es aquella que, sin llegar a las
relaciones sexuales, se limita a intrigas amorosas o relaciones
sentimentales, designadas bajo el término de adulterio blanco.
El adulterio es considerado como una causal de separación de
cuerpos o de divorcio.
Deber de Cohabitación.- La comunidad de residencia es
algo más que la simple convivencia, es la forma más
exterior de la comunidad de vida que encierra e implica el
resto. Es un deber- derecho que consiste en la obligación de
convivir en un mismo domicilio , en la casa conyugal.
Es decir, implica no solo el deber de vivir bajo un mismo
techo, sino que tanto el marido como la mujer cumplan con
sus obligaciones conyugales, por ejemplo, compartir el
lecho común, este derecho-deber puede ser suspendido
por el Juez.
La obligación de los esposos de vivir juntos implica varios
aspectos:
1. El deber de Cohabitación supone: En primer lugar, la
obligación de compartir una residencia común, un hogar
común. Los esposos deben vivir juntos, en la misma casa,
bajo el mismo techo. La unidad de domicilio significa para el
efecto de la Ley, el hecho natural de la vida común
constante y no interrumpida en un mismo lugar. La
residencia conyugal constituye el aspecto exterior y el
soporte material del deber de cohabitación, del cual se
desprende que, siendo el techo común, lo son también la
mesa y el lecho.
2. En segundo lugar: El deber de hacer vida en común implica
una comunidad física, lo que engloba el deber conyugal
propiamente dicho. En efecto, el deber de vivir juntos alude
púdicamente a la comunidad de lecho, a las relaciones sexuales
conyugales.
Estas últimas constituyen uno de los deberes conyugales por
excelencia, debitum conyugale.
Si la unión de sexos no es una condición formal del matrimonio,
es un efecto natural de éste. “El matrimonio es, vocación, una
unión carnal”.
Fuera de la cópula carnalis, el deber de cohabitación engloba,
finalmente, un aspecto económico, la constitución de la
sociedad de gananciales, y aún, cuando los cónyuges hayan
optado por el régimen de la separación de patrimonios, queda
subsistente la obligación común de asumir juntos los gastos que
conlleva la vida en común.
Deber de Asistencia.- La asistencia en el sentido amplio no
comprende solo la prestación de recursos económicos
(dinerarios o en especie), sino mutua ayuda, solidaridad
efectiva, cuidados recíprocos, por lo que ante las
circunstancias y contingencias de la vida, buenas y malas,
los cónyuges se deben el uno al otro apoyo mutuo y
recíproca asistencia.
De no ser así el matrimonio no tendría la importancia que le
es característica, pues pasaría a ser únicamente un vínculo
de índole sexual y, por consiguiente, los lazos derivados de
ella serían, sino inexistentes, al menos muy frágiles. El
deber de asistencia contemplada en la Ley, no obedece
estrictamente a un imperativo legal, es producto del amor y
comprensión existente en la pareja.
EXTINCIÓN DEL MATRIMONIO.- El matrimonio se extingue
en los siguientes casos:
 Por muerte de uno de los cónyuges o de ambos.
 Por declaración de muerte presunta
 Por declaración de invalidez, en los casos en que el
matrimonio sea nulo o anulable.
 Por declaración de divorcio, que disuelve el vínculo
matrimonial.
INVALIDEZ EL MATRIMONIO (Tema 5)
Noción.- La invalidez es la privación de los efectos que
normalmente produce la celebración del matrimonio, por
decisión judicial yen los casos expresamente establecidos
por Ley.
La invalidez no opera ipso iure, necesita declaración judicial,
además que la invalidación funciona con efecto retroactivo,
lo que significa que destruye todas las consecuencias que el
matrimonio había producido, y solo se atenúa en cuanto a
la buena fe de los cónyuges. La pretensión de invalidez se
tramita como proceso de conocimiento.
La nulidad y la anulabilidad componen la invalidez del
matrimonio.
Caracteres de la Nulidad del Matrimonio.-
• La acción de nulidad es amplia, ya que es requerido por
un interés social.
• El vicio que adolece es manifiesto
• El acto realizado no es susceptible de confirmación o
prescripción, lo que autoriza al Juez declararla de oficio
• Deriva de algún vicio esencial del matrimonio
• Lesiona el interés público
Caracteres de la Anulabilidad del Matrimonio
• La acción se restringe a los cónyuges, quienes tienen la
facultad de solicitarla.
• No aparece vicio manifiesto, sino que depende de una
investigación previa.
• Puede ser confirmado, de ahí que solo pueda ser
declarado por el Juez a petición de parte.
• Deriva de algún vicio esencia de alguno de los
contrayentes.
• No lesiona el interés público.
Nulidad del Matrimonio.- Está previsto en el Art. 274º que
a la letra dice:
Art. 274º.- Causales de Nulidad del Matrimonio: Es nulo el
Matrimonio:
1. Del enfermo mental, aun cuando la enfermedad se
manifieste después de celebrado el acto o aquel tenga
intervalos lúcidos. No obstante cuando el enfermo a
recobrado la plenitud de sus facultades, la acción …
… corresponde exclusivamente al cónyuge perjudicado y
caduca si no se ejercita dentro del plazo de un año a partir
del día en que cesó la incapacidad.
2. Del sordomudo, del ciegosordo y del ciegomudo que no
sepan expresar su voluntad de manera indubitable.
Empero, si aprenden a expresarse sin lugar a duda, es de
aplicación lo dispuesto en el inciso 1.
3. Del casado. No obstante, si el primer cónyuge del bígamo
ha muerto o si el primer matrimonio ha sido invalidado o
disuelto por divorcio, sólo el segundo cónyuge del bígamo
puede demandar la invalidación, siempre que hubiese
actuado de buena fe. La acción caduca si no se interpone
dentro del plazo de un año desde el día en que tuvo
conocimiento del matrimonio anterior…
… tratándose del nuevo matrimonio contraído por el
cónyuge de un desaparecido sin que se hubiera declarado la
muerte presunta de éste solo puede ser impugnado,
mientras dure el estado de ausencia, por el nuevo cónyuge
y siempre que hubiera procedido de buena fe.
En el caso del matrimonio contraído por el cónyuge de
quien fue declarado presuntamente muerto, es de
aplicación el artículo 68º
4. De los consanguíneos o afines en línea recta
5. De los consanguíneos en segundo y tercer grado de la
línea colateral. Sin embargo, tratándose del tercer grado, el
matrimonio se convalida si se obtiene dispensa judicial del
parentesco.
6. De los afines en segundo grado de la línea colateral
cuando el matrimonio anterior se disolvió por divorcio y el
ex - cónyuge vive.
7. Del condenado por homicidio doloso de uno de los
cónyuges con el sobreviviente a que se refiere el artículo
242º, inciso 6
8. De quienes lo celebren con prescindencia de los trámites
establecidos en los artículo 248º a 268º.
No obstante, queda convalidado si los contrayentes han
actuado de buena fe y se subsana la omisión.
9. De los contrayentes que, actuando ambos de mala fe, lo
celebren ante funcionario incompetente, sin perjuicio de la
responsabilidad administrativa, civil o penal de éste. La
acción no puede ser planteada por los cónyuges.
Comentario:
1) Respecto de la legitimación Activa por esta causal y con
relación a la extinción de la imprescriptibilidad de la
pretensión de nulidad del matrimonio por la caducidad, la
Ley expresamente regula un régimen para el supuesto en
que el enfermo ha recobrado la plenitud de sus facultades
mentales; estando implícito, a partir de considerar las
características del régimen legal de invalidez del
matrimonio, el tratamiento legal para el caso contrario:
cuando el enfermo aún no recupera sus facultades
mentales.
Para la primera circunstancia, reserva su ejercicio a favor del
cónyuge perjudicado y caduca dentro del plazo de un año a
partir del día en que cesó la incapacidad. Al respecto, debe..
… considerarse que con la denominación “cónyuge
perjudicado” se alude, de acuerdo con a situación de hecho
que se presente, tanto al cónyuge que descubre, luego de
recobrar sus facultades mentales, haber contraído
matrimonio siendo enfermo mental; como, también, al
cónyuge sano a quien se le revela la enfermedad mental
que padeció su otro consorte.
6) Debe destacarse que la afinidad no subsiste como
impedimento matrimonial después de la invalidación del
matrimonio que la creó. Ello es así por cuanto invalidado un
matrimonio, como principio todos sus efectos desaparecen
con efecto retroactivo; claro está que ese principio
reconoce excepciones, pero éstas están determinadas en la
Ley y entre ellas no se encuentra la subsistencia de la
afinidad.
El parentesco afecta de nulidad del matrimonio celebrado por
los afines en segundo grado cuando el matrimonio que lo
produjo se disolvió por divorcio y el ex – cónyuge vive. Después
del divorcio persiste la afinidad.
Anulabilidad del Matrimonio.- está previsto en el Art. 277 del
CC. Vigente, que a la letra dice: Es anulable el Matrimonio:
1. Del Impúber. La pretensión puede ser ejercida por él luego de
llegar a la mayoría de edad, por sus ascendientes si no hubiesen
prestado asentimiento para el matrimonio y, a falta de éstos, por
el consejo de familia. No puede solicitarse la anulación después
que el menor ha alcanzado mayoría de edad, ni cuando la mujer
ha concebido. Aunque se hubiera declarado la anulación, los
cónyuges mayores de edad pueden confirmar su matrimonio…
… La confirmación se solicita al Juez de Paz Letrado del lugar
del domicilio conyugal y se tramita como proceso no
contencioso. La resolución que aprueba la confirmación
produce efectos retroactivos.
