Capítulo I

EL DOCUMENTO PÚBLICO Y
EL INSTRUMENTO PÚBLICO
DERECHO NOTARIAL II
Enrique Giménez Arnau respecto al instrumento
público:

“Es el mejor medio de expresión del

pensamiento y del querer serio del individuo; el
mejor medio para lograr en el futuro la
autenticidad; el mejor medio de asegurar la
técnica y legalidad del acto; el medio de fijación
exacta y permanente para cumplir los efectos
del acto; el medio legal de hacer ejecutiva Ia
obligación; y el medio de garantía de Ias partes y
de los terceros.”
• Todas las ventajas, características y virtudes
que Giménez Arnau señala respecto al
instrumento público, permiten cobrar
conciencia acerca de su importancia,
especialmente por la certeza jurídica que el
instrumento público puede proveer a los
sujetos de derecho. Y en cuanto a la función
notarial interesa porque, tal y como lo ha
afirmado Luis Carral y de Teresa, “la actividad
del notario y la de todos los que intervienen
en el acto, no persiguen más que un
propósito: producir el instrumento público”.
 Documento público
e instrumento público
• Con base en los fines y ventajas que pueden encontrarse en
el instrumento público,
¿qué es un instrumento público?
• Debemos partir, para definirlo, por encontrar cuál es el
género próximo al cual pertenece.
• El instrumento público forma parte del género de los
documentos. De acuerdo con la segunda acepción del
término documento, consignada en la 22a edición del
Diccionario de Ia Lengua Española, esta palabra proviene
del latín documentum, y se refiere al “escrito en que
constan datos fidedignos o susceptibles de ser empleados
como tales para probar algo”.
• Sin embargo. Guillermo Cabanellas, en un
sentido amplio de la palabra, reconoce Ia
siguiente significación al término documento:
“En la acepción más amplia, cuanto consta por
escrito o gráficamente; así lo es tanto un
testamento, un contrato firmado, un libro o una
carta, como una fotografía o un plano; y sea
cualquiera Ia materia sobre Ia cual se extiende o
figure, aunque indudablemente predomina el
papel sobre todas las demás.”
• Así, en un sentido amplio, los documentos
pueden adoptar tanto la expresión gráfica
(imágenes o formas) como la escrita.
• Para Guillermo Cabanellas, en un sentido más
jurídico, documento es: “El escrito, escritura,
instrumento con que se prueba, confirma,
demuestra o justifica una cosa o, al menos,
que se aduce con tal propósito. ”
 Consideraciones legales sobre el
instrumento público, el documento y
el documento público

• Desde el punto de vista de Ia legislación guatemalteca,

en el Código de Notariado se utiliza en forma indistinta
la expresión instrumentos públicos, instrumentos,
documentos o documentos públicos. Así por ejemplo,
en el Art. 6 del Código de Notariado, se habla de
documento; en el Art. 12 se hace referencia a Ios
documentos públicos; y, en Ios numerales 1 y 2 del Art.
13, de Ios instrumentos públicos e instrumentos,
respectivamente.
• En el Código Procesal Civil y Mercantil guatemalteco,
Decreto Ley 107, se encuentra recogida la acepción
amplia de lo que es un documento, específicamente en
el siguiente artículo:

Artículo 178. Documentos admisibles. Podrán presentarse

toda clase de documentos, así como fotografías,
fotostáticas, fotocopias, radiografías, mapas, diagramas,
calcos y otros similares.

• No serán admitidas como medio de prueba las cartas

dirigidas a terceros, salvo en materia relativa al estado
civil de las personas, ejecución colectiva y en procesos
de o contra el Estado, las municipalidades o entidades
autónomas o descentralizadas.
• En nuestra legislación, a diferencia de lo que
se acostumbra en otras, no se establece con
precisión qué debe entenderse por
instrumento público.

• Sin embargo, con base en la doctrina y en el

sentido que se da en el Código de Notariado al
término, se puede afirmar que Ios
instrumentos públicos son Ios autorizados por
el Notario, aunque también forman parte de
tal clasificación los que hubieren sido
autorizados por autoridad competente.
Consideraciones doctrinarias sobre documentos e
instrumentos públicos y privados
• Para Manuel Ossorio, quien si acepta Ia denominación
de instrumentos, es posible dividir Ios instrumentos en
privados y públicos. Los instrumentos privados son los
escritos por particulares, los cuales son elaborados sin
la intervención de notario, escribano o de algún otro
funcionario legalmente facultado para autenticar
fehacientemente algún hecho, disposición o convenios.
En tanto que los instrumentos públicos, por el
contrario, son los autorizados por notario, escribano o
algún funcionario que se encuentra facultado para
hacerlo.
• En tanto que según Guillermo Cabanellas, los términos
instrumento público e instrumento privado deben asimilarse, o
son sinónimos, a documento público y documento privado,
respectivamente.

