III UNIDAD

 La formidable contribución de Hans Kélsen esta

relacionada con la estructura del sistema de
fuentes normativa del derecho positivo.

 Así la regularidad de las normas de “producción”

y “reproducción” constituyen una actividad
creadora del derecho que se torna dinámica y
eficaz en los cinco niveles respectivos.

 Cabe destacar que la Constitución se encuentra en

la cúspide de dicho ordenamiento.
 I. CONSTITUCIÓN

II. LAS LEYES

III. LOS DECRETOS

IV. LAS RESOLUCIONES

V. LAS NORMAS CON INTERÉS DE PARTE

3
1. LA CONSTITUCIÓN. Es la norma superior-fundamental en el que están
establecidos los derechos constitucionales [parte dogmática] y la estructura del
Estado precisando las competencias y atribuciones de los órganos autónomos
[parte orgánica].

2. LEYES DE REFUERZO CONSTITUCIONAL. Son las leyes que materializan

una REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN mediante un procedimiento
especial previsto en el artículo 206 de la Constitución. En la actualidad existen
aproximadamente 35 reformas a la Carta de 1993, la última relativo al número
de Congresistas de 120 a 130 representantes. Art. 90 segundo párrafo CP.

3. TRATADOS INTERNACIONALES. Son los pactos internacionales que se

celebran entre Estados . En el Perú los tratados que versan sobre derechos
humanos y aquellos que establece el art. 56 son aprobados previamente por el
Congreso de la República y promulga el Presidente República. Así mismo,
existe otros que por su naturaleza directamente lo efectúa el Presidente
República. Acuerdo de Complementación Económica entre Perú-Chile.
1. LA LEY 2. LEY 3. LEY DE 4. TRATADOS 5- 6. DECRETOS 7.
ORGÁNICA DESARROLLO REGLAMENTO LEGISLATIVOS RESOLUCIONES
CONSTITUCIO DEL LEGISLATIVAS
NAL CONGRESO

Es la norma Son aquellas Son aquellas Es una Es el cuerpo Son aquellas que Son normas
jurídica normas que normas que declaración legal, que por emitidas por el
aprobada por el regulan la desarrollan el celebrada entre establece las DELEGACIÓN Congreso.
Congreso y estructura y contenido de un dos o más funciones y de facultades Se emiten a fin
promulgada por funcionamiento precepto Estados, prerrogativas que en de aprobar
el Presidente de de las entidades constitucional. producto de una que determinada Tratados
la República o el y órganos del Por ejemplo relación jurídica corresponden al materia otorga Internacionales;
Presidente del Estado aquellas existente que se Congreso de la por un plazo prórroga del
Congreso. materializando relativas al obligan cumplir. República. determinado el estado de sitio
la proceso de Congreso de la [en caso de
En caso de SEPARACION descentralizació Un tratado Tiene el mismo República al guerra exterior
conflicto con de poderes. n. cuando afecte la nivel que una Poder Ejecutivo. art. 137.2 CP.
una ley Constitución, ley ordinaria. Se denominan dura 45 días].
orgánica, debe ser también LEYES
prevalece la aprobado por el AUTORITATIV
última por el mismo AS.
procedimiento procedimiento
de aprobación que rige la El artículo 104
de requiere mas reforma de la CP prevé que
de la mitad del Constitución debe ser
número legal de [art.57CP]. aprobado previo
miembros [61 Sentencia TC ha acuerdo del
votos]. inferido que no Consejo de
puede modificar Ministros, y
un Tratado. están sujetos al
Proceso control del
Inconstitucionali Parlamento. Se
dad: 6 meses. habilita el
I. TEMAS EN DEBATE

STC 02468-2009-PA, FJ 2

“(…) La aprobación de una norma por parte

del Congreso de la República es, en
principio, un evento que no puede ser
considerado una amenaza cierta e inminente,
ya que existe una serie de eventos que no es
seguro que ocurran y que, por lo tanto,
impliquen la no aprobación del proyecto de
ley”
8. DECRETOS DE 9. ORDENANZAS 10. ORDENANZAS 11. SENTENCIAS DEL 12. DECRETOS LEYES
URGENCIA REGIONALES MUNICIPALES TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

Dictados por el Son normas Son normas generales El texto fundamental de Son dictados por los gobiernos de
Presidente de la emanadas por los que regulan la la República otorga facto. A pesar de su
República, previo gobiernos regionales organización, facultades al Tribunal inconstitucionalidad formal,
acuerdo del Consejo de que tratan sobre la administración o Constitucional para forman parte del sistema jurídico
Ministros. Son coordinación y prestación de los expedir sentencias que nacional. (D.L. 19990, D.L. 20530)
refrendados por el ejecución de planes y servicios públicos declaren la
Premier. programas locales y el inconstitucionalidad
socioeconómicos cumplimiento de las total o parcial de una ley
Mediante los Decretos de regionales, así como funciones generales o o normas con fuerza de
Urgencia se dictan la gestión de específicas de las ley
medidas actividades y municipalidades.
EXTRAORDINARIAS EN servicios inherentes
MATERIA ECONÓMICA al Estado conforme a
Y FINANCIERA. ley.