2. De quien está impedido, conforme el artículo 241º inciso
2. la acción sólo puede ser intentada por el cónyuge del
enfermo y caduca si no se interpone dentro del plazo de un
año desde el día en que tuvo conocimiento de la dolencia o
del vicio.
3. Del raptor con la raptada o a la inversa o el matrimonio
realizado con retención violenta. La acción corresponde
exclusivamente a la parte agraviada y sólo será admisible si
se plantea dentro del plazo de un año de cesado el rapto o
la retención violenta.
4. De quien no se halla en pleno ejercicio de sus facultades
mentales por una causa pasajera. La acción sólo puede ser
interpuesta por él, dentro de los dos años de la celebración
del casamiento y siempre que no haya hecho vida común
durante seis meses después de desaparecida la causa.
5. De quien lo contrae por error sobre la identidad física del
otro contrayente o por ignorar algún defecto sustancial del
mismo que haga insoportable la vida en común. Se reputan
defectos sustanciales: la vida deshonrosa, la
homosexualidad, la toxicomanía, la enfermedad grave de
carácter crónico, la condena por delito doloso a más de dos
años de pena privativa de la libertad o el ocultamiento de la
esterilización o del divorcio. La acción puede ser ejercitada
sólo por el cónyuge perjudicado, dentro del plazo de dos
años de celebrado.
6. De quien lo contrae bajo amenaza de un mal grave e
inminente, capaz de producir en el amenazado un estado
de temor, sin el cual no lo hubiera contraído. El Juez
apreciará las circunstancias, sobre todo si la amenaza
hubiera sido dirigida contra terceras personas. La acción
corresponde al cónyuge perjudicado y sólo puede ser
interpuesta dentro del plazo de dos años de celebrado. El
simple temor reverencial no anula el matrimonio.
7. De quien adolece de impotencia absoluta al tiempo de
celebrarlo. La acción corresponde a ambos cónyuges y está
expedita en tanto subsista la impotencia. No procede la
anulación si ninguno de los cónyuges puede realizar la
cópula sexual.
8. De quien, de buena fe, lo celebra ante funcionario
incompetente, sin perjuicio de la responsabilidad
administrativa, civil o penal de dicho funcionario. La acción
corresponde únicamente al cónyuge o cónyuges de buena
fe y debe interponerse dentro de los seis meses siguientes a
la celebración del matrimonio.
UNIÓN DE HECHO–EL CONCUBINATO (Tema 6)
Concepto.- La unión de hecho puede ser definida como un
ayuntamiento libre, público y permanente o estable de dos
personas de distinto sexo, con independencia de su
orientación sexual, siempre que guarden entre sí una
relación de afectividad análoga con el matrimonio.
Elementos de la Unión de Hecho:
Nuestra Constitución Política, en su Art. 5º señala: “La
unión estable de un varón y una mujer, libres de
impedimento matrimonial que forman un hogar de hecho,
da lugar a una comunidad de bienes, sujeta al régimen de
sociedad de gananciales”.
Significa que la Unión de Hecho en el caso de sus
integrantes hayan adquirido bienes susceptibles de
partición, estos quedan sometidos al régimen de sociedad ..
… de gananciales, en cuanto fuera aplicable; es decir, garantiza el
derecho patrimonial de la pareja o de cada uno de ellos.
Paralelamente , el Art. 326º del CC. Dispone: “la Unión de
Hecho, voluntariamente realizada por un varón y una mujer,
libres de impedimento matrimonial, para alanzar finalidades y
cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una
sociedad de bienes que se sujeta al régimen de sociedad de
gananciales, en cuanto le fuera aplicable, siempre que dicha
unión haya durado por lo menos dos años continuos.
La posesión constante de estado a partir de fecha aproximada
puede probarse con cualquiera de los medios admitidos por la
Ley Procesal, siempre que exista un principio de prueba escrita.
La Unión de Hecho, termina por muerte, ausencia, mutuo
acuerdo o decisión unilateral. En este último caso, el Juez
podrá conceder, a elección del abandonado, una cantidad
de dinero por concepto de indemnización o una pensión de
alimentos, además de los derechos que le correspondan de
conformidad con el régimen de sociedad de gananciales.
Tratándose de la unión de hecho que no reúna las
condiciones señaladas en este artículo el interesado tiene
expedita, en su caso la acción de enriquecimiento
indebido.
Las uniones de hecho que reúnan las condiciones
señaladas en el presente artículo producen, respecto de
sus miembros, derechos y deberes sucesorios, similares a
los del matrimonio, por lo que las disposiciones contenidas
… en los artículos 725, 727, 730, 731, 732, 822, 823, 824 y
825 del Código Civil se aplican al integrante sobreviviente
de la unión de hecho en los términos en que se aplicarían
al cónyuge”
Los elementos de la unión de hecho exigidos por el Art.
326º del CC. Son: cohabitación consensual; singularidad de
la pareja; ausencia de impedimento matrimonial;
permanencia o estabilidad; y estado aparente de familia.
De acuerdo a la doctrina los elementos del concubinato o
de la unión de hecho son: cohabitación consensual;
notoriedad pública, singularidad de la pareja, estabilidad
continua, ausencia de impedimento matrimonial y estado
aparente de familia.
Reconocimiento Jurídico de las Uniones de Hecho.- Las
Uniones de Hecho no fueron reconocidas jurídicamente en
el Sistema romano-germánico hasta muy entrado el siglo
XX, ello obedece a dos factores:
• La moral Católica: Durante la Edad Media, en el Concilio
de Trento se prohibió formalmente el concubinato a
clérigos y laicos (Canon 8 de las 24 reformatione
matrimnii) y sus decretos fueron recibidos como leyes en
los reinos de España por Real cédula de Felipe II del 12
de julio de 1564.
• La concepción básica de la que parte el Código Civil de
Napoleón (de poderoso influjo en nuestro derecho
privado): En el sentido que el matrimonio es el
elemento básico de la sociedad por lo que el Estado …
… debe defender a ultranza la familia matrimonial no
reconociendo efectos jurídicos a ninguna otra clase de
familia.
Evolución Histórico-Jurídico del Concubinato:
Época Antigua:
 Código de Hammurabi.- Lo encontramos
institucionalizado en el primer código que se tiene
conocimiento existió y que fue, el promulgado por el
fundador del Imperio Babilónico, Hammurabi, dos mil
años antes de Cristo. En este código, el rey Hammurabi
dictó leyes que protegían fundamentalmente a la
familia, el matrimonio y la propiedad, que es un reflejo
fiel de la vida y costumbres de los babilónicos.
 Derecho Romano.- En Roma, fue regulado por ius
Gentium, el cual con las leyes de Julia Maritandis
Omibus, Papia Poppeael, Julia de Adulteris reconoce al
concubinato una condición legal distinguiéndolo de las
restantes uniones extramatrimoniales. El derecho
romano no solo regulaba el concubinato, si no que, en
cierto modo, incluso lo fomentaba al restringir
enormemente el matrimonio, siendo este atributo
exclusivo de los ciudadanos romanos, creándose de esta
manera una institución jurídica especial denominada
inaequea conjunguiun, que venía a ser para los romanos
cierta especie de matrimonio licito reconocido al menos
en cierto grado por las leyes. En esta especie de
matrimonio inferior, no habían ni vir (esposo), ni uxor
(esposa), ni dote, ni poder paterno; atribuía a la mujer...
… un derecho sucesorio y confería el nombre del padre a los
hijos, llamados liberis naturales. Sin entrar en la familia del
padre podían disfrutar en su caso del beneficio de la
legitimación.
El concubinato fue considerado una fuente originaria de la
familia, una institución por la cual se tuvo especial cuidado
en su normatividad, necesitándose para su constitución
semejantes requisitos personales que en las justas nupcias.
Además no todas las mujeres podían ser concubinas; sólo
podían serlo las ajenas al stprun, es decir la manumitidas,
las de baja extracción social y las esclavas. No había entre
los concubinos vinculo matrimonial, no tomaban éstos la
calidad de vir y uxor, ni existía dote, ni la mujer entraba en
la familia del marido, ni tenía patria potestad sobre los …
… hijos, ni adquirían éstos la calidad de justi liberi, sino
naturales liberi, ni podían pretender derecho alguno a la
sucesión de los bienes paternos, ni eran precisos el divorcio
o acta de repudio, si no la mera voluntad de las partes y aún
solo una de ellas para poner fin a la relación concubinaria.
La concubina no compartía jurídicamente el rango y la
posición social de su marido, por lo cual las relaciones
patrimoniales entre concubinos eran relaciones de hecho.
Solo bajo Justiniano se ampliaron sus efectos jurídicos. Así
le concedieron a la concubina derechos en la sucesión
legítima, lo mismo que a los hijos naturales, lo que llevan
sexta parte de los bienes paternos si el difunto no ha dejado
mujer o hijos legítimos, pues de los contrario no tienen
derecho más que a los alimentos.
 Derecho Germano.- El derecho germano siguió el
criterio del derecho romano, considerando al
matrimonio como atributo exclusivo de las personas
libres y rechazando el matrimonio entre personas de
desigual condición.