• En la definición del documento público, Cabanellas en su

diccionario expone lo siguiente: Es “el otorgado o autorizado,
con las solemnidades requeridas por Ia ley, por notario,
escribano, secretario judicial o por otro funcionario público
competente, para acreditar algún hecho, Ia manifestación de
una o varias voluntades y la fecha en que se producen”.

• Y, en cuanto al documento privado, dice que es: “El redactado

por las partes interesadas, con testigos o sin ellos, pero sin
intervención de notario o funcionario público que le dé fe o
autoridad. De concurrir algunos de estos últimos, y en ejercicio
de sus funciones, se estaría ante la especie opuesta del
documento público”.
• Oscar Salas, en su obra, refiere lo siguiente: “No hay
uniformidad en el lenguaje jurídico respecto al significado
y ámbito de las voces documento e instrumento.”
• Algunas definiciones sobre el instrumento y el
documento, han pretendido establecer sinonimia entre
ambos términos. Otras, por el contrario, han pretendido
sentar una diferencia significativa entre ambas.
• Sin embargo, con un criterio orientador, el mismo Oscar
Salas manifiesta que dentro de la doctrina española se
han admitido tres rangos de instrumentos:
• “en general, el redactado y suscrito por cualesquiera
personas y que puede probar, con más o menos fuerza la
verdad de un hecho'[a decir de de Ias Casas] instrumento
auténtico el autorizado por un notario o funcionario
público, que hace fe por sí mismo; e instrumento público,
el autorizado por notario para asegurar la propiedad y
perpetuar los hechos que por su naturaleza conviene
queden consignados para el porvenir' [conforme de Ias
Casas]. ”
• Por tanto, nosotros creemos (Gracias
González) que, a pesar de las tendencias
innovadoras en cuanto a mejorar la precisión
terminológica, sí es factible continuar
hablando del instrumento público, como
aquel que redacta, en forma exclusiva, el
Notario, dentro de su quehacer o función
profesional.
• Además, como un argumento a favor, existen
Ios elementos legales y doctrinarios que
sustentan continuar hablando propiamente
del instrumento público.
 Características de Ios documentos
privados y de Ios documentos públicos

• Pueden adolecer de inconsistencias legales y

no goza de presunción de veracidad, como
veremos ocurre con un instrumento público.
• Además, Ia ley, en determinados casos,
establece que los negocios jurídicos deben
constar en instrumento público como
requisito formal y solemne para la prueba y
validez de Ios mismos
• Para Guillermo Cabanellas, el documento (o
instrumento) público es: “El otorgado o
autorizado, con las solemnidades requeridas
por Ia ley, par notario, escribano, secretario
judicial o por otro funcionario público
competente, para acreditar algún hecho, la
manifestación de una o varias voluntades y la
fecha en que se producen.”
 De la definición de Cabanellas se pueden tomar
algunos aspectos fundamentales que caracterizan al
documento público:
a) Cumple con las solemnidades que la ley establece, en
particular porque es un perito y conocedor del derecho quien
lo elabora;

b) Es otorgado o autorizado, en nuestro caso, por un notario o

funcionario público competente, por lo que se le reconoce fe
pública o facultad para otorgarle;

c) Acredita un hecho o la manifestación de voluntad de Ias

partes, lo cual se encuentra respaldado por una presunción
legal de veracidad;

d) También demuestra la fecha en que se otorgó el

documento.
 Instrumento público
Etimología
• El autor mexicano Bernardo Pérez Fernández
del Castillo plantea que “el término
instrumento proviene del latín instruere que
significa instruir, enseñar, dar constancia, y se
refiere a todo aquello que sirve para conocer o
fijar un acontecimiento.” En igual sentido,
Jorge Ríos Hellig expone que “el vocablo
instrumento proviene del latín instruere, que
significa mostrar a enseñar algo”.
 Instrumento Público
Definición

• Para Núñez Lagos, instrumento público es “el

nombre tradicional de una clase de
documentos públicos: Ios autorizados por
Notario. Instrumento público es, pues, el
documento público notarial. ”
• Así, como conclusión a lo expuesto, se puede plantear
que, en sentido estricto, el instrumento público, al que
también se le llama documento público, es el que
autoriza el Notario, y se refiere en particular a la
escritura matriz o pública. En un sentido amplio, según
se acepta doctrinariamente y, en la legislación
guatemalteca (Código de Notariado), también alude a
otros documentos que autoriza el Notario (actas,
testimonios, razones y algunos otros más). Así, el
instrumento público “es el vehículo necesario para
acreditar y recordar los hechos.”

• En la legislación guatemalteca, a diferencia de otras

latinoamericanas, no existe definición sobre qué debe
entenderse por instrumento público, Io cual podría
Iograrse mediante una enumeración.
 Instrumento público
Fines
Para Enrique Giménez Arnau, el instrumento público posee ciertos fines
fundamentales y otros secundarios.
Los fines fundamentales del instrumento público, desde el punto de vista
cronológico, son Ios siguientes:

a) Crear o dar forma a los negocios jurídicos;

b) Probar un determinado hecho o la existencia de un acto:
c) Dar eficacia al negocio jurídico, o bien, certeza al hecho que refleja el
instrumento.

