DERECHO Y

<<< ESTADO>>>
LIC. SERGIO RENÉ MENA SAMAYOA
El Estado >>>
Se dice que el Estado es la porción de superficie terrestre,
delimitada en forma artificial y eventual, en la que vive
determinado número de personas que se hallan sometidas a un
mismo orden jurídico.

Elementos:
Territorio
Población
Gobierno
Soberanía
Territorio >>>
Es uno de los elementos básicos del Estado, que comprende la porción de
tierra o suelo que éste ocupa.

También el mar territorial y el espacio aéreo.

Para León Duguit es “el límite material de la acción efectiva de los

gobernantes”. “Es necesario exista una organización política diferenciada, y un
pueblo sedentario, fijo y estable en una porción de tierra limitada”.

No hay una medida predeterminada, ni grande, ni pequeña, para constituir un

territorio elemento de un Estado. Son las circunstancias en que nace el
Estado, las que van delimitando la parte de territorio que le corresponde.

El territorio que ocupe un Estado forzosamente debe ser delimitado, pero no

inmenso; no importa que sea pequeño, con tal que el poder que lo rige pueda
mantenerse hasta cierto punto independiente en relación con otros estados.
Población >>>
No se puede concebir un estado sin seres humanos, o integrado por animales. La
población es esencial en un Estado y puede estar compuesta por individuos de
distintas razas, religiones y de distintas nacionalidades. Lo que constituye el
elemento es que vivan en el mismo territorio y bajo el mismo régimen jurídico.

Por su parte, la Nación, es un conglomerado de seres humanos unidos por ciertos

vínculos que pueden ser la raza, la religión, la tradición histórica, la comunidad de
necesidades y aspiraciones, el lenguaje, la costumbre, la división del trabajo, etc.

Según Del Vecchio, los lazos fundamentales que ligan a los individuos de una misma
nación son el lenguaje y lo que el llama la “conciencia nacional”, es decir, la unidad
de pensamiento y de sentimiento, que implica la creencia en un destino común,
cimentada por el recuerdo de pasadas gestas y acontecimientos comunes.

Para Duguit, el elemento esencial para la nacionalidad es la comunidad de tradiciones

históricas, de necesidades y de aspiraciones, y también la división del trabajo.

La población, en cambio, está unida por un mismo régimen jurídico y político. De

este modo, una población unida en nación lo está también en estado. Pero una
misma nación no siempre se encuentra sometida a un mismo régimen jurídico y
puede existir un mismo régimen jurídico que domine varias naciones.
La población de un Estado forzosamente debe estar concentrada de forma estable
en un lugar determinado, no siendo necesario esto en el caso de la nación. No hay
ningún número previamente establecido o necesario, para la formación de un Estado.

Para Aristóteles, el Estado debe tener el mayor número posible de ciudadanos que
sean capaces de satisfacer las necesidades de su existencia.

Jellinek, señala que para que la población sea un elemento del Estado, sus
componentes deben tener ciertos derechos en la formación de éste y del gobierno.
Entonces el pueblo tiene dos aspectos: uno subjetivo en cuanto participa en el
poder público, y otro objetivo en cuanto es objeto de dicho poder.

Según Aristóteles, sólo entre hombres libres, es posible un derecho en el sentido

político y sin este derecho no hay Estado.

Según Rosseau, en el contrato social, los asociados toman colectivamente el nombre

de pueblo, y se llaman en particular ciudadanos, como participantes en la autoridad
soberana, y súbditos, como sometidos a las leyes del Estado.

Entonces, la población de un Estado está integrada por gobernantes y gobernados.

Los primeros constituyen el Gobierno, y los segundos el llamado pueblo.
Gobierno >>>
Para Rousseau, el Gobierno es un cuerpo intermedio establecido entre los
súbditos y el soberano para su mutua correspondencia, encargado de la
ejecución de las leyes y del mantenimiento de la libertad tanto civil como
política.

Según Rousseau, una cosa es el gobierno y otra distinta el soberano. El

soberano es la voluntad general de los ciudadanos que concurren al pacto social,
es quien dicta las leyes. Los súbditos son los que deben acatar estas leyes; y
el gobierno, el cuerpo intermedio encargado de hacer que se cumplan las leyes.

En este caso, tomando en cuenta los demás sistemas políticos como las
monarquías y dictaduras, el Estado en su conjunto de elementos, como persona
jurídica, es el único y verdadero soberano, cualquiera que sea su régimen
político.
Soberanía >>>
Para Jellinek, la soberanía es el poder de autolimitarse y autobligarse
jurídicamente, sin que ninguna otra fuerza o poder coaccione a ello.