Se da cuenta al Congreso Se les concede fuerza

quien puede derogarlos o de ley en virtud a que
modificarlos. contra ella procede
ejercitar el proceso de
Procede también proceso inconstitucionalidad
de inconstitucionalidad. ante el Tribunal
Constitucional.(Orde
nanzas Regionales)
1. CONVENIOS 2. DECRETOS 3. REGLAMENTOS 4. REGLAMENTOS 5. REGLAMENTOS 6. DECRETOS DE 7. EDICTOS
INTERNACIONAL SUPREMOS ADMINISTRATIV EJECUTIVOS AUTÓNOMOS ALCALDÍA MUNICIIPALES
ES EJECUTIVOS OS
[ACE]

El Presidente de la Son preceptos de Son preceptos de Son aquellos que Son aquellos que no Son disposiciones Alude a dispositivos
República puede carácter general que carácter general que tienen por finalidad se fundan que emanan por el vinculados con la
celebrar o ratificar regulan la actividad regulan la actividad principal la directamente sobre la Alcalde en ele existencia de tributos
Tratados o adherir a sectorial en el ámbito sectorial o especificación de base de una ley; ejercicio de sus municipales.
éstos sin el requisito nacional. Se encargan multisectorial en el detalles y aspectos empero, coadyuvan funciones.
de la aprobación de normar y ámbito nacional. accesorios de una ley. al cumplimiento de
previa del Congreso, supervigilar la Son los más tareas, atribuciones o
siempre que no verse organización y Por ejemplo, aquellos importantes dentro funciones
sobre derechos funcionamiento de reglamentos que de su género. encomendadas por
humanos, soberanía los servicios públicos emiten los ella.
dominio o integridad nacionales o las organismos
del Estado, Defensa actividades de dichas reguladores .
Nacional, y instituciones.
obligaciones
financiera. [art. 57 También se encargan
CP. de reglamentar leyes,
pero que no pueden
Ejemplo Acuerdo de transgredirlas en la
Complementación forma ni el fondo.
Económica celebrada
entre Perú y Chile
que incluso el
Tribunal
Constitucional
Peruano en fallo que
deviene de un
proceso de
inconstitucionalidad
ratificó su validez y
vigencia.
RESOLUCIONES RESOLUCIONES RESOLUCIONES RESOLUCIONES RESOLUCIONES RESOLUCION.ES
SUPREMAS MINISTERIALES JEFATURALES VICE DIRECTORALES Y DE
MINISTERIALES SUBDIRECTORAL SUPERINTENDEN
ES CIA
Son normas de Son dispositivos que Son dispositivos que Son las disposiciones Las resoluciones Son resoluciones
importancia permiten formular y permiten formular, dictadas por la aluden aquellas que expedidas por
gubernamental, a expresan decisiones
nivel nacional, qué supervisar la ejecutar y supervisar autoridad inmediata estrictamente de funcionarios que
adopta el Órgano política general del la política general de a un Ministro de naturaleza según sus normas
Ejecutivo. No Estado, dentro del los organismos Estado. Están administrativa. específicas tienen
contienen normas ámbito de su estatales. referidas a asuntos funciones relevantes.
de carácter general y Las resoluciones sub
se dirigen a competencia de carácter directorales
personas específicas respecto a administrativo corresponden al
a las que se les determinados adscritos a su sector escalón inferior
confieren derechos servicios públicos. o área de administrativo.
públicos subjetivos
o se les establecen Además, permiten competencia
responsabilidades o supervisar y asignada. En este
deberes. controlar a los grado también se
Son organismos públicos encuentran las
rubricadas por el
Presidente de la descentralizados y a autoridades
República y las empresas del inmediatas
refrendadas por el sector. inferiores a los
Ministro a cuyo titulares de los
sector le
corresponde. órganos autónomos
[designación y los organismos
gobernadores, centrales.
nombrar
embajadores, etc].
RESOLUCIONES REGIONALES RESOLUCIONES DE ALACALDÍA
Emitidas por el Presidente regional en ejercicio de sus funciones. Emitidas por el Alcalde en ejercicio de sus funciones y en observancia
a la Ley Orgánica de Gobiernos Locales.
EJECUTORIAS RESOLUCIONES RESOLUCIONES ACUERDOS DE CONVENIOS CONTRATOS
SUPREMAS DEL TRIBUNAL DEL JNE SALA PLENA COLECTIVOS
CONSTITUCIONA
L
Son las resoluciones Son las decisiones Son las decisiones Se trata de aquellas Son los acuerdos de Son los acuerdos de
expedidas en última adoptadas por el sobre los procesos decisiones de voluntades voluntades entre
instancia por el Tribunal electorales. Por carácter no generados entre el dos o más personas,
órgano judicial Constitucional en mandato del jurisdiccional que se empleador y los con el objeto de
sobre las que no se materia de Hábeas artículo 181° de la adoptan trabajadores crear vínculos de
admite recurso Corpus, Acción de Constitución tienen colectivamente en (sindicato). mutuos derechos y
alguno y gozan del Amparo, Hábeas el carácter de Sala Plena de una obligaciones;
instituto de la cosa Data y Acción de inapelables. Corte Superior o de siempre tienen un
juzgada. Cumplimiento. la Corte Suprema. contenido
patrimonial.

