RAFAEL HERRERA RAYO

ACCIÓN CONTRACTUAL AIDA FLOREZ HERRERA

PATRICIA ZABLATZKY OCAMPO
DIANA TEHERAN ALCALA
ACCIÓN CONTRACTUAL
La acción contractual o de controversias contractuales, es una acción indemnizatoria,
que protege los derechos de las personas que están vinculadas al contrato. Estaba
consagrada en el articulo 87 del código contencioso administrativo.
Con el nuevo Código de lo Contencioso Administrativo (ley 1437 de 2011), se
introduce un cambio en el sentido de que se habla de la acción de lo contencioso
administrativo a partir de MEDIOS DE CONTROL que se invocan ante la jurisdicción
contencioso administrativa empleados para reclamar las diversas pretensiones.
ACCIÓN CONTRACTUAL
ARTÍCULO 141. CONTROVERSIAS CONTRACTUALES. Cualquiera de las partes de un
contrato del Estado podrá pedir que se declare su existencia o su nulidad, que se ordene
su revisión, que se declare su incumplimiento, que se declare la nulidad de los actos
administrativos contractuales, que se condene al responsable a indemnizar los perjuicios, y
que se hagan otras declaraciones y condenas.
Así mismo, el interesado podrá solicitar la liquidación judicial del contrato cuando esta no
se haya logrado de mutuo acuerdo y la entidad estatal no lo haya liquidado
unilateralmente dentro de los dos (2) meses siguientes al vencimiento del plazo convenido
para liquidar de mutuo acuerdo o, en su defecto, del término establecido por la ley.

Los actos proferidos antes de la celebración del contrato, con ocasión de la actividad
contractual, podrán demandarse en los términos de los artículos 137 y 138 de este
Código, según el caso.
El Ministerio Público o un tercero que acredite un interés directo podrán pedir que se
declare la nulidad absoluta del contrato. El juez administrativo podrá declararla de oficio
cuando esté plenamente demostrada en el proceso, siempre y cuando en él hayan
intervenido las partes contratantes o sus causahabientes.
ETAPAS CONTRACTUALES
1. ETAPA PRECONTRACTUAL: Se da antes de la celebración de contratos. Se
presenta una propuesta de estudio previo o pliego de condiciones. Luego se da la
selección del contratista y por ultimo la suscripción del contrato.
LOS ACTOS QUE SE PRODUCEN EN ESTA ETAPA SE PODRÁN DEMANDAR A TRAVÉS
DEL MEDIO DE CONTROL DE:
oNulidad
oNulidad y restablecimiento del derecho

Ej. El acto de apertura del proceso de selección.

Surtida esta etapa, con la firma y perfeccionamiento del contrato, comienza la etapa
CONTRACTUAL.
ETAPAS CONTRACTUALES
1. ETAPA CONTRACTUAL: Ejecución del contrato. Desarrollo del objeto contractual,
por parte del Contratista, y de la Contraprestación por parte del Contratante; en
las condiciones forma y plazos pactados. La guía es el texto mismo del contrato.
En esta etapa se puede demandar cualquier controversia que se presente a través del
siguiente medio de control:
•CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
• CARACTERISTICAS INDIVIDUALES DE LA ACCION
CONTRACTUAL:

1. Finalidad 9. Transacción

2. Legitimación. 10. Allanamiento

3. Caducidad. 11. Conciliación

4. Intervención de terceros. 12. Costas

5. Poderes del juez. 13. Derecho de postulación

6. Agotamiento de los recursos en la actuación 14. Procedimiento.

administrativa.