La soberanía, es la propiedad del poder del Estado, en virtud de la cual

corresponde exclusivamente a éste la capacidad de determinarse en lo jurídico y
de obligarse a sí mismo.

Esa autolimitación es la que caracteriza de manera fundamental a la soberanía

y la distingue de los demás poderes.

Según Jean Bodin, en todo Estado hay un poder único e indivisible. Ese poder
es la potencia absoluta y perpetua de una república.

Para Altusio, la soberanía es inalienable, imprescriptible, inmediata,

permanente, exclusiva y corresponde al pueblo. El soberano no sólo está sujeto
a las leyes divinas y naturales, sino también a las positivas que éste mismo
elabora, sobre todo a las constitucionales.

Altusio define la soberanía como: “la potestad preeminente y suprema

universal de disponer de lo que atañe universalmente a la salud y cuidado del
alma y del cuerpo de los miembros del reino o la república”.
Características de la Soberanía >>>
Única: no puede existir en un Estado dos más poderes soberanos.

Indivisible: no puede ser fraccionada.

Por ello, Del Vecchio indica que no hay tal división de poderes, sino más bien una
distribución de funciones o competencias.
Jellinek, alude que la soberanía es un poder distinto de los demás poderes
estatales; es un poder supremo e independiente: supremo, en cuanto que es el
poder más alto dentro del Estado, se refiere a su vida interior en relación con
otros poderes derivados, es decir el poder originario; independiente, en cuanto
que no depende de ningún otro poder extraño, se refiere a su vida exterior de
relación con otros países, lo que se llama propiamente soberanía.
Entonces se puede hablar de una división de funciones o competencias, pero no
de poderes.
Características de la Soberanía >>>

Permanente: subsiste en cuanto existe el Estado.

Imprescriptible: no se pierde con el transcurso del tiempo.

Inajenable: no puede cederse, ni venderse.

Independiente: su fuerza no depende de otros poderes. Se expresa en el ámbito

internacional como principios de no intevención y autodeterminación de los
pueblos.
Características de la Soberanía >>>

El gobierno es el ejecutor de las leyes que dicta el soberano; la

soberanía, es el supremo poder independiente que elabora normas
jurídicas que rigen al Estado; y los demás poderes del organismo
estatal, son las distintas atribuciones y competencias de los
diversos órganos.
Poder Originario >>>
Es el poder soberano autárquico del Estado. Es un poder de dominación, un
imperium; tiene fuerza suficiente para hacer cumplir órdenes.

Los poderes derivados, son los que tiene las asociaciones o grupos menores
derivados del Estado, es decir, su fuerza la toman del poder originario, no son
dominantes.

Es el que distingue a un Estado propiamente tal, de las provincias de una

confederación o Estado federal, mal llamados a su vez, estados.

El Estado es entonces un conjunto de personas (gobernados y gobernantes) que

viven en un territorio determinado regidos por un poder jurídico- político
(Gobierno) y autárquico (Soberanía).
Personalidad Jurídica del Estado >>>
Existen voluntades individuales, al unirse, forman una voluntad única,
independiente, diferente de cada una de ellas y de su conjunto.

El Estado, como persona creada por el derecho, necesita una voluntad propia
para poder ejercer sus facultades y cumplir con sus obligaciones; ésta se forma
naturalmente, con voluntades de personas físicas, pero no se identifica con ellas.

Por lo anterior, existen diversas teorías que explican la personalidad del Estado:

Teoría de la Ficción Jurídica

Teoría del Patrimonio Impersonal o de los Derechos sin Sujeto
Teoría de la Realidad Orgánica
Teoría de la Representación
Teoría de la Abstracción
Teoría de la Ficción Jurídica >>>
Según Savigny, existen personas naturales o individuales y personas jurídicas. Las
personas jurídicas son sujetos de bienes, capaces de poseer, de adquirir en
propiedad, creados ficticia y artificialmente por el derecho, para ciertos fines
jurídicos. Son capaces de adquirir, pero no de obrar, de hacer por sí mismos,
deben ser representados por un ser que piensa y quiere, por un individuo.

Para Savigny, el Estado sólo existe como persona jurídica creada ficticia y
artificialmente, para ciertos fines y sujeto capaces de adquirir bienes en
propiedad privada.
Teoría del Patrimonio Impersonal o de
Derechos sin Sujeto >>>
Para Brinz no existen dos clases de personas. Existen dos patrimonios: los
personales y los impersonales.

Los personales son los que tienen relación con las personas naturales, quienes son
los sujetos de los derechos.

Los impersonales son los que no tienen sujetos, sino que están suscritos aun fin,
por lo que resulta inútil la ficción de la personalidad jurídica.