TESTAMENTOS
¿Un concepto?
 Difícil pretender establecer un concepto
cerrado y acabado; consecuentemente, existe
un desorden o “desborde” (Pérez
Luño,2011:p.17).

 Así, el concepto de «fuentes» del Derecho es

ambiguo, complejo y dinámico.
 Anexo N° 1

Diversos significados de las fuentes del Derecho

 Fuente de conocimiento de lo que es o ha sido el Derecho.

Legislación, recopilaciones de leyes, documentos antiguos, etc.
 Fuerza creadora del Derecho como hecho de la vida social. La
naturaleza humana, el sentimiento jurídico, el conflicto social, interés de
la clase, etc.
 Autoridad creadora del Derecho. Mediante el establecimiento del
Estado, poder constituyente.
 Acto concreto creador del Derecho. Legislación, costumbre.
 Fundamento de validez jurídica. La norma superior que autoriza la
creación de la norma inferior. Aspecto regulatorio de jerarquía
normativa.
 Forma de manifestarse la norma jurídica. Ley, Decreto, Reglamento,
Resolución Ministerial, Directoral, Jefatural.
 Fundamento de validez de un derecho subjetivo. El derecho
subjetivo es la titularidad de acción del individuo para la concreción
eficaz de la norma jurídica. Hart: “Usted tiene derecho”.

Fuente: Elaboración propia en basamento de Aguiló (2012:p.30).

1. El problema del orden
jurídico, vinculado al
concepto del Derecho.
(Pirámide kelsiana).
 PRODUCCIÓN
REPRODUCCIÓN

CONSTITUCIÓN (crea derecho)

LEY (Legislativo)
REGLAMENTO (Ejecutivo)
SENTENCIA (Judicial)
ACTO ADM. (Adm. Pub)

ACTO EJECUCION

REGULARIDAD DEL DERECHO

T
C
 • Status negativo • Status positivo
(libertades (prestacionales)
negativas Estado y
individuo). Defensa. particulares Fáctica

Normativ
a
2da. Generación
1ra. Generación
Derechos sociales,
Derechos civiles y
económicos,
políticos
culturales
Status activus
processualis Mínim
o - Protección
(Haberle-Pérez
vital - Organización y
Luño) procedimiento
3ra. Generación - Estatuido
4ta. Generación
Derechos
Nuevas solidaridad
tecnologías
(medio ambiente)

• Status activo • Status pasivo

(derechos de • se imponen
ciudadanía) mandatos/prohibici
ón
 Primera Segunda Tercera Cuarta
Derechos civiles y políticos Derechos Derechos de Derechos humanos
económicos, sociales solidaridad de las nuevas
y culturales tecnologías
• Vida • Propiedad • Derecho a la paz • Genética y
• Dignidad individual o • Desarrollo manipulación
• Integridad física, psíquica y colectiva económico • Nuevas
moral • Seguridad • Libre tecnologías
• Justicia económica determinación de (internet, google,
• Igualdad • Derecho los pueblos you tube, etc.)
• Libertad pensamiento alimentación • Derecho al medio • Contratos
• Conciencia • Derecho al trabajo ambiente electrónicos
• Religión • Seguridad social equilibrado y
• Opinión, expresión, información • Remuneración, adecuado
• Elegir y ser elegido descanso, • Patrimonio
• Participación política Iniciativa sindicalización, cultural
Ley 26300, modificado Ley huelga. • Justicia
30315. • Salud convencional
• Vivienda • Derecho de los
• Educación consumidores
• Derechos del niño
• Derechos de
ancianos
El problema del origen de las normas
jurídicas, vinculado a la producción
normativa.
¿Sólo el Poder Legislativo produce
normas?.
Fuente: Reporte mensual de la Defensoría del Pueblo N° 135, mayo 2015. Lima: p.15.
http://www.defensoria.gob.pe/modules/Downloads/conflictos/2015/Reporte-Mensual-de-Conflictos-Sociales-N-135--Mayo-2015.pdf
Enfoques Fuente(s) Derecho
Orden Jurídico Normas jurídicas
(A) (B)

Explicativo o social (1) Origen social Orden social Factores sociales que explican la Génesis y el contenido de
Normas jurídicas. T.F y T C. Diálogo-Negociación
(Fuente material).

