REGULACION DE

Servicio Público
 ¿servicio público?

● No es posible encontrar una definición uniforme en la legislación

● Hay normas que aluden por servicio público a la función pública
en general
El art. 2.2 del Reglamento de Ley General del Sistema de Bienes
Estatales (D.S. 007-2008-VIVIENDA) señala que son bienes de
dominio público, entre otros, “aquellos que sirven de soporte para la
prestación de cualquier servicio público como los palacios, sedes
gubernamentales, escuelas, hospitales, establecimientos
penitenciarios museos, cementerios, puertos, aeropuertos (…)”
● Hay normas que aluden por servicio público a una determinada
actividad administrativa
La Norma II del Código Tributario define a la tasa como el tributo
cuya obligación tiene como hecho generador la prestación efectiva
por el Estado de un servicio público individualizado en el
contribuyente.
 ¿servicio público?

● Otras normas utilizan el servicio público para moldear una figura

previa (especialmente para atarlo al principio de continuidad):
El art. 82 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (D.S. 010- 2003-TR)
señala que cuando la huelga afecta servicios públicos esenciales (limpieza
y saneamiento, electricidad, entre otros.), los trabajadores en conflicto
deben garantizar la permanencia del personal necesario para impedir su
interrupción total y asegurar la continuidad de dichos servicios (…)”
● Otras normas utilizan el servicio público para referirse a
determinadas actividades económicas, prestacionales, industriales y
mercantiles:
Reglamento del Servicio Público de Transporte Urbano de la MML, Ley de
Conceciones Eléctricas, Ley de Telecomunicaciones, Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversión Privada de Servicios Públicos.
● Hay autores que sostienen que servicio público es lo que la
legislación dice que es servicio público.
Sin embargo, la legislación nacional alude a distintas actividades. Ni siquiera
hay consenso sobre: función pública o actividad mercantil. Finalmente
pareciera que todo “depende del contexto”.
 ¿concepto de servicio público?
LOS Francesa

● La teoría del servicio público (Duguit)

L. Duguit es el fundador de la escuela del servicio público. El
concepto de “soberanía” se encontraba asociado al despotismo;
por lo que lo sustituye con la noción de “servicio público”
(solidaridad social)
Es obligación de los gobernantes organizar los servicios públicos
(es la actividad esencial de la Administración) La actividad debía
estar regulada, asegurada y fiscalizada por el gobierno.

● La teoría de la soberanía (M. Hauriou)

Diferencia actos de autoridad y actos de gestión.
Lo que determina el carácter de la gestión administrativa no es el fin
(servicio público), sino el medio empleado, el poder público.
La función administrativa se expresa como poder público, con
prerrogativas, bajo un régimen exorbitante del derecho común. El
poder público subsiste y está por encima del servicio público.
 Baldo Kresalja

● El servicio público es una actividad de prestación que el

Estado asume por organización propia o vía delegación.
● El Estado es titular de la actividad: por declaración formal
“publicatio” o por una intensa reglamentación.
● Sometida al régimen de Derecho Público.
● No son actividades necesarias al ser del Estado, como las de
soberanía, sino de mera utilidad.
● Se trata de una prestación regular y continua.
● Se trata de una actividad dirigida a la utilidad general del
público.
KRESALA, Baldo. El rol del Estado y la gestión de los servicios públicos. Thémis 39,
Lima, 1999.
 La posición de Jorge Danós

● Actividad económica de carácter prestacional, calificada como

esencial por el legislador y que puede ser gestionada por los
particulares.
● En principio el servicio público debería ser prestado por empresas
privadas (art. 60 Constitución, principio de subsidiariedad)
● Dos requisitos para que una actividad califique como servicio
público: Actividad de carácter esencial que satisface una
necesidad primordial colectiva y declaración por norma con rango
legal.
● Consecuencias de la declaratoria de una actividad como servicio
público: Titularidad estatal y sujeción a un determinado régimen
de carácter público.

DANÓS, Jorge. El régimen de los servicios públicos en la Constitución peruana. Thémis 55,
Lima, 2008.
 La posición de Jorge Danós

● Titularidad estatal (publicatio)

No implica reserva, sólo que el Estado asume la
responsabilidad de garantizar su prestación,
preferentemente por privados.
● Régimen de derecho público.
Determina las potestades del Estado y los derechos y
obligaciones de los prestadores de l servicio.
● Principios fundamentales del servicio público:
Igualdad, Continuidad, Regularidad (cumplimiento de
estándares de calidad) y Mutabilidad o adaptabilidad a las
condiciones técnicas (obligación de innovar)

DANÓS, Jorge. El régimen de los servicios públicos en la Constitución peruana. Thémis 55,
Lima, 2008.
 La posición del Tribunal Constitucional

● Sentencia recaída en el Expediente N° 034-2004-PI/TC (Caso:

medio pasaje), publicada el 15/03/2006.- Elementos que
caracterizan al servicio público:
* Su naturaleza esencial para la comunidad.
* La necesaria continuidad de su prestación.
* Su naturaleza regular, es decir, que debe mantener
un estándar mínimo de calidad.
* La necesidad de que su acceso se de en condiciones
de igualdad.
● El TC reconoce que el ordenamiento jurídico-administrativo
no contiene una definición de servicio público.
● Según el autor Jorge Lazarte (Derecho y Sociedad 26, Lima,
2006) con esas características es servicio público la venta de
medicamentos, los servicios financieros, etc.
 ¿Qué dice la Ley sobre servicio público?