El Estado entonces, para Brinz, no tiene una personalidad sino que constituye un
patrimonio impersonal.

Al negar la teoría de la ficción, niega la personalidad del Estado.

Según Duguit, el Estado no tiene personalidad porque ésta la crea la ley, pero
sin ley no existe Estado, por lo que si la ley aún no ha formado el Estado, no
puede existir, formando así un círculo vicioso, por lo que no siendo persona el
Estado no puede ser titular de derechos.
Teoría de la Realidad Orgánica >>>
Para Gierke, los organismos sociales tienen espíritu propio, con vida propia,
independiente de la de los individuos que la integran; son unidades
superindividuales que tienen como base las voluntades colectivas formadas por las
comunes de todos sus miembros orgánicamente constituidos.

Según Gierke, las personas jurídicas se forman con fragmentos de la personalidad

de los miembros que las componen.

El Estado es entonces un organismo social con vida propia, compuesta por cada
uno de los miembros de la sociedad.
Teoría de la Representación >>>
Según Hobbes existen las personas naturales y las fingidas o artificiales.

Las personas naturales son aquellas cuyas palabras y acciones son consideradas
como suyas propias.

Las personas fingidas o artificiales son aquellas cuyas palabras y acciones son
consideradas como representando las palabras y acciones de otro hombre o de
alguna cosa a la cual son atribuidas, ya sea verdaderamente o por ficción.

Las personas artificiales son un actor y las naturales el autor, son la

representación en unidad de varias personas.

La personalidad del Estado, es entonces para Hobbes, una ficción consistente

en atribuir las palabras y actos del representante a los representados o autores;
la persona jurídica estatal adquiere su unidad de la unidad de la representación.
Teoría de la Abstracción >>>
Según Pufendorf, existen las personas físicas y morales. Las físicas tienen
existencia real, natural y material; las morales son meras creaciones del intelecto
humano, son entes ideales.

Todas las personas tienen algo de real y algo de ideal. En las físicas lo real es su
propio organismo o cuerpo y en las morales los individuos que las conforman,
pero en ambas lo ideal es el atributo de personalidad que el derecho les
reconoce. No es necesario que una persona exista, sino que el Estado le
reconozca como sujeto de derechos.

La personalidad del Estado, no se basa sólo en la ficción jurídica, sino en

elementos reales como el territorio, la población y el gobierno. Se le reconoce
una personalidad sui generis, que tiene algo de ideal y algo de real.

La personalidad del Estado es, por consiguiente, una abstracción jurídica; el

derecho le da unidad, consistencia, fortaleza, cohesión.
Como adquiere la Personalidad
El Estado >>>
¿El Estado da origen al Derecho o es el Derecho el da origen al Estado?

Cronológicamente el derecho antecede al Estado. Según Kelsen, en toda comunidad ha

existido un orden jurídico, pero no siempre ha existido el Estado.

El Derecho puede vivir independientemente del organismo político, como el derecho natural,
es decir no necesita presencia o existencia del Estado.

Desde el punto de vista lógico, la relación jurídica también precede al Estado. Del Vecchio,
afirma que el cuerpo estatal no puede tener existencia sin presuponer la del Derecho. Puede
haber Derecho sin Estado, pero no puede haber Estado sin Derecho.

Kelsen afirma que todo Estado es un orden jurídico, pero esta identificación no es reversible,
pues no todo orden jurídico es un Estado.

Siendo el Derecho anterior al Estado, éste surge cuando aparece un ordenamiento jurídico
que lo crea: la Constitución.

Al formarse la Ley Suprema de toda la organización política, nace entonces el Estado. La

Constitución es la que da unidad y fuerza al organismo político, es la que le da centralización
sin la cual no puede concebírsele.
Como adquiere la Personalidad
El Estado >>>
Si todo orden jurídico descansa sobre un hecho y una norma solo puede ser originada por
otra norma.

La norma fundamental hipotética es el derecho de la fuerza que después se convertirá en la

fuerza del derecho.

No basta que un orden jurídico sea válido formalmente para que tenga eficacia: es necesario
que halle cierta aceptación en sus destinatarios, es decir, en los sujetos a los que rige, en las
personas obligadas a observarlo.

Una fuerza dominante, es la que da forma al sistema de derecho, el cual, al ser constituido,
produce un organismo político que, por deber estar acorde con él, recibe el nombre de
Estado de Derecho.

La fuerza instituye el derecho; con el derecho nace el Estado; y el Estado, por medio de sus
órganos constituidos, desarrolla el Derecho.

Por ello cada individuo renuncia a una parte de su libertad personal, a favor del
conglomerado, para obtener seguridad (contrato social).
 POR SU ATENCIÓN
MUCHAS GRACIAS