Justificativo o valorativo (2) Origen moral Orden justificado Valores o bienes que justifican las Normas jurídicas
«Cuando las normas traspasan el umbral de la injusticia, pierden
su carácter jurídico» (Alexy). Gargarena: Luces y sombras

Sistemático o formalista (3) Origen jurídico Orden autónomo Régimen jurídico de la creación de Normas jurídicas.
Fuentes formales del derecho (ley, jurisprudencia, doctrina y
costumbre).

Kelsen Hart Alexy

3B con 3A 3B con 1A 3B con 2A Combinatorio

 Permite la interrelación transversal dando
lugar a la diversidad y unidad del Derecho.

 «No toda norma socialmente existente, es

susceptible para ser usada para resolver un
problema de Derecho, sino algunas, las
jurídicas». Tampoco el orden jurídico, es “es
una suma de normas” (Aguiló,2012:p.39), sino,
consecuencia de su aplicación, interpretación y
validez (principios, reglas, valores, cultura,
moral, ideología, comunicación).
 NORMA JURÍDICA
(P>) HECHO
(Lenguaje, semántica-relación Condicionante (P<)
signos del lenguaje teórico con los «generan resultado s
objetos designados-; pragmática – Descriptivo
institucionales» Nomen
explicación conceptos y Prescriptivo (hacer o no hacer) iuris
enunciados-.
Fase regulativa

Consecuencia
Jurídica
(efecto jurídico
ocasionado)
Fase constitutiva
 P
Procesal: Validez material
Procedimiento

Universalidad
Principios
-Proporcionalidad Justificación
- Ponderación
-Racionalidad

Constitució
Tratados n

Jurisprudenci Norma Supuesto hecho

a
internacional
conclusión
 FUENTES-ACTO
Constituido por las normas que provienen de autoridades políticas

1. Una autoridad Normativa. Que goza de competencia para crear Derecho; por ejemplo
el Poder Legislativo.

2. Un acto normativo, es decir, el acto o secuencia de actos (procedimientos) productores

de normas. Por ejemplo, legislar consta cuando menos de la iniciativa legislativa, discusión,
aprobación y promulgación.

3. Un texto o documento normativo, que es un conjunto de enunciados (normas) que

cumplen una función prescriptiva (que hacer o no hacer). Estos enunciados componen
una disposición.

4. El contenido del significado que resulta de la interpretación del documento

normativo o disposición.
Bobbio:
«son aquellos hechos o aquellos actos
[jurídicos] de los cuales el ordenamiento
jurídico hace depender la producción de
normas jurídicas»
Aguiló:
«Las fuentes son las normas jurídicas
vistas como resultados institucionales,
provenientes de hechos o actos
jurídicos».
 Los actos-fuente se constituyen en
disposiciones dotados de eficacia general
otorgado por autoridad competente; sin
embargo, «ese poder delegado» no es absoluto,
tiene límites (que esta permitido hacer y que
no permitido hacer), consecuentemente el
resultado institucional debe tener validez
material y formal «desde y conforme» la
Constitución y además ser legítimo. Crítica: tesis
polical questions y judicial review.
 Las fuentes-Acto mediante la autoridad
política competente, crea la norma jurídica,
mientras que la autoridad jurisdiccional aplica
la norma jurídica en ejercicio de sus funciones
y competencia; consecuentemente los jueces,
crean derecho, mediante una labor creativa-
aplicativa.
 El precedente-Pleno jurisdiccional.
HECHOS JURÍDICOS, FUENTES HECHO Y COSTUMBRES JURÍDICAS
Normas que provienen de las prácticas sociales

1. Los hechos jurídicos (P<) se conectan con la norma jurídica (P>), y de esa
correspondencia da lugar a una consecuencia jurídica (conclusión). Silogismo
jurídico.
 Hechos
jurídicos en
sentido
amplio

Hechos
Actos jurídicos
jurídicos naturales
Si voluntad humana y
ocasiona consecuencia Causa naturaleza,
jurídica genera consecuencia
jurídica

Hechos
jurídicos Hechos
estrictos jurídicos
No voluntad humana, si
humanos
consecuencia jurídica
 Costumbre praeter legem
(diferenciada)

Costumbre secumdum
legem
Costumbre contra legem
Principio de Usus
Hábito social de repetición general,
verificado, constante, frecuente y pública
(elemento objetivo)

Principio de Opinio
Es la conciencia de obligatoriedad que
atañe al grupo o comunidad
(elemento subjetivo)

A toda costumbre jurídica le subyace un juicio de

relevancia jurídica fundado en congruencia y
consistencia
 Fuente-Acto Fuente-Hecho
Derecho deliberado Derecho espontáneo

Derecho delegado Derecho recibido

Derecho prescrito Derecho no prescrito

 Se denomina derecho implícito aquel
proveniente de la «universalización» del
Derecho (Tratados, Pactos, Convenciones,
Declaraciones) y que constituyen fuente para
ser aplicados en el derecho doméstico.
 La jurisprudencia convencional.
 La argumentación jurídica juega un papel
central en su aplicación metodológica.
 Dado la ambigüedad, complejidad y dinamicidad
de las “fuentes” del derecho, no existe aún un
concepto cerrado y acabado debido al desborde de
tal.