Edad Media
 Derecho Canónico.- Al principio la iglesia asumió una
actitud tolerante con respecto al concubinato de
personas a quienes el derecho natural no les impidiera
contraer matrimonio y vio con imposibilidad que el
concubinato fuera al decir de Justiniano, una licita
consuetudo.
La Iglesia a sus inicios llegó a permitir también que un
hombre libre de unión legítima entrara en relación
concubinaria con una mujer con quien el derecho
natural no le prohibiese contraer matrimonio. Luego la
iglesia comenzó la integración de su doctrina
rígidamente matrimonialista, así más adelante las …
… decretales de los Papas y los diversos concilios
condenaron el concubinato, convirtiéndose la iglesia en
defensora del matrimonio y opositora del concubinato.
Entre los diversos concilios con los que la iglesia condeno al
concubinato. Así a principios del siglo XIV se alza frente al
Corpus Iuris Civilis de Justiniano un nuevo Código Universal,
el Corpus Iuris Canonici que condenó la conducta de los
concubinos.
 Derecho Español.- La recepción del Derecho Romano
Justinianeo y post justinianeo, los glosadores y post
glosadores, se inicia en la España Medieval en la
segunda mitad del siglo XII y por ende la prolífera y
fecunda legislación peninsular es influenciada por éste;
dándole una nueva fisonomía a las instituciones
castellanas, entre estas a la barragania o concubinato,
que en España, al igual que el derecho romano, no fue
considerada una conducta ilícita, y muy por el contrario
se institucionalizó debido a que subsistieron en el
Derecho Español tres modos distintos de uniones …
… maritales: el matrimonio de bendiciones consagrado por
el Derecho y la Religión; el matrimonio juramentado o
consagrado por la Ley pero de carácter clandestino, y el
concubinato regulado por la institución de la barraganía,
que consistía en un enlace vago, indeterminado y arbitrario,
fundado en un contrato de amistad y compañía, cuyas
condiciones esenciales eran la permanencia y la fidelidad, y
se constituía de dos formas: mediante una declaración de
testigos o por suscripción de documento.
En cuanto a los caracteres de esta institución, eran también
de dos clases: caracteres copiados del derecho romano y
caracteres propios; entre los caracteres del derecho romano
están: su carácter monogámico, los impedimentos de
consanguinidad para su configuración, lo mismo que para
tomar como barragana a una mujer honesta debía el
hombre hacerlo ante testigos y expresando
manifiestamente que la tomaba como tal, pues de lo
contrario (igual que en el derecho romano) se presumía que
era una mujer legítima y no su barragana.
En cuanto a los efectos de la barraganía, debido a su grande
difusión y su reconocimiento legal en los distintos fueros,
gozó de apreciables efectos jurídicos. Así, le fue concedido
el derecho hereditario a las barraganas ya sus hijos respecto
a la sucesión del padre si reunía ciertos requisitos.
Edad Moderna.- Durante la Edad Moderna la Iglesia, cuya
influencia se había dejado sentir ya, a través del derecho
canónico y más tarde a través del Concilio Tridentino, logra
por fin imponerse al Derecho Occidental, en la regulación
del concubinato. Posteriormente, la influencia de la iglesia
en todo lo relacionado con el matrimonio, hizo que el
concubinato desapareciera como institución y fuera mirado
como algo ilícito.
Edad Contemporánea.- Es necesario comprender antes lo
que fue la Revolución Francesa, con su criterio individualista
y el complejo ambiente en que surge el Código de Napoleón
La Revolución Francesa consistió un cambio de mentalidad
y una consecuente, transformación profunda del ambiente
social de la antigua Francia, se impuso la moral
independientemente de los principios religiosas (que se
calificaron de ineficaces) y basados en la teórica igualdad y
libertad ante la Ley, se dio la secularización del matrimonio
y reconocieron el divorcio.
Sin embargo el concubinato continuo siendo una realidad
ajena al Derecho, aunque le fueron reconocidos ciertos
efectos jurídicos, basados en el principio de igualdad, se
llegó a reconocer la existencia de una supuesta familia
natural junto a la legítima, al afirmar los derechos de los
hijos naturales. Imponiéndose el criterio de que el hijo
extramatrimonial no debe ser víctima de las consecuencias
de acciones ajenas y que debe considerársele igual al hijo
legítimo, con derecho a heredar a su padre ya que ese hijo
no había cometido ningún delito y la desheredación era un
castigo a grandes delitos, de igual manera esa libertad los
llevó a suprimir la investigación de la paternidad.
En cuanto al Código Napoleónico que data de 1804, éste
optó por ignorar en forma absoluta la unión libre, ya que los
concubinos prescinden voluntariamente de la Ley y se
colocan a sabiendas al margen de las garantías que ella
ofrece, ésta recíprocamente, tiende, a desocuparse de los
concubinos. No obstante, la jurisprudencia se encargo de
remediar esta situación concediéndoles los efectos a la
unión libre, para darle acción de perjuicios a la concubina
contra el concubinario por el rompimiento injustificado dela
unión, para darle acción de reparación contra el tercero
causante de la muerte de su concubinario para reconocerle
una obligación natural a cargo del concubinario y para
atender a las necesidades futuras de su compañera; para
considerar las necesidades, los intereses pecuniarios, las
sociedades de hecho y las donaciones entre concubinos y
para admitir a la doncella seducida en acción de perjuicios
contra el seductor, mediante la aplicación del Art. 382º ,
referido a la responsabilidad extracontractual.
En la Actualidad, la orientación de las diversas legislaciones
varía respecto al concubinato y se puede decir que existen
cuatro tipos de legislaciones:
• Como la nuestra, compartiendo la opinión de los
codificadores franceses, en el sentido de que, si los
concubinos voluntariamente se colocan al margen de las
garantías que la Ley les ofrece, ésta en reciprocidad con
esta conducta debe desocuparse de ellos, prácticamente
ignorarla.
• Otras que lo regulan
• Otras que, sin regularlo, le confieren ciertos efectos
jurídicos.
• Otras que incluso, lo equiparan al matrimonio, teniendo
como máximo exponente al Derecho Ruso.
La Prueba de la Existencia de la Unión de Hecho
Un problema fundamental sobre las uniones de hecho es el
relativo a la prueba de su existencia. Se debe precisar que
ella no va a constar en un título de estado de familia, como
son las partidas del registro del estado Civil. Esto es así, por
tratarse de un estado de familia de hecho. La prueba de la
existencia de la unión de hecho se constituye en una
cuestión necesaria para reclamar los efectos legales
reconocidos.
Sobre este punto, se debe distinguir la oportunidad de su
demostración en un proceso, según se trate de los efectos
entre los convivientes o frente a terceros. Así y respecto de
los efectos personales que se reclamen entre los
convivientes, como serían requerir alimentos o una
indemnización en caso de terminar la unión de hecho por
decisión unilateral de uno de ellos, la prueba de la
existencia de la unión de hecho puede actuarse dentro del
mismo proceso en que se ejerciten tales pretensiones.
Con relación a los efectos patrimoniales que se reclamen entre
los convivientes o frente a terceros, como son los derechos que
les correspondan de conformidad con el régimen de sociedad de
gananciales, la prueba de la existencia de la unión de hecho se
requiere en forma previa al ejercicio de tales pretensiones; por
lo que debe actuarse en un proceso distinto y anterior. Este
criterio también se sustenta en la naturaleza de las pretensiones
que se reclaman y por la seguridad jurídica necesaria para evitar
perjuicio a terceros.
De otra parte, la prueba va a estar dirigida a demostrar que un
hombre y una mujer sin estar casados entre sí, hacen vida de
tales. En ello consiste la posesión constante del estado de
convivientes. Claro está que, además, se deberá probar el
cumplimiento de los demás elementos configurativos de la
unión de hecho, que no media impedimento matrimonial y, para
la aplicación de las normas del régimen de sociedad de
gananciales, que ha durado por lo menos 2 años continuos.
La posesión constante de estado conviviente puede
acreditarse por cualquier medio probatorio admitido en la
Ley procesal; requiriendo el Código Civil, la concurrencia de
un principio de prueba escrita. Esta última exigencia resulta
excesiva si se considera la dificultad de contar con
documentos escritos, en una relación familiar que se
caracteriza por la oralidad o por la simpe concurrencia de
circunstancias de comportamiento que revelen su
existencia; siendo, precisamente, la prueba testimonial que
asume mayor relevancia en asuntos de derecho de familia.
Reconocimiento de las Uniones de Hecho en la Vía
Notarial.
La Ley Nº 29560, promulgada el 17 de junio de 2010, ha
permitido el reconocimiento de las uniones de hecho por la
vía notarial, lo que antes de su promulgación se encontraba
reservado al Poder Judicial.
Debemos tener presente que el reconocimiento solo es
posible de reunir los requisitos señalados en el Art. 326º del
CC., es decir la unión libre y voluntaria de un hombre y una
mujer libres de impedimento matrimonial a fin de alcanzar
fines y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio,
originando en consecuencia una sociedad de bienes que se
sujeta al régimen de la sociedad de gananciales, en cuanto
le fuere aplicable, si la unión ha durado por lo menos dos
años continuos.