7. Petitum

8. Desistimiento
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Finalidad
Permitir controvertir los asuntos relacionados con las diferencias entre
los particulares y contratantes ya sea por:
o La validez del contrato
o Existencia del contrato
o Su revisión
o Su incumplimiento
o Perjuicios
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Legitimación
Su ejercicio corresponde tanto a los particulares como a las entidades
contratantes cuando:
o Nulidad absoluta: están legitimados las partes, el ministerio publico y el
tercero que acredite interés en la nulidad.
I. La ley 1437 de 2011 art 141 establece que cualquier tercero puede
interponerla siempre que acredite tal interés en la nulidad.
II. Los jueces no pueden ejercer esta acción como se cree sin embargo
puede declararla de oficio si se hallare probada dentro del proceso
siempre que intervengan las partes o sus causahabientes.
oNulidad relativa: solo puede ser pedida por las partes o sus causahabientes,
mas nadie puede pedirla.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Caducidad
o Es de 2 años para las pretensiones del artículo 141 del CPACA
o Varía del momento en que se efectúa la liquidación o habiéndose
efectuar no se haga.
o En caso de impugnación de actos separables será de 4 meses.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Intervención de terceros
Dentro de un proceso de controversias contractuales puede hacerse
llamamiento en garantía a otros contratistas, entidades, funcionarios,
entre otros, cuya intervención debe hacerse de acuerdo con el artículo
224 del CPACA desde la admisión de la demanda y hasta antes que
se profiera auto que fija fecha para la realización dela audiencia
inicial.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Poderes del juez
En los siguientes casos:
o Declaratoria de nulidad: el juez condenara el pago de los perjuicios
que se hayan originado.
o Incumplimiento: condenar el pago de los perjuicios causados,
utilizando las fórmulas matemáticas actuariales para indexar la
codena para que represente una verdadera indemnización.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Agotamiento de los recursos en la actuación administrativa
Los actos contractuales no admiten sino el recurso de reposición (art
87 ley 80/939), el cual no es obligatorio. Esto quiere decir que para
interponer esta acción no es necesario agotar los recursos de la
actuación administrativa, pero se aclara que en el evento de ejercerse
el recurso de reposición, el acto que decide el mismo expreso o tácito,
debe demandarse dentro de la petición de nulidad que haya que
proponerse, pues de lo contrario, existirá una inepta demanda por a
no individualización del acto demandado.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Petitum
o Nulidad del acto contractual: la pretensión debe contener la solicitud
de nulidad del acto y la condena consecuencial a que aspira el actor.
o Incumplimiento del contrato: lo primero es solicitar la nulidad del
acto que líquido unilateralmente el contrato y como consecuencia se
decrete el incumplimiento de la entidad, se condene el pago de
indemnización y se hagan las compensaciones a que aspire el
contratista.
o Si se trata de revisión de precios: ejercida de forma autónoma ,
esta será la pretensión principal y como consecuencia, se condene al
restablecimiento del equilibrio o se reajusten los precios.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Desistimiento
En la acción contractual se actúa en interés particular del demandante,
pues tiene un contenido meramente patrimonial. En tal circunstancia,
atendiendo a la posibilidad de renunciar a los derechos por quien
tiene capacidad de disposición, se puede desistir de la acción.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Transacción
La ley 80 de 1993 regula los mecanismos de solución rápida de
conflictos, admitiendo cualquiera que sea valido para poner fin a las
divergencias entre contratista y la entidad. Por tal motivo tienen plena
aplicación las figuras de transacción y arbitramento, la conciliación,
etc.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Allanamiento
Es perfectamente viable en el proceso ordinario contractual y mas si se
trata de la solicitud de liquidación judicial del contrato, en donde el
particular lo que busca es que el juez le diga como quedo la situación
entre los contratantes una vez finalizada la relación contractual.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Conciliación
Es un mecanismo admitido para solucionar el conflicto en las acciones que
tengan un contenido patrimonial como la acción contractual. Puede conciliarse
en cualquiera de sus formas, extrajudicial, prejudicial y judicial, pero en todos
los eventos deben aparecer las pruebas que acrediten la responsabilidad de
la entidad para que el juez pueda homologar el acuerdo de conciliación.
Hoy es obligatorio para las entidades publicas o los contratistas antes de
interponer las acción de controversias contractuales, por cualquiera de las
causas que se hemos citado, acudir a la solicitud de una conciliación
extrajudicial ante los agentes del Ministerio Publico facultados para ello.
Por lo cual el mecanismo de conciliación se convirtió desde el 22 de enero de
2009 en un requisito de procedibilidad de esta acción, sin el cual la acción no
podrá ser adelantada ante el juez, lo cual fue reiterado en el art 161
C.P.A.C.A.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. COSTAS
Para las acciones diferentes a las publicas, procede la condena en costas para la parte
vencida en el proceso, sea publica o privada.
Fue precisamente en la acción contractual donde empezó a excepcionarse la regla de la no
condena a las entidades publicas vencidas en juicio, pues el articulo 75 parágrafo 2º de la
ley 80 de 1993, estableció: “…En caso de condena en procesos originados en controversias
contractuales, el juez, si encuentra la existencia de temeridad en la posición no conciliatoria de
alguna de las partes…¨ La condenará al pago de una multa y en el parágrafo 3º señala
que ¨Se condenara en costas a cualquiera de las partes, siempre que se encuentre que se
presentó la conducta del parágrafo anterior.¨ Es decir , siempre que haya habido temeridad.
De otro lado la ley estatutaria de justicia, tal como fue reformada por la ley 1285 de
2009 articulo 2do, introdujo el arancel judicial para todos los procesos, fijados de
conformidad con la ley. Pero expresamente excluye el ejercicio de ciertas acciones y