 El problema del orden jurídico y el origen de las

normas de producción del derecho, constituyen
dos parámetros válidos para enfocar el estudio de
las “Fuentes” del derecho. Así, la pirámide
kelsiana se ha invertido por la expansión, conexión
y mutación del derecho en cuatro generaciones de
derechos que han universalizado sus alcances y
aplicación, con el fin de racionalizar el poder.
 El poder legislativo se ha pulverizado, debido a la
existencia de un “mercado de leyes” por parte de
grupos de poder que pretenden salvaguardar sus
intereses (empresarios, sindicatos, minorías, partidos
políticos) y aquellos estaduales que pretenden mayores
autonomías (gobiernos regionales, locales,
reguladores).

 Los enfoques explicativo-social, justificativo y

sistemático-formalista pueden deben coexistir, sin que
ninguno se constituya en un “principio dictatorial o de
cierre”; sino tiendan a relativizarse y optimizarse
justificadamente desde y conforme la Constitución a la
luz del caso concreto.
 Las clases de fuentes (fuentes hecho-Fuentes-acto y
Fuentes de derecho implícito), se constituyen en
normas jurídicas válidas para que los jueces crean,
produzcan y apliquen el derecho; consecuentemente,
no es única fuente del derecho aquel producido por el
legislador positivo ni aquel interpretado por autoridad
superior.

 No existen “zonas de indefensión” o compartimientos

estancos, al margen del control Constitucional,
pudiendo emplearse la teoría de la argumentación
jurídica y el post positivismo para aplicar el derecho en
forma justificada, coherente, congruente, y consistente
en la concreta realidad.
 TRAER EL EFECTO ONDULATORIO DE
CARLOS HAKANSSON NIETO
 Coincidiendo con el profesor Carlos Hakansson los
principios en la Constitución del Perú se clasifican en:

a. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL ESTADO

- El principio de división y separación de poderes
- El principio de soberanía
- El principio de Estado Social y Democrático de
Derecho
- Principio de participación ciudadana
- Principios del derecho electoral
- El principio de representación
- El principio de gobierno de la mayoría
b. PRINCIPIOS JURÍDICOS
- El principio de supremacía de la Constitución [art. 51 CP]
- El principio de igualdad ante la ley.

c. PRINCIPIOS DE ACTUACIÓN DE LOS PODERES PÚBLICOS

- Principio del debido proceso.
- Principio de unidad, exclusividad e independencia de la función
judicial.
- El principio que ninguna autoridad puede avocarse a causas
pendientes ante el órgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio
de sus funciones.
- Principio de observancia del debido proceso y tutela
jurisdiccional efectiva.
- El Principio de publicidad de los procesos.
- El Principio de motivación de las resoluciones judiciales
- El Principio de pluralidad de instancias.
- El Principio de indemnización por errores judiciales en los
procesos penales y detenciones arbitrarias.
- El Principio de no dejar de administrar justicia por vacio o
deficiencia de la ley.
- El Principio de prohibición de no ser procesado ni
condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse
no este previamente calificado en la ley y el principio de
inaplicabilidad por analogía de la ley penal.
- El Principio de no se penado sin previo proceso judicial.
- El Principio de la aplicación de la ley más favorable al
procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes
penales.
- El Principio de no ser condenado en ausencia.
- El Principio de prohibición de revivir procesos
fenecidos con resolución ejecutoriada.
- El Principio de derecho de defensa.
- El Principio de que toda persona debe ser
informada, inmediatamente y por escrito, de
las causas o razones de su detención.
- El Principio de prohibición de ejercer función
judicial por quien no ha sido nombrado en la
forma prevista en la Constitución o la ley.
d. PRINCIPIOS DE RÉGIMEN ECONÓMICO
- Principio de economía social de mercado.

- Principio de libre iniciativa privada

- Principio de extensión de derechos humanos a

las empresas privadas.
- Principio de cumplimiento de pago de la
externa.
- Principios tributarios

- Principios laborales.
IV UNIDAD
 El poder constituyente es un instrumento
mediante el cual se decide la creación o reforma
del cuerpo político y la Constitución.

 Procesalmente se lleva a cabo por procedimientos

distintos y más complejos para la dación de una
Constitución.