La Unión de Hecho puede demostrarse por cualquier medio
siempre que exista un principio de prueba escrita. La Unión
de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o
decisión unilateral. Los Notarios pueden tramitar el
reconocimiento de la unión de hecho que reúnan los
requisitos indicados.
La solicitud debe incluir lo siguiente:
• Nombres y firmas de ambos solicitantes
• Reconocimiento expreso que conviven no menos de dos
años de manera continua.
• Declaración expresa de los solicitantes que se
encuentran libres de impedimento matrimonial y que
ninguno tiene vida en común con otro varón o mujer,
según sea el caso.
• Certificado domiciliario de los solicitantes
• Certificado negativo de unión de hecho tanto del varón
como de la mujer, expedido por el registro personal de la
oficina registral donde domicilian los solicitantes.
• Declaración de dos testigos indicando que los
solicitantes conviven dos años continuos o más.
• Otros documentos que acrediten que la unión de hecho
tiene por lo menos dos años continuos.
El Notario manda publicar un extracto de la solicitud en el diario
oficial “El Peruano” y en otro de amplia circulación del lugar.
Transcurridos quince días útiles desde la publicación del último
aviso, sin que se hubiera formulado oposición, el Notario
extiende la Escritura Pública con la declaración del
reconocimiento de la unión de hecho entre los convivientes y
luego remite partes al Registro Personal del lugar donde éstos
domicilian. En caso de oposición el Notario suspende
inmediatamente su actuación y remite lo actuado al Juez
correspondiente.
Si cualquiera de los solicitantes proporciona información falsa
para sustentar su pedido ante el Notario, será pasible de
responsabilidad penal.
Si los convivientes desea dejar constancia de haber puesto fin a
su estado de convivencia podrán hacerlo por escritura pública
en la cual podrán liquidar el patrimonio social. En este caso no
se necesita hacer publicaciones. El reconocimiento del cese de la
convivencia también se inscribe en el Registro Personal.
REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO
(Tema 7)
Concepto: Es el conjunto de bienes que delimitan los
intereses pecuniarios que derivan del matrimonio, ya sea en
la relaciones de los cónyuges entre sí, ya sea en sus
relaciones con terceros.
Clases de Regímenes:
 De Absorción: Todo el Patrimonio de la mujer se
transfiere al marido y ella no tiene derecho alguno
durante el matrimonio ni a su disolución. Si a la
disolución recibe algo, es en concepto hereditario.
 De unidad de bienes: El patrimonio de la mujer se
transfiere al marido pero a la disolución del matrimonio
éste o sus herederos deben entregar a la mujer o a sus
herederos el valor de los bienes recibidos. Ella tiene un
derecho de crédito por el valor de sus bienes sujeto al
plazo cierto de la disolución y sin que le correspondan
los frutos ni las ganancias.
(Tema 7)
 De Unión de Bienes: Transfiere al marido la
administración y usufructo de los bienes de la mujer,
restituyéndoselos a la disolución del régimen, pero los
frutos devengados pertenecen al marido.
 De Comunidad: Se caracteriza por la formación de una
masa de bienes que se divide entre los cónyuges o sus
herederos a la disolución del régimen. Puede ser
Universal (todos los bienes) o restringida (parte de los
bienes).
 De Separación de Bienes: Cada uno de los cónyuges
administra, goza y dispone de sus bienes presentes y
futuros, sin embargo ambos deben contribuir a los
gastos del hogar.
(Tema 7)
En nuestra legislación existen los regímenes de la Sociedad
de Gananciales (o comunidad restringida) y la separación de
patrimonios.
Art. 295º Elección y formalidades del régimen patrimonial:
“Antes de la celebración del matrimonio, los futuros
cónyuges pueden optar libremente por el régimen de
sociedad de gananciales o por el de separación de
patrimonios, el cual comenzará a regir al celebrarse el
casamiento.
Si los futuros cónyuges optan por el régimen de separación
de patrimonios, deben otorgar escritura pública, bajo
sanción de nulidad.
Para que surta efecto debe inscribirse en el registro
personal.
A falta de escritura pública se presume que los interesados
han optado por el régimen de sociedad de gananciales”.
(Tema 7)
Régimen de Sociedad de Gananciales.- Es un régimen en el
cual se distinguen los bienes propios de cada cónyuge y los
bienes de la sociedad adquiridos por uno u otro durante el
matrimonio. Es un régimen de comunidad parcial o relativa,
toda vez que no todos los bienes o deudas se vuelven
comunes sino que coexisten bienes y deudas propias y
comunes.
Naturaleza Jurídica.- Es un patrimonio autónomo distinto al
patrimonio Privativo de cada cónyuge, que comprende
tanto determinados bienes como determinadas cargas o
deudas, siendo una situación muy similar a la comunidad en
mano común del derecho germánico, en la que partiendo
de una concepción colectivista o comunitaria del mundo, no
es el derecho del individuo lo predominante, sino el
derecho del grupo.
(Tema 7)
En este régimen, el marido y la mujer son indistintamente
titulares del patrimonio, ninguno de ellos tiene un derecho
actual a una cuota que pueda ser objeto de enajenación, sin
dar lugar a la acción de división de la cosa común.
Bienes Propios (Art. 302º del CC.).- “Son Bienes propios de
cada cónyuge:
 Los que aporte al iniciarse el régimen de sociedad de
gananciales.
 Los que adquiera durante la vigencia de dicho régimen a
título oneroso, cuando la causa de adquisición ha
precedido a aquella.
 Los que adquiera durante la vigencia del régimen a título
gratuito.
 La indemnización por accidentes o por seguros de vida,
de daños personales o de enfermedades, deducidas las
primas pagadas con bienes de la sociedad.
(Tema 7)
 Los derechos de autor e inventor.
 Los libros, instrumentos y útiles para el ejercicio de la
profesión o trabajo, salvo que sean accesorios de una
empresa que no tenga la calidad de bien propio.
 Las acciones y las participaciones de sociedades que se
distribuyan gratuitamente entre los socios por
revaluación del patrimonio social, cuando esas acciones
o participaciones sean bien propio.
 La renta vitalicia a titulo gratuito y la convenida a título
oneroso cuando la contraprestación constituye bien
propio.
 Los vestidos y objetos de uso personal, así como los
diplomas, condecoraciones, correspondencia y
recuerdos de familia.
(Tema 7)
Administración, Disposición y Gravamen de Bienes
Propios.- Cada cónyuge conserva la libre administración de
sus bienes propios y puede disponer de ellos o gravarlos.
(Art. 303º CC.)
Administración de los bienes de otro cónyuge:
Si uno de los cónyuges no contribuye con los frutos o
productos de sus bienes propios al sostenimiento del hogar,
el otro puede pedir que pasen a su administración, en todo
o en parte.
En este caso, está obligado a constituir hipoteca y, si carece
de bienes propios, otra garantía, si es posible, según el
prudente arbitrio del Juez, por el valor de los bienes que
reciba. (Art. 305º CC.).
(Tema 7)
Atribución del cónyuge administrador:
Cuando uno de los cónyuges permite que sus bienes
propios sean administrados en todo o en parte por el otro,
no tiene éste sino las facultades inherentes a la mera
administración y queda obligado a devolverlos en cualquier
momento a requerimiento del propietario. (Art. 305º CC.).
Irrenunciabilidad de Actos de Liberalidad:
Ninguno de los cónyuges puede renunciar a una herencia o
legado o dejar de aceptar una donación sin el
consentimiento del otro. (Art. 304º CC.).
Pago de deudas anteriores al Régimen de Gananciales:
Las deudas de cada cónyuge anteriores a la vigencia del
régimen de gananciales son pagadas con sus bienes
propios, a menos que hayan sido contraídas en beneficio
del futuro hogar en cuyo caso se pagan con bienes sociales
a falta de bienes propios del deudor. (Art. 307º CC).
(Tema 7)
Deudas personales del otro cónyuge:
Los bienes propios de uno de los cónyuges, no responden
de las deudas personales del otro, a menos que se pruebe
que se contrajeron en provecho dela familia. (Art. 308º CC.).
Responsabilidad Extra-Contractual de un cónyuge:
La responsabilidad extracontractual de un cónyuge no
perjudica al otro en sus bienes propios ni en la parte de los
de la sociedad que le corresponderían en caso de
liquidación. (Art. 309º CC)
Bienes Sociales:
Son bienes sociales todos los no comprendidos en el Art.
302º, incluso los que cualquiera de los cónyuges adquiera
por su trabajo, industria o profesión, así como los frutos y
productos de todos los bienes propios y de la sociedad y las
rentas de los derechos de autor e inventor.
(Tema 7)
También tienen la calidad de bienes sociales los edificios
construidos a costa del caudal social en suelo propio de uno
de los cónyuges, abonándose a éste el valor del suelo al
momento del reembolso. (Art. 310º CC).
Reglas para calificación de los bienes:
Para la calificación de los bienes, rigen las reglas siguientes:
 Todos los bienes se presumen sociales, salvo prueba en
contrario.
 Los bienes sustituidos o subrogados a otros se reputan
de la misma condición de los que sustituyeron o
subrogaron.
 Si vendidos algunos bienes, cuyo precio no consta
haberse invertido, se compran después otros
equivalentes, se presumen, mientras no se pruebe lo
contrario, que la adquisición posterior es hecha con el
producto de la enajenación anterior. (Art. 311º CC)
(Tema 7)
Prohibición de contratos entre cónyuges:
Los cónyuges no pueden celebrar contratos entre sí
respecto de los bienes de la sociedad. (Art. 312º CC).