● La Ley 27332, Ley Marco de los Organismos Reguladores de la

Inversión Privada, regula a los organismos reguladores de los
siguientes servicios públicos:
* Telecomunicaciones (OSIPTEL)
* Energía (OSINERGMIN)
* Saneamiento (SUNASS)
* Gestión de infraestructura de transporte de uso público (OSITRAN)

● Decreto Legislativo N° 1014 que establece medidas para propiciar

la inversión en materia de servicios públicos y obras públicas de
infraestructura.
Servicios públicos esenciales:
* Agua potable y alcantarillado, Gas Natural, Telecomunicaciones
* Transmisión y distribución de electricidad, así como alumbrado
público.
¿Qué dice la Constitución sobre servicio público?

● Artículo 58°.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una

economía social de mercado. Bajo este régimen, el Estado
orienta el desarrollo del país, y actúa principalmente en las
áreas de promoción de empleo, salud, educación, seguridad,
servicios públicos e infraestructura.
* Servicio público como actividad económica (art. 92, los
congresistas no pueden formar parte de empresas que
prestan “servicios públicos”)
● Artículo 119°.- La dirección y gestión de los servicios públicos
están confiados al Consejo de Ministros; y a cada ministro en
los asuntos que compete a la cartera a su cargo.
* Servicio público como función administrativa (art. 192 las
municipalidades organizan, reglamentan y administran los
servicios públicos de su responsabilidad)
 Posición de Gaspar Ariño (España)

● Prestaciones de servicio universal: un nuevo concepto de servicio

público en mercados donde la competencia no es posible)
● No se debe calificar servicio público a una actividad en su conjunto.
● Se debe abandonar el concepto de reserva (“despublicatio”): son
actividades reglamentadas. Sustituir la titularidad estatal por la libre
iniciativa privada.
● Considerar nueva terminología: “servicio público”; servicio
económico de interés general; “servicio universal”.
● Sólo los servicios esenciales de prestación obligatoria y universal.
* Servicio universal: conjunto definido de prestaciones que se
consideran esenciales. Accesible a todos los usuarios con
independencia de su localización geográfica, es decir, prestación
permanente en todo el territorio nacional (continuidad y
regularidad). Precio asequible, teniendo en cuenta las
circunstancias.
 Posición de Gaspar Ariño (España)

● Aquellas actividades a las que el mercado. Por sí solo, no daría

respuesta y la autoridad entiende que deben ser cubiertas
porque constituyen un estándar mínimo de servicio al que
todos tienen derecho. En este caso, la competencia no es
posible porque no hay oferta. Y no la hay porque el coste de
dichas prestaciones jamás cubriría el precio que por ellas se
podría pagar y nadie estaría interesado en concurrir. En tales
casos, la regulación de nuevo interviene, imponiendo la
prestación obligatoria a cualquiera de los operadores del
sector.
● Es justamente este planteamiento el que ha venido a
suponer una transformación radical del concepto de
servicio público.
 Posición personal de servicio público

1. Servicios esenciales para la población prestados en condiciones de

monopolio natural o facilidad esencial, ya se trate de la gestión de redes de
agua potable, gas natural, electricidad y telefonía fija o la provisión de
infraestructura de transporte de uso público, tales como carreteras, rieles,
aeropuertos y puertos. (Teoría de la ausencia de la competencia).
2. Principios que orientan la provisión de servicios públicos: Subsidiariedad
directa e indirecta (subastas por el menor subsidio), Universalidad,
Continuidad, Obligatoriedad, Regularidad, No discriminación, Precios
razonables, Calidad y Eficiencia.
3. Sometidos a una intensa regulación:
Regulación económica: fijación de precios (tarifas) por el servicio
prestado a usuarios y por el acceso de competidores a facilidades
esenciales y por la interconexión de redes.
Regulación social: externalidades y asimetría de la información,
regulación de la calidad del servicio a través de reglamentos y cláusulas
generales de contratación.
1. Régimen de derecho público: prerrogativas públicas, procedimientos
administrativos, régimen de concesión
 Conclusiones

1. El servicio público implica una categoría jurídica propia: como consecuencia de

ello la actividad se encuentra sometida a una especial regulación (la más
intensa)
2. Se trata de actividades donde la competencia no es posible.
3. En atención a ello el Estado debe asegurar el “acceso universal” o “servicio
universal”(en los segmentos no entables se aplica el principio de
subsidiariedad)
4. Se establece regulación económica y social.
5. Es innecesario la publificación de la actividad, lo que importa es la regulación.
6. Si se insiste en la titularidad, ésta solo significa responsabilidad del Estado en
garantizar la prestación del servicio, la que debe ser gestionada por privados
(No reserva)
7. Lo que importa del contrato de concesión es el equilibrio económico financiero.
8. Promoviendo la competencia la regulación disminuye.
9. Se introduce la regulación del servicio público (Derecho Administrativo) para
promover competencia en aquellos mercados donde , en principio, no es
posible la competencia.
 LOS Servicios Públicos

 La Publicatio.
 La técnica del servicio público implica asignar la titularidad de la
prestación de cierta actividad al Estado. Éste se convierte en el responsable
de la misma, y puede optar por conceder la gestión de la prestación a
particulares: contrato de concesión de servicios públicos.

 Esta asignación de titularidad se realiza mediante la “publicatio”. Ésta

consiste en la declaración, mediante ley, de la actividad como servicio
público.