 Sieyes acuñó dicho concepto en su obra el Tercer

Estado, en el que criticaba que la burguesía
compuesta por comerciantes, letrados e ilustrados
no tenían participación en las decisiones.
El Poder Constituyente se clasifica en:
1. Poder constituyente originario
2. Poder constituyente derivado

1.- PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

 Cumple un fin de naturaleza política.
 Es la facultad de acción que deriva del atributo
incito de una colectividad en nombre de ella, de
proveerse de manera autónoma una organización
político-jurídica a través del dictado de una
Constitución.
1. FUNDACIONAL: Cuando genera o instituye
por primera vez la Constitución de un naciente
Estado.
2. RE-FUNDACIONAL:Cuando genera o
instituye una Constitución a la que antecede
otra u otras de un mismo Estado, esto implica
el cambio del texto fundamental por otro.
1. ES AUTÓNOMO: Es decir ningún individuo
puede sujecionar al ejerciente poder constituyente.
2. ES ORIGINARIO: Porque tiene la capacidad de
crear normas y establecer nuevas estructuras
estaduales.
3. ES TEMPORAL: dicho poder es efectivo por un
lapso de tiempo y para un fin determinado.
4. LA INICIALIDAD: Expresa el hecho de una
voluntad política-jurídica constitutiva y principal.
Sobre él no preexiste ni se permite la presencia de
ningún otro poder.
a.TOPES IDEOLÓGICOS: Conjunto de creencias o
valores, como justicia, libertad, igualdad; que son
guías para la actividad constituyente.
b. TOPES ESTRUCTURALES: El ámbito social,
económico, político circundantes.
c. TOPES NUCLEO DURO DERECHOS: Alude que
el PC no puede variar los derechos humanos o
constitucionales sustanciales.
d. TOPES INTERNACIONALES: Son los acuerdos,
compromisos con otros Estados u organismos que
generan efectos políticos y económicos de
importancia.
a.TOPES IDEOLÓGICOS: Conjunto de creencias o
valores, como justicia, libertad, igualdad; que son
guías para la actividad constituyente.
b. TOPES ESTRUCTURALES: El ámbito social,
económico, político circundantes.
c. TOPES NUCLEO DURO DERECHOS: Alude que
el PC no puede variar los derechos humanos o
constitucionales sustanciales.
d. TOPES INTERNACIONALES: Son los acuerdos,
compromisos con otros Estados u organismos que
generan efectos políticos y económicos de
importancia.
 Este ente con capacidad de reformar el texto
fundamental ser caracteriza por:

 la legitimación: su accionar deriva de la

constitución que se ha a reformar. basado en su
fundamento y consentimiento político.

 La limitación: su accionar parte de presupuestos

establecidos por el poder constituyente originario
(la constitución), es decir, esta subordinado al
orden establecido.
 La doctrina establece que los límites del órgano reformador
pueden ser:

a. Limites formales: es la totalidad de requisitos establecidos

por la constitución para que el proceso de reforma
prospere.

a. Limites materiales: son algunos contenidos de la

constitución, tiene parámetros de identidad o esencia
constitucional inmune a toda posibilidad de reforma
.constituidos por principios supremos del ordenamiento
constitucional, estos no pueden ser tocados por la obra del
poder reformados de la constitución.
 Por la existencia de omisividad, defectuosidad o
error por parte del legislador constituyente en la
elaboración del texto fundamental.

 Por los cambios en la sociedad política eso implica

un desfase entre la norma y la realidad cambiante.

 Para defender la vigencia de la constitución y

evitar que quede como un conjunto de formulas
normativas sin proyección histórica ni verificación
practica en la realidad.
CONTROL DE LECTURA:
EL PODER CONSTITUYENTE IRREGULAR
Autor: Néstor Pedro Sagues
1. Efectuar un resumen de la lectura citada
 El régimen de excepción consiste en la
restricción o suspensión del ejercicio de
ciertos derechos constitucionales ante
situaciones de violencia o desbordes que
afecta al Estado.
 Por ello algunos denominan “dictadura
constitucional” ya que es un instrumento
legítimo previsto en la Constitución cuando se
enfrenta serias amenazas en el país.
 El artículo 137 CP establece que los estados de
excepción son de 2 clases:
1. ESTADO DE EMERGENCIA
a. Los supuestos que lo habilitan son:

- Perturbación de la paz o del orden interno.