Administración del Patrimonio Social:
Corresponde a ambos cónyuges la administración del
patrimonio social. En embargo, cualquiera de ellos puede
facultar al otro para que asuma exclusivamente dicha
administración respecto de todos o de algunos de los
bienes. En este caso, el cónyuge administrador indemnizará
al otro por los daños y perjuicios que sufra a consecuencia
de actos dolosos o culposos. (Art. 313º CC).
Administración de los bienes sociales y propios por el otro
cónyuge:
La administración de los bienes de la sociedad y de los
propios de uno de los cónyuges corresponde al otro en los
casos del Art. 294º incisos 1 y 2.
(Tema 7)
Si uno de los cónyuges ha abandonado el hogar,
corresponde al otro la administración de los bienes sociales.
(Art. 314º CC).
Disposición de los bienes sociales:
Para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se requiere
la intervención del marido y la mujer. Empero, cualquiera de
ellos puede ejercitar tal facultad, si tiene poder especial del
otro.
Lo dispuesto en el párrafo anterior no rige para los actos de
adquisición de bienes muebles, los cuales pueden ser
efectuados por cualquiera de los cónyuges. Tampoco rige en
los casos considerados en las leyes especiales. (Art. 315º
CC).
Cargas de la Sociedad Conyugal:
Son de cargo de la sociedad:
 El sostenimiento de la familia y la educación de los hijos..
(Tema 7)
… comunes.
 Los alimentos que uno de los cónyuges esté obligado por
ley a dar a otras personas.
 El importe de lo donado o prometido a los hijos
comunes por ambos cónyuges.
 Las mejoras necesarias y las reparaciones de mera
conservación o mantenimiento hechas en los predios
propios, así como las retribuciones y tributos que los
afecten.
 Las mejoras útiles y de recreo que la sociedad decida
introducir en bienes propios de uno de los cónyuges con
consentimiento de éste.
 Las mejoras y reparaciones realizadas en los bienes
sociales, así como los tributos y retribuciones que los
afecten.
 Los atrasos o réditos devengados de las obligaciones a …
(Tema 7)
… que estuviesen afectos tanto los bienes propios como los
sociales, cualquiera que sea la época a que correspondan.
 Las cargas que pesan sobre los usufructuarios respecto
de los bienes propios de cada cónyuge.
 Los gastos que cause la administración de la sociedad
(Art. 316º CC.)
Responsabilidad por deudas de la sociedad
Los bienes sociales y, a falta o por insuficiencia de éstos, los
propios de ambos cónyuges, responden a prorrata de las
deudas que son de cargo de la sociedad. (Art. 317º de CC.)
Fin de la Sociedad de Gananciales
Fenece el régimen de la sociedad de gananciales:
• Por invalidación del matrimonio.
• Por separación de cuerpos
• Por divorcio
(Tema 7)
• Por declaración de ausencia
• Por muerte de uno de los cónyuges
• Por cambio de régimen patrimonial
(Art. 318º CC)
Fecha de fenecimiento de la Sociedad de Gananciales
Para las relaciones entre los cónyuges se considera que el
fenecimiento de la sociedad de gananciales se produce en
la fecha de la muerte o de la declaración de muerte
presunta o de ausencia; en la de notificación con la
demanda de invalidez del matrimonio, de divorcio, de
separación de cuerpos o de separación judicial de bienes; y
en la fecha de la escritura pública cuando la separación de
bienes se establece de común acuerdo. En los casos
previstos en los incisos 5 y 12 del Art. 333º, la sociedad de
gananciales fenece desde el momento en que se produce la
separación de hecho.
(Tema 7)
Respecto a terceros, el régimen de sociedad de gananciales
se considera fenecido en la fecha de la inscripción
correspondiente en el registro personal. (Art. 319º CC).
Inventario valorizado de los bienes sociales
Fenecida la sociedad de gananciales, se procede de
inmediato a la formación del inventario valorizado de todos
los bienes. El inventario puede formularse en documento
privado con firmas legalizadas, si ambos cónyuges o sus
herederos están de acuerdo. En caso contrario, el inventario
se hace judicialmente.
No se incluye en el inventario el menaje ordinario del hogar
en los casos del artículo 318º, incisos 4 y 5, en que
corresponde al cónyuge del ausente o al sobreviviente.
(Art. 320º CC.)
(Tema 7)
Bienes excluidos del Menaje (Art. 321º CC)
El menaje ordinario del hogar no comprende:
• Los vestidos y objetos de uso personal
• El dinero
• Los títulos valores y otros documentos de carácter
patrimonial.
• Las joyas
• Las medallas, condecoraciones, diplomas y otras
distinciones
• Las armas
• Los instrumentos de uso profesional u ocupacional
• Las colecciones científicas o artísticas
• Los bienes culturales-históricos
• Los libros, archivos y sus contenedores
• En general, los objetos que no son de uso doméstico
(Tema 7)
Liquidación de la Sociedad de Gananciales. (Art. 322º CC)
Realizado el inventario, se pagan las obligaciones sociales y
las cargas y después se reintegra a cada cónyuge los bienes
propios que quedaren.
JURISPRUDENCIA
La liquidación de la sociedad de gananciales es un proceso de carácter obligatorio
que tiene que realizarse de conformidad con lo dispuesto en el Art. 322º del CC., por
lo cual implica necesariamente de dos condiciones previas: a) el fenecimiento del
régimen de la sociedad de gananciales, por las causales que se establecen en el Art.
318º del CC. Y b) la realización del inventario. Cas. Nº 542-96-Ica.
No procede la medida cautelar si no está acreditado que la sociedad conyugal,
titular del dominio del inmueble que se pretende afectar, se encuentre en
liquidación; como que tampoco exista un remanente, luego de pagar las
obligaciones sociales y las cargas de la sociedad, único supuesto en que podrían
repartirse las gananciales que corresponderían por mitad a cada cónyuge. Exp. Nº
34-99.
(Tema 7)
Gananciales. (Art. 323º CC)
Son gananciales los bienes remanentes después de
efectuados los actos indicados en el Art. 322º.
Los gananciales se dividen por mitad entre ambos cónyuges
o sus respectivos herederos.
Cuando la sociedad de gananciales ha fenecido por muerte
o declaración de ausencia de uno de los cónyuges, el otro
tiene preferencia para la adjudicación de la casa en que
habita la familia y del establecimiento agrícola, artesanal,
industrial o comercial de carácter familiar, con la obligación
de reintegrar el exceso de valor, si lo hubiera.
DECAIMIENTO Y DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO
MATRIMONIAL (Tema 8)
Separación de Cuerpos
La separación de cuerpos es aquella situación del
matrimonio, en la que subsistiendo el vínculo conyugal, se
produce una cesación de la vida en común de los casados y
se transforma el régimen jurídico de sus respectivos
derechos y obligaciones (entiéndase cese del régimen
patrimonial de sociedad de gananciales), obedeciendo al
hecho que determina un alejamiento o distanciamiento
personal.
Tengamos en cuenta que por la separación de cuerpos no
se extingue aún definitivamente el vínculo matrimonial, ya
que éste solo podrá ser resuelto en un segundo momento
denominado divorcio ulterior.
La separación de cuerpos es una institución del derecho de
familia que consiste en la interrupción de la vida conyugal
por una decisión judicial y como consecuencia se
suspenden los deberes relativos al lecho y la habitación y se
Pone fin al régimen patrimonial de la sociedad de
gananciales, dejando subsistente el vínculo matrimonial.
Nuestro actual Código Civil al respecto ha establecido las
causas para que se accione esta institución.
Clasificación de las Causas de la Separación de Cuerpos
Causas Específicas por Culpa de Uno de los Cónyuges:
El Adulterio.- Se presenta cuando uno de los cónyuges
mantiene relaciones sexuales con tercera persona, lo que es
una violación al deber de fidelidad, atenta contra el
principio de la monogamia y lesiona gravemente la esencia
del matrimonio.
Violencia Física o Psicológica, que el Juez apreciará según
las circunstancias.- Consiste en los maltratos físicos o
psicológicos que sufre uno de los cónyuges por parte del
otro. En el caso de la violencia física debe producirse daño
en la integridad corporal.
Atentado contra la vida del cónyuge.- Tratar de provocarle
la muerte.
La Injuria Grave que haga insoportable la vida en común.-
Significa un atentado grave e inexcusable contra el honor, la
reputación o la personalidad del ofendido con el propósito
de hacer insoportable la vida en común.
El Abandono Injustificado de la casa conyugal por más
dedos años continuados o cuando la duración sumada de
los periodos de abandono exceda a este plazo.- Se requiere
para aplicar esta causal:
• Que el cónyuge haya abandonado la casa
• El abandono no tenga justificación
• La temporalidad mínima de dos años continuos o
alternados
La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en
común.- Conducta después del matrimonio,
comportamiento indecente o inmoral, que desluce la buena
imagen del hogar conyugal y la dignidad.
El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de
sustancias que puedan generar toxicomanía, salvo lo
dispuesto en el artículo 347º.- Ello importa una grave
alteración del comportamiento conyugal por la
dependencia de drogas, poniendo en peligro la vida o la
salud de la prole.