procedimientos en los cuales no podrá cobrarse. Dice el inciso segundo de la norma: ¨No
podrá cobrarse arancel en los procedimientos de carácter penal laboral, contencioso laboral. De
familia, de menores, ni en los juicios de control constitucional o derivados del ejercicio de la
tutela y demás acciones constitucionales. Tampoco podrá cobrarse aranceles a las personas de
escasos recursos cuando se decrete el amparo de pobreza o en aquellos procesos o actuaciones
judiciales que determinen la ley.¨
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Derecho de postulación
La acción de controversias contractuales debe iniciarse por conducto
de abogado titulado, regla que rige tanto para los particulares, como
para las entidades publicas.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
1. Procedimiento
El procedimiento que se sigue para la Acción de cControversias
Contractuales es el ordinario, dentro del cual se pueden ejercer las
pretensiones de nulidad y nulidad y restablecimiento con autonomía
propia.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
Pretensiones que se hacen valer en este medio de control:
1. La declaratoria de existencia del contrato.
2. La revisión del contrato estatal.
3. Declaratoria de incumplimiento.
4. Pretensión de cumplimiento e indemnización de perjuicios.
5. La elaboración de la liquidación del contrato.
6. La declaratoria de nulidad absoluta del contrato.
7. La declaratoria de nulidad de los actos administrativos contractuales.
Están legitimados para instaurar este medio de control las partes contratantes o sus
causahabientes, el Ministerio Público y los terceros interesados. Las partes pueden
promover todo tipo de pretensión.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. Declaratoria de existencia del contrato:
Esta pretensión se presenta cuando:
a) No es posible aportar prueba física o virtual de un contrato que efectivamente se
había perfeccionado
b) Cuando se destruye o la administración aduce que no existe, y por lo tanto, no
cumple con las obligaciones derivadas de él, o
c) En aquellos contratos celebrados por una entidad estatal, no sometida al régimen
de la ley 80 de 1993 (ESTATUTO GENERAL DE CONTRATACION DE LA
ADMINISTRACIÓN PUBLICA), cuyo conocimiento en caso de algún conflicto
pertenezca a la jurisdicción de lo contencioso administrativo.
(Consejo de Estado, Sección Tercera, Sentencia del 26 de mayo de 2010, Rad. 29402,
M.P. Gladys Agudelo Ordoñez).
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. La revisión del contrato estatal:
Ocurre por ejemplo cuando:
Durante la ejecución del contrato aparecieron fenómenos imprevisibles y
anormales que afectaron el equilibrio económico del contrato y no se logró el
restablecimiento en sede administrativa.
Para SANTOFIMIO GAMBOA, la pretensión de revisión busca mantener la
ejecución del contrato, sometiendo a su consideración algunos de sus aspectos
básicos, frente alteraciones sustancias que alteren su equilibrio o ecuación
financiera ( imprevisión, la alteración de precios, etc). Se busca por ende, el
restablecimiento de derechos económicos nacidos del contrato y con ello la
indemnización por el rompimiento de la ecuación contractual.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. Declaratoria de incumplimiento:
En caso de que unas de las partes no ha cumplido con las obligaciones contraídas.
Para SANTOFIMIO GAMBOA, el fundamento de esta pretensión radica en:
La denominada condición resolutoria tácita prevista en el artículo 1546 del C.C., que
señala que “en los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria en caso
de no cumplimiento por uno de los contratantes de lo pactado”.
En esta hipótesis por regla general la administración no puede actuar como
demandante ya que cuenta con poderes excepcionales como la caducidad que le
permite declarar administrativamente el incumplimiento del contrato y proceder a la
liquidación del mismo.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. Pretensión de cumplimiento e indemnización de perjuicios.
Para SANTOFIMIO GAMBOA, la procedencia de la indemnización de
perjuicios implica:
a) Demostrar el incumplimiento de la obligación contractual
b) También el daño antijurídico (artículo 90 C.N)
c) La relación de causalidad entre el incumplimiento de la obligación
contractual y en daño.
El éxito de las indemnizaciones depende de lo que se solicite ante el juez y
lo que se logre probar por el contratista o la parte interesada, pudiendo
entonces demandar el pago del lucro cesante, daño emergente, las pólizas
de seguro y garantías, reconocimiento de intereses moratorios, entre otras.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. La elaboración de la liquidación del contrato:
a) Cuando no se liquida el contrato de mutuo acuerdo;
b) Cuando la entidad estatal no liquida unilateralmente el contrato dentro de los
dos meses siguientes al vencimiento del plazo convenido para liquidarlo de mutuo
acuerdo, o en su defecto, del término establecido por la ley.
Al respecto, ROSERO MELO, señala que el artículo 11 de la ley 1150 de 2007
(CONTRATATACION CON RECURSOS PUBLICOS), mantiene la regla general, según
la cual el plazo para la liquidación de los contratos es pactado por mutuo acuerdo
de las partes.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. Nulidad del contrato:
Un contrato estatal es nulo cuando nace a la vida jurídica con vicios que afectan
su validez. El fundamento de la nulidad contractual radica en:
a) La violación de la legalidad de la norma imperativa que regula la
celebración del contrato.
Es decir, cuando nace un acto jurídico bilateral que es contrario al ordenamiento
jurídico.
La nulidad absoluta del contrato estatal se configura cuando carece de valor por
haberse celebrado con vicios tan graves que la ley no permite sanearlo por
razones de protección del interés general.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. Nulidad del contrato:
El artículo 141 del C.P.A.C.A., señala que cualquiera de las partes de un contrato del
Estado puede pedir que se declare su nulidad; así mismo, la puede solicitar un tercero
que acredite un interés directo; y de igual manera la puede demandar el Ministerio
Público y la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado.
La ley señala también que el Juez podrá declarar la nulidad de oficio cuando esté
plenamente demostrada en el proceso, siempre y cuando en él hayan intervenido las
partes contratantes o sus causahabientes.
 CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. Nulidad del contrato:

El artículo 44 de la ley 80 de 1993, señala las causales que dan lugar a la declaratoria de nulidad absoluta
del contrato estatal, la cual solo puede ser declara por el juez de lo contencioso administrativo:

a) La nulidad absoluta que opera cuando el contrato estatal se fundamenta en un objeto o causa ilícita por
la inobservancia de la plenitud de la forma solemne y la incapacidad absoluta.

b) La nulidad absoluta que surge cuando la persona logra celebrar un contrato estatal estando incursa en
una causal de inhabilidad e incompatibilidad, sin que la entidad contratante se haya percatado de ello.
También ocurre en el evento de inhabilidades o incompatibilidades sobrevinientes.

c) La nulidad absoluta que surge por expresa prohibición constitucional o legal, cuando se celebra un
contrato de concesión portuaria que supere los 20 años (la ley 1ª de 1991 no lo autoriza); o también la
celebración de un contrato de comodato que supere los 5 años (ídem ley 9ª de 1989).

Con relación a esta causal el Consejo de Estado en sentencia del 24 de abril de 20138 , señaló que para que
se configure la causal de nulidad prevista en el numeral 2º del artículo 44 de la Ley 80 de 1993, esto es, que
el contrato se celebre contra expresa prohibición legal o constitucional, es necesario que exista una violación al
régimen de prohibiciones y que esa prohibición sea explícita9
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. Nulidad del contrato:
a) La nulidad absoluta por abuso o desviación de poder, cuando la entidad
contratante celebra contratos estatales eludiendo los procedimientos de
selección objetiva y demás requisitos previstos por el estatuto contractual.
b) Nulidad absoluta por nulidad de los actos administrativos en los que se
fundamentó el contrato, por ejemplo en el acto administrativo de apertura
del proceso de selección (en los eventos en que los procesos requieran
convocatoria pública); el acto administrativo de justificación (cuando se
contrata directamente); el pliego de condiciones; y el de adjudicación. En
estos eventos el contrato estatal nace fundado en actos administrativos que
se encuentran viciados de nulidad, evento en el cual declarados nulos tales
actos, vician de nulidad absoluta al contrato que le dio origen.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
I. Nulidad del contrato:
El contrato es nulo cuando han sido declarados nulos los actos administrativos en
que se fundamenta, cuya presunción de legalidad ha sido desvirtuada por el medio
de control de nulidad y de nulidad y de restablecimiento del derecho.

a) Nulidad absoluta por desconocimiento de la norma sobre tratamiento de ofertas

nacionales y extranjeras (artículo 21 ley 80 de 1993). Se configura esta causal
de nulidad absoluta por ejemplo cuando no se garantiza la participación de los
proponentes de bienes y servicios de origen nacional en condiciones competitivas
de calidad, oportunidad y precio; y cuando no se prefiere la oferta de bienes y
servicios de origen nacional, en caso de estar los oferentes en igualdad de
condiciones.
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
SENTENCIA CONSEJO DE ESTADO
RADICACIÓN: 11001031500020160318100
ACTOR: Procuraduría General de la Nación
DEMANDADO: Departamento del Cesar y otro,.
ASUNTO: Resuelve recurso extraordinario de revisión
ETAPAS CONTRACTUALES
1. ETAPA POST-CONTRACTUAL: Formalización de la finalización del
contrato.