- Catástrofe o graves circunstancias que afecten
la vida de la nación.
b. Es una medida transitoria, es decir tiene un
plazo determinado, pues el Estado de
emergencia no puede exceder de 60 días
naturales. Se aprueba por Decreto Supremo,
previo acuerdo del Consejo de Ministros. Su
prórroga requiere nuevo decreto.
c. Sólo posibilita la restricción de 4 derechos constitucionales:
- Derecho a la libertad y seguridad personales.
- Inviolabilidad de domicilio.
- Libertad de tránsito.
- Libertad de reunión.
d. En el Estado de emergencia las fuerzas armadas asumen el
control del orden interno si así lo dispone el Presidente de la
República, sino sigue del control de la PNP.
e. En el Estado de emergencia si bien están suspendidos los
derechos referidos, subsiste el ejercicio de las acciones de
garantía previsto en el artículo 200 de la CP.
Se deben aplicar principios de razonabilidad y proporcionalidad,
aún por las fuerzas armadas.
- Al respecto se ha expedido la Ley N°29166 publicada en el Diario
oficial El Peruano el 20 de diciembre de 2007 y la Ley N°28222 sobre
Reglas del Empleo de la Fuerza por parte de las Fuerzas Armadas en
el Territorio Nacional.

- 33 Congresistas presentaron proceso de Inconstitucionalidad en

contra de artículos específicos de dichas leyes, sobre todo respecto al
empleo de armas de fuego en conflictos internos.

- El Tribunal Constitucional por STC Exp. N° 00002-2008-PI/TC del 09

septiembre 2009, efectúa un control de dichas normas. Deja sin efecto
algunas y establece criterios y principios que las fuerzas armadas
deben obligatoriamente aplicar.
 F.j. 19 “Sobre la declaratoria del estado de
emergencia (Ibídem, fundamento 69), este Tribunal
la ha reconocido como medio para contrarrestar
los efectos negativos de una situación
extraordinaria, que pone en peligro la integridad y
estabilidad estatal. Sin embargo, esto no significa
que durante su vigencia, el poder militar pueda
subordinar al poder constitucional y, en
particular, que asuma las atribuciones y
competencias que la Constitución otorga a las
autoridades civiles. Es decir, no tiene como
correlato la anulación de las potestades y
autonomía de los órganos constitucionales”.
2. ESTADO DE SITIO.
 Acontece por invasión, guerra exterior, guerra
civil o peligro inminente que se produzcan.
 El plazo no debe exceder a 45 días.

 Al decretarse el estado de sitio, el Congreso se

reúne de pleno derecho. La prorroga requiere
aprobación del Congreso.
STC Exp. N° 00002-2008-PI/TC

 F.J.17. En el Estado de Sitio se aplican las

disposiciones del Derecho Internacional
Humanitario. Poblaciones desplazadas.
Rendición del enemigo. No torturas.
Participación Cruz Roja. Tránsito medicinas,
alimentos.
 Habeas corpus significa “tráigase el cuerpo” o “que tengas
tu cuerpo”. Es decir es una garantía constitucional que tiene
como fin proteger la libertad individual de la persona.
 El habeas corpus se incorpora en la Carta Magna inglesa de
Juan Sin Tierra el año de 1215. En 1627 05 caballeros son
detenidos por orden del Rey por negarse a prestar dinero al
Rey quien emprendía guerra. Se los encarceló y plantearon
un habeas corpus con el que finalmente se liberaron.
 En el Perú, se trato de introducir el habeas corpus en la
Constitución de Cádiz de 1812 dada la experiencia inglesa
pero no prosperó.
 La Constitución de 1920 consagró el habeas corpus como
garantía constitucional, y la Carta de 1933 la amplio a todos los
derechos constitucionales dando lugar al habeas corpus civil.
CONCEPTO:
EL hábeas Corpus es una garantía
constitucional que se interpone ante
el juez penal, y dirigida a restituir
la libertad individual o derechos
conexos que ha sido vulnerada o
amenazada, por actos u omisiones
provenientes de autoridades,
funcionarios o particulares.
 El hábeas corpus es una garantía constitucional
cuyo objetivo es proteger la libertad personal de
detenciones, arresto, prisión, secuestro,
desaparición forzada, torturas, tratos crueles,
inhumanos.
 Lo que se tutela es la libertad física en toda su
amplitud. Puede existir privación libertad
justificada, pero si esa medida es ejecutada con
una medida gravosa mayor a la ley, también es
viable el habeas corpus.
 Puede no existir detención arbitraria, pero sí
actos lesivos, molestosos o amenazas que atentan
contra la libertad de locomoción o
desplazamiento.
Es una acción de garantía constitucional,
sumaria, que se formula ante el Juez Civil de la
Corte Superior correspondiente, dirigida a
restituir cualquier derecho reconocido por la
Constitución que no sea el de la libertad
personal, que haya sido vulnerado o
amenazado por cualquier autoridad,
funcionario o persona.