La enfermedad grave de transmisión sexual contraída
después de la celebración del matrimonio.- Son
enfermedades de origen y localización sexual que puede
contagiar al otro cónyuge y también a su descendencia.
La Homosexualidad sobreviniente al matrimonio.- Consiste
en una grave alteración de la conducta sexual de uno de los
cónyuges.
La condena por delito doloso a pena privativa de la
libertad mayor de dos años, impuesta después de la
celebración del matrimonio.- De modo que si tuviera
conocimiento del evento delictivo, no podría invocarse
dicha causal.
La imposibilidad de hacer vida en común, debidamente
probada en proceso judicial.-
• Abuso de uno de los cónyuges contra el otro, como no
permitirle la entrada al hogar.
• Internarlo innecesariamente en un sanatorio para
enfermos mentales.
• Introducir clandestinamente en el hogar a personas
ajenas a la familia.
• Acciones judiciales infundadas como la nulidad del
matrimonio
• La promoción infundada y maliciosa de juicio de
interdicción civil por insania.
• Salidas o viajes sin dar a conocer el paradero ni prevenir
al otro cónyuge
• La ocultación del estado de casados
• La pretensión que el cónyuge acceda a prácticas sexuales
antinaturales o aberrantes.
La Separación de Hecho de los cónyuges durante un
periodo ininterrumpido de dos años. Dicho plazo será de
cuatro años si los cónyuges tuviesen hijos menores de
edad. En estos casos no será de aplicación lo dispuesto en
el artículo 335º.-
Para invocar esta causal la Ley establece que es necesaria la
acreditación del cumplimiento de la obligación alimentaria.
La Separación Convencional, después de transcurridos dos
años de la celebración del matrimonio.-
Consentimiento inicial de ambos cónyuges, presentación
con la demanda de la propuesta de convenio y el Inventario
Valorizado de los bienes.
EL DIVORCIO ULETRIOR
El Divorcio como bien lo establece nuestro Código Civil
vigente es la disolución del vínculo matrimonial que se
obtiene por sentencia judicial y sobre la base de las
causales determinadas por Ley.
Es detenerse en cuenta que nuestro ordenamiento acoge
los dos tipos de divorcio diferenciados por la doctrina
(divorcio sanción y divorcio remedio)
El Sistema de del divorcio sanción, se formula como el
castigo que debe recibir el cónyuge culpable que ha dado
motivos para el divorcio. Se funda en el incumplimiento
grave y reiterado de los deberes conyugales imputables a
uno o ambos cónyuges y su estructura se sustenta en:
• El principio de culpabilidad, según el cual el divorcio se
genera por culpa de uno de ellos o de ambos, de tal
modo que uno será culpable y el otro inocente, por
tanto, sujeto a prueba.
• La existencia de varias causas para el divorcio, esto es,
causas que están previstas en la Ley
• El carácter punitivo del divorcio, porque la sentencia que
declara disuelto el vinculo conyugal es un medio para
penalizar al culpable por haber faltado a los deberes y
obligaciones conyugales, consiguientemente, supone …
… suspensión del ejercicio de la patria potestad, la pérdida
o restricción del derecho alimentario, la pérdida de la
vocación hereditaria.
Desde la promulgación de la Ley Nº 2749, el sistema
peruano contempla, por un lado, causales subjetivas o
inculpatorias propias del sistema del divorcio sanción,
previstas en los incisos 1 al 11 del Art. 333º del C.C., por
otro lado, causales objetivas o no inculpatorias
contempladas en los numerales 12 y 13 del mismo cuerpo
legal. Estas son la separación de hecho y la separación
convencional propias del sistema del divorcio remedio, que
se van ajustando a nuestra realidad.
La Separación Personal o el Divorcio sólo pueden ser
decretados judicialmente ante la alegación y prueba de
hechos culpables, de uno o ambos cónyuges, hecha efectiva
en un proceso contencioso, y debe circunscribirse a las
causales taxativamente enumeradas por ley. Si los hechos
no fueron probados, el Juez debe desestimar la demanda…
… aun cuando existiere la evidencia de que la unión
matrimonial está desintegrada.
En síntesis: la sentencia exige la prueba de la culpa de uno o
de ambos cónyuges, y, por ello, el divorcio implica una
sanción contra el culpable que se proyecta en los efectos.
El Estado protege a la familia ya que sólo los cónyuges son
los verdaderos autorizados para poner fin a una relación
convivencial que ha sido resquebrajado.
Cónyuge Inocente y Cónyuge Culpable
Es necesario tener en cuenta la diferencia entre los dos
tipos de denominaciones que ha hecho la doctrina sobre los
cónyuges para los casos del decaimiento y disolución del
vínculo matrimonial, y para diferenciar también a cual de
los dos realmente se les está restringiendo un derecho al
accionar el segundo párrafo del artículo 354º del CC.
Cónyuge Inocente, Aquel que ha sido engañado, perjudicado,
agraviado por parte de su cónyuge (culpable), ya que éste último
está inmerso en algunas de las causales del Art. 333º, por lo que
podríamos considerarla como el sujeto pasivo del proceso de
divorcio cuando se acciona una causal.
Cónyuge Culpable, Aquel que tiene la culpa del divorcio, por
estar inmerso en alguna de las causales del Código Civil, y es a
quién la norma bajo análisis castiga negándole un derecho que
solo le otorga al inocente quien no podrá pedir la conversión en
divorcio ulterior la de separación de cuerpos porque así lo a
estipulado el Art. 354 del CC.
Consecuencias del Divorcio
Por el divorcio cesa la obligación alimenticia entre marido y
mujer.
Si se declara el divorcio por culpa de uno de los cónyuges y el …
Pérdida de gananciales por el Cónyuge Culpable.- El
cónyuge divorciado por su culpa perderá las gananciales
que proceden de los bienes del otro.
Pérdida de Derechos Hereditarios entre cónyuges
divorciados.- Los cónyuges divorciados no tienen derecho a
heredar entre sí.
Plazo de Conversión.- Transcurridos dos meses desde
notificada a sentencia, la resolución de alcaldía o el acta
notarial de separación convencional, o la sentencia de
separación de cuerpos por separación de hecho, cualquiera
de los cónyuges basándose en ellas, podrá pedir, según
corresponda, al Juez, al alcalde o al notario que conoció el
proceso, que se declare disuelto el vínculo del matrimonio.
Igual derecho podrá ejercer el cónyuge inocente de la
separación por causal específica.
Reglas aplicadas al divorcio.- Son aplicables al divorcio las
reglas contenidas en los artículos 334º a 342º, en cuanto
sean pertinentes.
Corte del Proceso por Reconciliación de los cónyuges.-
Durante la tramitación del juicio de divorcio por causal
específica, el Juez mandará cortar el proceso si los cónyuges
se reconcilian.
Es aplicable a la reconciliación el último párrafo del artículo
346º (Reconciliados los cónyuges, pueden demandarse
nuevamente la separación, solo por causas nuevas o recién
sabidas. En este juicio no se invocarán los hechos
perdonados, sino en cuanto contribuyan a que el Juez
aprecie el valor de dichas causas).
Si se trata de la conversión de la separación en divorcio, la
reconciliación de los cónyuges, o el desistimiento de quien
pidió la conversión, dejan sin efecto esta solicitud.
Variación de la demanda de divorcio.- El demandante
puede, en cualquier estado de la causa, variar su demanda
de divorcio, convirtiéndola en una de separación.
Facultad del Juez de variar e petitorio.- Aunque la
demanda ola reconvención tenga por objeto el divorcio, el
Juez puede declarar la separación, si parece probable que
los cónyuges se reconcilie.
Consulta de la Sentencia.- Si no se apela la sentencia que
declara el divorcio, ésta será consultada, con excepción de
aquella que declara el divorcio en mérito de la sentencia de
separación convencional.
Subsistencia de los Deberes Religiosos.- Las disposiciones
de la Ley sobre el divorcio y la separación de cuerpos no se
extienden más allá de sus efectos civiles y dejan íntegros los
deberes que la religión impone.
LA PATRIA POTESTAD (Tema 9)
Noción de patria Potestad.- Por la Patria Potestad los
padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona
y bienes de sus hijos menores.
Ejercicio de la Patria Potestad:
Ejercicio conjunto de la Patria Potestad.- La Patria Potestad
se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el
matrimonio, correspondiendo a ambos la representación
legal del hijo. En caso de disentimiento, resuelve el Juez del
Niño y Adolescente, conforme al proceso sumarísimo.
Ejercicio Unilateral de la Patria Potestad.- En caso de
separación de cuerpos, de divorcio o de invalidación del
matrimonio, la patria potestad se ejerce por el cónyuge a
quien se confían los hijos. El otro queda, mientras tanto,
suspendido en su ejercicio.
Patria Potestad de Hijos Extramatrimoniales:

La Patria Potestad sobre los hijos extramatrimoniales se
ejerce por el padre o por la madre que los ha reconocido.
Si ambos padres han reconocido al hijo, el juez de menores
determina a quien corresponde la patria potestad,
atendiendo a la edad y sexo del hijo, a la circunstancia de
vivir juntos o separados los padres y, en todo caso, a los
intereses del menor.
Los antes dicho es de aplicación respecto de la madre
aunque sea menor de edad, no obstante el Juez puede
confiar a un curador la guarda de la persona o de los bienes
del hijo, si así lo exige el interés de éste, cuando el padre no
tenga la patria potestad.
Relaciones personales con hijos No Sujetos a Patria

Potestad:
En todo caso, Los padres tienen derecho a conservar con los
hijos que no estén bajo su patria potestad las relaciones
personales indicadas por las circunstancias.
Deberes y Derechos que genera la Patria Potestad.- Son
deberes y derechos que los padres ejercen la patria
potestad:
• Proveer al sostenimiento y educación de los hijos
• Dirigir el proceso educativo de los hijos y su capacitación
para el trabajo conforme a su vocación y aptitudes.
• Corregir moderadamente a los hijos y, cuando esto no
bastare, recurrir a la autoridad judicial solicitando su
internamiento en un establecimiento dedicado a la
reeducación de menores.
• Aprovechar de los servicios de sus hijos, atendiendo a su
Edad y condición y sin perjudicar su educación.
• Tener a los hijos en su compañía y recogerlos del lugar
donde estuviesen sin su permiso, recurriendo a la
autoridad si es necesario.
• Representar a los hijos en los actos de la vida civil
• Administrar los bienes de sus hijos
• Usufructuar los bienes de sus hijos. Tratándose de
productos, se está a lo dispuesto en el artículo 1004º.
Subsistencia Alimentaria a Hijos Mayores de Edad:
Subsiste la obligación de proveer al sostenimiento de los
hijos e hijas solteros mayores de dieciocho años que estén
siguiendo con éxito estudios de una profesión u oficio hasta
los 28 años de edad; y de los hijos e hijas solteros que no se
encuentren en aptitud de atender a su subsistencia por
causas de incapacidad física o mental debidamente
comprobadas.
Los Bienes del Menor:
Bienes Excluidos de la Administración Legal:
Están excluidos de la administración legal de los bienes
donados o dejados en testamento a los hijos, bajo la
condición de que sus padres no los administren; y los
adquiridos por los hijos por su trabajo, profesión o industria
ejercidos con el asentimiento de sus padres o entregados a
ellos para que ejerzan dichas actividades.
Garantías para la Administración Legal:
Los padres no están obligados a dar garantía para asegurar
la responsabilidad de su administración, salvo que el Juez, a
pedido del consejo de familia, resuelva que la constituyan,
por requerirlo el interés del hijo. En este caso, la garantía
debe asegurar:
• El importe de los bienes muebles
• Las rentas que durante un año rindieron los bienes
• Las utilidades que durante un año pueda dejar cualquier
empresa del menor
Los incisos 2 y 3 solo son de aplicación cunado los padres
no tengan el usufructo de los bienes administrados.
Rendición de Cuentas sobre la Administración Legal:
Los padres no esta obligados a dar cuenta de su
administración sino al terminar ésta, a no ser que el Juez, a
solicitud del consejo de familia, resuelva otra cosa.
Modificaciones y suspensión de garantías y cuentas:
El Juez, a pedido del consejo de familia, puede modificar o
suspender en cualquier tiempo las medidas que hubiese
dictado de conformidad con los artículos 426º y 427º
Prohibición de Convenio entre Padres e Hijos:
El hijo llegado a la mayoría de edad no puede celebrar
convenios con sus padres antes de ser aprobada por el Juez
la cuenta final, salvo dispensa judicial.
Tampoco tienen efecto, sin tal requisito, la herencia
voluntaria o el legado que el hijo deje a favor de sus padres
con cargo a su tercio de libre disposición.
Saldo con Interés Legal contra los Padres:
El saldo que resulta en contra de los padres produce
intereses legales desde un mes después de la terminación
de la patria potestad. Esta obligación es solidaria
Acción recíproca sobre pago :
Las acciones que recíprocamente asistan a los padres y al
hijo por razón del ejercicio de la patria potestad se
extinguen a los tres años de aprobada la cuenta final.
Este artículo no es aplicable a la acción relativa al pago del
saldo que resulte de dicha cuenta, la cual prescribe dentro
del plazo señalado para la acción personal.
Administración en Caso de Nuevo Matrimonio:
El padre o la madre que quiera contraer nuevo matrimonio
debe pedir al Juez, antes de celebrarlo, que convoque al
consejo de familia para que éste decida si conviene o no
que siga con la administración de los bienes de sus hijos del
matrimonio anterior.
En los casos de resolución afirmativa, los nuevos cónyuges
son solidariamente responsables. En caso negativo, así
como cuando el padre o la madre se excusan de administrar
los bienes de los hijos, el consejo de familia nombrará un
curador.
Las mismas reglas se aplican para los padres del hijo
extramatrimonial.
El padre o la madre que se case sin cumplir la obligación
que se le impone en los Arts. 433º y 434º pierde la
administración y el usufructo de los bienes de los hijos del
matrimonio anterior, así como de los hijos
extramatrimoniales y los nuevos cónyuges quedan
solidariamente responsables como los tutores.
El padre o la madre recobra, en el caso del Art. 444º, la
administración y el usufructo de los bienes de sus hijos
cuando se disuelve o anula el matrimonio.
Curador para Administración de Bienes del Menor:
El Juez puede confiar a un curador, en todo o en parte, la
administración de los bienes de los hijos sujetos a la patria
potestad de uno solo de los padres:
• Cuando lo pida el mismo padre indicando la persona del
curador.
• Cuando el otro padre lo ha nombrado en su testamento
y el Juez estimare conveniente esta medida.
El nombramiento puede recaer en una persona jurídica.
Bienes Exceptuados del Usufructo Legal:
Está exceptuados del usufructo legal:
• Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos,
con la condición de que el usufructo no corresponda a
los padres.
• Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos
para que sus frutos sean invertidos en un fin cierto y
determinado.
• La herencia que ha pasado a los hijos por indignidad de
los padres o por haber sido éstos desheredados.
• Los bienes que los hijos que les sean entregados por sus
padres para que ejerzan un trabajo, profesión o industria
• Los que los hijos adquieran por su trabajo, profesión o
industria ejercidos con el asentimiento de sus padres.
• Las sumas depositadas por terceros en cuentas de
ahorros a nombre de los hijos.
Cargas del Usufructo Legal: Las cargas del usufructo legal
son:
• Las obligaciones que pesan sobre todo usufructuario,
excepto la de prestar garantía.
• Los gastos de los hijos comprendidos en el Artículo 472º,
(los gastos de los hijos alimentistas).
Pérdida de Empresa sujeta a usufructo legal:
Si una empresa comprendida en el usufructo legal deja
pérdida algún año, corresponden al hijo los beneficios de
los años siguientes hasta que la pérdida se compense.
Embargo del Usufructo Legal:
El usufructo legal puede embargarse por hechos o por
deudas de los padres, exceptuando lo necesario para cubrir
las obligaciones señaladas en el artículo 437º.
Intransmisibilidad y Renuncia del Usufructo Legal:
Los padres no pueden transmitir su derecho de usufructo,
pero sí renunciar a él.
Inventario de Bienes por disolución:
El cónyuge que ejerza la patria potestad después de
disuelto el matrimonio, está obligado a hacer inventario
judicial de los bienes de sus hijos, bajo sanción de perder el
usufructo legal. Mientras no cumpla con esta obligación, no
puede contraer nuevo matrimonio.
Responsabilidad de Padres sobre Bienes Usufructuados:
Tratándose de los bienes comprendidos en el usufructo, y
por el tiempo que éste dure, los padres responden
solamente de la propiedad.
Fin de la Administración y del usufructo por Quiebra
La administración y el usufructo legales cesan por la
declaración de quiebra.
Pérdida de la Administración y el Usufructo Legal:
Quien pone en peligro los bienes de los hijos al ejercer la
patria potestad pierde la administración y el usufructo legal.
Limitación a la disposición de los bienes de los hijos:
Los padres no pueden enajenar ni gravar los bienes de los
hijos, ni contraer en nombre de ellos obligaciones que
excedan de los límites de la administración, salvo por
causas justificadas de necesidad o utilidad y previa
autorización judicial. El Juez puede disponer, en su caso,
que la venta se haga previa tasación y en pública subasta,
cuando lo requieran los intereses del hijo.
Prohibición de los padres de Enajenar y gravar bienes del
hijo.- Los padres necesitan también autorización judicial
para practicar, en nombre del menor, los siguientes actos:
• Arrendar sus bienes por más de tres años.
• Hacer partición extrajudicial
• Transigir, estipular cláusulas compromisorias o
sometimiento a arbitraje.
• Renunciar herencias, legados o donaciones.
• Celebrar contrato de sociedad o continuar en la
establecida
• Liquidar la empresa que forme parte de su patrimonio
• Dar o tomar dinero en préstamo
• Edificar, excediéndose de las necesidades de la
administración
• Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con
cargas.
• Convenir en la demanda.
Acción de Nulidad de Actos Celebrados por los
Padres.- Pueden demandar la nulidad de los actos
practicados con infracción de los artículos 447º, 448º y
449º:
• El hijo, dentro de los dos años siguientes a su
mayoría
• Los herederos del hijo, dentro de los dos años
siguientes a su muerte si ocurrió antes de llegar a la
mayoría de edad.
• El representante legal del hijo, si durante la minoría
cesa uno de los padres o los dos en la patria
potestad. En este caso, el plazo comienza a contarse
desde que se produce el cese.