 Néstor Pedro Sagues dice:“la acción de amparo
es una acción formal autónoma, que debía
proteger todos los derechos humanos
recogidos por la Constitución, siempre que
fueran ciertos, exigibles, concretos y que
proviniera la lesión o amenaza, de
particulares o del Estado”; agrega “se juzga al
Amparo como una acción excepcional, en
defecto de las ordinarias interponibles por
cualquier persona, con trámite rápido y
viable”.
 Procede por la vulneración de los derechos
constitucionales establecidos en el artículo 2
numerales 5) y 6) Constitución Política..
 El derecho de acceso a la información y el dato
sensible en la esfera de la intimidad personal y
familiar son el objeto de protección.
 Se tramita igual que el proceso constitucional de
amparo.
 El requisito previo antes de interponer la demanda
consiste en que el afectado mediante
DOCUMENTO CIERTO peticione lo reclamado y
si no existe respuesta o rectificación en el término
de 10 días hábiles, se interpone la demanda.
 Es un proceso constitucionalizado
 Consiste en que la autoridad o funcionario por
acción u omisión es renuente a cumplir una ley
o un acto administrativo.
 Se tramita igual que un proceso constitucional
de amparo, con el requisito previo de haber
peticionado con DOCUMENTO de fecha cierta
dicho cumplimiento y en caso no haya dado
respuesta en el término de 10 días hábiles.
 Es el único proceso constitucional que se inicia y
concluye en el Poder Judicial.
 No existe recurso de agravio constitucional.
 Procede contra la infracción directa a la ley e indirecta
con la Constitución, respecto de reglamentos, normas
administrativas y resoluciones e carácter general.
 Vincula a todos los poderes del Estado y funcionarios.
 Se interpone la demanda ante la Sala correspondiente.
 Prescribe a los 5 años computados al día siguiente de la
publicación de la norma.
 TRÁMITE:
 Es un proceso constitucional directo y
abstracto que se interpone ante el Tribunal
Constitucional en contra de leyes, decretos
legislativos, decretos de urgencia, tratados,
reglamento del Congreso, Ordenanzas
regionales y municipales.
 Este proceso tiene por objeto el control de la
supremacía de la Constitución y la vigencia
efectiva de los derechos constitucionales.
 Procede porque la norma en cuestión es incompatible
o contraria por la FORMA o el FONDO con la
Constitución.
- DE FORMA: Porque en el procedimiento para la
expedición de inferior jerarquía se ha vulnerado el
procedimiento establecido en la Constitución. Sin
embargo, esto es relativo porque en la doctrina
constitucional, como sucedió en Argentina se aplica el
principio de funcionabilidad.
- DE FONDO o CONTENIDO: Cuando la norma en
cuestión vulnera, amenaza derechos constitucionales.
- POR OMISIÓN: en la actualidad no esta previsto en el
Perú.
 Es de exclusiva competencia del TC y conforme al artículo 203° de la
Constitución Política están facultados para iniciar el proceso de
inconstitucionalidad:
1. El Presidente de la República.
2. El Fiscal de la Nación.
3. El Defensor del Pueblo.
4. El veinticinco por ciento de número legal de congresistas.
5. Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional
de Elecciones,
6. También están legitimados para iniciar proceso el uno por ciento de los
ciudadanos del respectivo ámbito territorial, siempre que este porcentaje
no exceda del número de firmas antes señalado.
7. Los presidentes de los Gobiernos Regionales.
8. Los Alcaldes Provinciales.
9. Los Colegios Profesionales.
 Plazo Prescriptorio: Vence a los 6 años cuando se trata de leyes u normas
con ese rango, y 6 meses contra Tratados internacionales.
1. Vincula a los poderes políticos, administración
pública, poder judicial, ciudadanos.
2. Expulsa del ordenamiento jurídico positivo a
la ley inconstitucional, es decir tiene efecto
derogatorio; incluso según sea la sentencia
establece los nuevos parámetros o restablece la
vigencia de la anterior.
3. Se constituye en cosa juzgada constitucional.
 Es un proceso constitucional directo, general y
abstracto que se interpone ante el Tribunal
Constitucional con el objeto que determine la
competencia o atribuciones asignadas por la
Constitución o leyes orgánicas que delimitan
los ámbitos propios de los poderes del Estado.
 COMPETENCIA

• Proceso de inconstitucionalidad
• Efectos normativos del fallo del
TC
• La cosa juzgada constitucional
• El quórum-Salas
• Jurisdicción negativa de la
libertad
• El precedente vinculante
• El overruling-Requisitos-
Caracteristicas

74
Legislador negativo – legislador positivo

Control difuso y control abstracto

Control difuso y cosa juzgada constitucional

Jurisdicción de la libertad

Efectos de los fallos del Tribunal Constitucional

75
 La jurisdicción de la Los efectos subjetivos de La eficacia de los fallos
libertad las acciones de garantía de garantía

La represión de los actos
El Recurso per saltum
homólogos
Los vaivenes de la
jurisdicción de la
libertad

La problemática de las
MMCC – la suspensión
del acto reclamado en la
jurisdicción de la
libertad

76
FIN DEL CURSO
GRACIAS
TOTALES