Colocación del Dinero del Menor.- El dinero de los
hijos, mientras se invierta con sujeción a lo dispuesto en
el artículo 453º, debe ser colocado en condiciones
apropiadas en instituciones de crédito y a nombre del
menor.
Retiro De Dinero Del Menor Autorizado Judicialmente:

El dinero a que se refiere el artículo 451 no puede ser
retirado sino con autorización judicial.
Con el mismo propósito de cautelar el patrimonio del hijo menor, todo dinero
depositado en instituciones de crédito deberá ser retirado con autorización judicial.
En este proceso judicial se deberá comprobar fundamentalmente la necesidad o
utilidad que la operación de retiro del dinero es en beneficio exclusivo de
los intereses del menor. Debemos aclarar que cuando se habla de este dinero el
Código no se está refiriendo a los frutos del capital, ya que tales frutos corresponden
al titular del usufructo legal, en este caso a los padres.
Inversión Del Dinero Del Menor:
El dinero del menor, cualquiera fuere su procedencia, será
invertido en predios o en cédulas hipotecarias. Para hacer
otras inversiones, los padres necesitan autorización judicial.
Esta autorización será otorgada cuando lo requieran o
aconsejen los intereses del hijo.
Obligaciones de los Hijos:
Los hijos están obligados a obedecer, respetar y honrar a
sus padres
Derecho del menor para aceptar bienes a título gratuito
El menor capaz de discernimiento puede aceptar
donaciones, legados y herencias voluntarias siempre que
sean puras y simples, sin intervención de sus padres.
También puede ejercer derechos estrictamente personales.
El derecho del hijo de aceptar actos jurídicos gratuitos puros y
simples En este sentido, la norma en comentario permite que el
menor capaz de discernimiento pueda por sí mismo, sin la
intervención ni consentimiento de sus padres, aceptar donaciones,
legados y herencias voluntarias siempre que tengan la características
de ser puras y simples, es decir que no estén sujetos a modalidad,
llámese condición, plazo o cargo.
El derecho de ejercer sus derechos personales Esta facultad permite
al hijo ejercer sus derechos personales, es decir aquellos derechos
que le son innatos y concernientes de manera intrínseca a su calidad
de sujeto de derecho y a su estado civil de hijo. Es importante
rescatar la palabra estrictamente adverbio de modo utilizada para
calificar los derechos que el hijo puede ejercer, en este sentido debe
entenderse que se refiere a aquellos derechos que solo pueden ser
realizados por el mismo menor, por ejemplo: Declaración para
contraer matrimonio (artículos 248, 241 Y 244, CC). Asentimiento para
ser adoptado (artículo 378, inc. a, CC). Reconocimiento (artículo 393,
CC). Derecho de la madre a investigar judicialmente la paternidad de
su hijo (artículo 407, CC). Velar por su interés personal y patrimonial
(artículos 459, 530, 533 Y 557, CC).
Facultad del menor para obligarse o renunciar a derechos:
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 1358, el
menor que tenga más de dieciséis años de edad puede
contraer obligaciones o renunciar derechos siempre que sus
padres que ejerzan la patria potestad autoricen expresa o
tácitamente el acto o lo ratifiquen.
Cuando el acto no es autorizado ni ratificado, el
menor queda sujeto a la restitución de la suma que se
hubiese convertido en su provecho. El menor que hubiese
actuado con dolo responde de los daños y perjuicios que
cause a tercero.
Considera un hecho claro y predefinido en la estructura de la capacidad de
ejercicio (personas, acto jurídico, contratos) y de la patria potestad (familia),
esto es para que el menor contraiga obligaciones o renuncie derechos
requiere la autorización (expresa o tácita) de los padres o en todo caso de su
ratificación, lo contrario implicaría la invalidez del acto realizado. En
definitiva, la autorización previa o ratificación posterior de los padres
respecto del acto realizado por su menor hijo equivale a que ellos lo
hubiesen practicado en nombre del menor, en ejercicio de las facultades
conferidas por la patria potestad
Autorización Para El Trabajo Del Menor:
El menor capaz de discernimiento puede ser autorizado
por sus padres para dedicarse a un trabajo, ocupación,
industria u oficio. En este caso, puede practicar los actos
que requiera el ejercicio regular de tal actividad,
administrar los bienes que se le hubiese dejado con dicho
objeto o que adquiera como producto de aquella actividad,
usufructuarIos o disponer de ellos. La autorización puede
ser revocada por razones justificadas.
Para que el hijo menor pueda trabajar requiere la autorización de sus
padres, caso en el cual podrá realizar los actos jurídicos necesarios
para el ejercicio regular de la actividad, administrar los bienes
relacionados con la misma, usufructuarIos o disponer de ellos. Este
artículo otorga una libertad plena del hijo solo sobre los bienes de su
peculio adventicio. La autorización para trabajar dada por los padres
puede ser revocada por razones justificadas. En este último caso
deberá cesar en sus actividades o recurrir al juez si considera que tal
decisión revocatoria carece de fundamento o es injustificada.
Responsabilidad Del Menor:
El menor capaz de discernimiento responde por los daños y
perjuicios que causa
Si bien es cierto que los padres son responsables por los actos de sus hijos,
esta responsabilidad no es absoluta o plena ya que los hijos, incluso menores
de edad, asumen las consecuencias de sus actos cuando la ley así lo
determina. En el caso de la responsabilidad de los padres, es de señalar que
ésta es una de tipo in vigilando, por lo cual los padres están obligados a
indemnizar a terceros por los actos realizados por sus hijos.
Debe tenerse en cuenta lo siguiente:
* Si el hijo convive con los padres, siendo ambos los que ejercen la patria
potestad, la responsabilidad es solidaria del padre y la madre.
* En caso de que los padres no convivan, la responsabilidad será del padre
que ejerce la patria potestad. No obstante, el otro responderá por los actos
cometidos por el hijo en el tiempo en que estuviere a su cuidado.
* La responsabilidad de los padres se deriva a un tercero cuando el hijo es
puesto en un establecimiento que ejerza la guarda del mismo (ejm.: colegio),
siempre que los actos se realicen estando bajo dicho control.
Asentimiento del Menor para actos de Administración de sus
padres:
Si es posible, los padres consultarán al menor que tenga más de
dieciséis años los actos importantes de la administración. El
asentimiento del menor no libera a los padres de
responsabilidad.
El asentimiento del menor que tuviere dieciséis años cumplidos, que trata el
artículo 459, está referido para los actos de administración; en los que,
por regla general, existe libre ejecución.
Como se sabe, los actos de administración tienen como finalidad la
explotación, conservación, mantenimiento, uso, usufructo de los bienes
muebles e inmuebles, para evitar su extinción o pérdida.
En ese sentido, la norma impone a los padres consultar al menor que tenga
más de dieciséis años los actos importantes de la administración. A
diferencia de los casos a que se refieren los artículos 447, 448 Y 449 del
Código Civil, para cuya inobservancia se sanciona expresamente la nulidad
del acto practicado por los padres sin las necesarias formas habilitativas, la
infracción del artículo 459 constituye un caso de ineficacia del acto
practicado por los padres respecto del menor por ellos representado.
No obstante el asentimiento del menor, los padres no se eximen de
responsabilidad por los daños que se puedan ocasionar a los intereses de
aquél o de terceros.
Causales de Extinción de Patria Potestad:
La patria potestad se acaba: 1. Por la muerte de los padres
o del hijo. 2. Por cesar la incapacidad del hijo conforme al
artículo 46. y, 3. Por cumplir el hijo dieciocho años de edad.
Debe tenerse presente que la extinción de la patria potestad produce

el cese de todas las atribuciones que ella implica. Por tanto, los actos
que los padres realicen en nombre y representación de sus hijos
tienen como ámbito temporal de vigencia el tiempo de duración del
instituto. Los padres no podrán obligar a los hijos más allá de
terminada la patria potestad. Los actos practicados en contravención
de esta regla, serán ineficaces frente a los hijos mayores de edad.
Causales de pérdida de Patria Potestad:
La patria potestad se pierde por condena a pena que la
produzca o por abandonar al hijo durante seis meses
continuos o cuando la duración sumada del abandono
exceda de este plazo.
Las restricciones al ejercicio de la patria potestad por el
incumplimiento de los deberes inherentes a ella son impuestas por el
juez de familia, luego de evaluar y calificar los hechos producidos. Ello
es así, por el principio de que el niño no sea separado de sus padres
contra la voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión
judicial, las autoridades competentes determinen, de conformidad con
la ley y los procedimientos aplicables, que tal separación es necesaria
en el interés superior del niño (artículo 9, numeral 1 , de la
Convención sobre los Derechos del Niño). Así ocurre en los casos de
abandonar a los hijos, negarse a prestarles alimentos, tratarlos con
dureza, etc. En estos casos y una vez impuesta la restricción, se
impide al padre afectado continuar ejerciendo la patria potestad;
mientras que, el otro progenitor ejercerá exclusivamente la patria
potestad.

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DERECHO CIVIL III

Dr. FREDY LEON HUAYANCA

En el Derecho de Familia, el orden público domina

Patria Potestad de Hijos Extramatrimoniales:

Relaciones personales con hijos No Sujetos a Patria

Retiro De Dinero Del Menor Autorizado Judicialmente:

Debe tenerse presente que la extinción de la patria potestad produce

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