Para este autor, los tres elementos concurren en Ias escrituras matrices o
públicas. En Ias actas, si se Ies acepta en sentido amplio como parte de los
instrumentos públicos, no se encuentra el primer elemento, es decir, el de
dar forma a negocios jurídicos, pues en este tipo de instrumentos no se
hacen constar los mismos.
 Definición de Giménez Arnau
Con base en los tres elementos anteriores que son
los fines del instrumento público, Giménez Arnau
define el instrumento público así: “es el
documento público, autorizado por Notario,
producido para probar hechos, solemnizar o dar
forma a actos o negocios jurídicos y asegurar la
eficacia de sus efectos jurídicos.“
Teoría de la prueba preconstituida
• Esta teoría acerca del instrumento público es la que
bien puede denominársele la clásica. Fue elaborada
por Miguel Fernández Casado, quien Ia planteó a
finales del siglo XIX.

• Conforme esta teoría, la función notarial, mediante la

cual nace a la vida el instrumento, busca Ia formación
de la prueba, con Io cual, de manera preventiva, se
cuenta con un medio favorable para demostrar la
existencia del negocio jurídico o el hecho, en el
eventual caso de que se presente contienda.
 Caracteres
a) EI instrumento público, como una especie del documento público, es el
autorizado por un Notario;
b) El instrumento plenamente reconocido en Ias legislaciones es Ia escritura
pública, por lo que, por antonomasia (apelativo o calificativo más usual),
instrumento público es la escritura pública -o matriz, como dice
nuestra legislación-, aunque en sentido amplio también comprende otros
documentos.
c) La escritura se redacta en papel sellado especial para protocolos
d) Debe redactarse en idioma español.
e) Pueden escribirse a máquina o a mano, según el numeral 2 del Art. 13 del
Código de Notariado, también es posible utilizar computadora, procesador de
palabras u otro medio de escritura que pudiera existir, pero,
independientemente del medio que se utilice, dicha escritura debe ser legible.
(que se pueda leer).
f) No deben utilizare abreviaturas, sino escribirse en forma completa Ias
palabras.
g) Las cantidades deberán consignarse en letras, si bien es posible utilizar entre
paréntesis guarismos. (signo gráfico simple que expresa un número)
h) Los espacios en blanco que permitan intercalaciones serán llenados con una
línea.
i) Deben ser firmados por Ias partes.

j) El notario deberé firmar y sellar el instrumento, después de haberlo hecho

Ias partes.

k) Son nulas Ias adiciones, entrerrenglonaduras y testados, si no se salvan al

final del documento y antes de las firmas.

I) Las enmendaduras de palabras son prohibidas.

m) Los instrumentos originales permanecen en poder del Notario.

n) El Notario puede extender testimonios de los originales, copias

certificadas o copias simples.

ñ) El instrumento público goza de presunción de veracidad, aunque puede

ser redargüido de nulidad (emplear un argumento en contra o impugnar).
Art. 186 Código Procesal Civil y Mercantil.
 Valor
• Siguiendo Ia postura del Notario español García-Bernardo
Landeta.“son varios Ios valores jurídicos que se Ie reconocen al
instrumento público. Entre ellos está el valor sustantivo y
también valor procesal. Este último, se divide en dos: el ejecutivo
y el probatorio.

• Desde otra perspectiva, debemos recordar que el Derecho

Notarial debe buscar estar en armonía con otras ramas del
Derecho. Así, por ejemplo, el derecho sustantivo es aquel por
medio del cual se crean o establecen derechos u obligaciones
para las personas. Por lo regular, esta parte sustantiva en el
Derecho Privado se encuentra definida, en el caso del Derecho
Civil y Mercantil, en el Código Civil y en el Código de Comercio.
En tal sentido, el Derecho Notarial, a través de la realización de
su función, coadyuva a que las personas puedan ejercer esos
derechos y obligaciones establecidos en la legislación sustantiva.
 Clases
• Los instrumentos públicos, es decir, los que
facciona el Notario, se pueden clasificar en
forma sencilla en dos grandes grupos: a)
instrumentos públicos protocolares (dentro
del protocolo); y b) instrumentos públicos
extra-protocolares (fuera del protocolo).
 Protocolares (dentro)
Por tanto, con base al artículo 8, los instrumentos
públicos protocolares son:

a) Escrituras públicas o matrices,

b) Actas de protocolación,
c) Razones de legalización de firmas, y
d) Documentos que el notario registra de conformidad
con Ia ley (el único caso que se presenta es el previsto
en el Art. 962 del Código Civil, Decreto Ley 106, el que
se refiere a la transcripción del acta de la cubierta del
testamento cerrado al protocolo).
 Extra-protocolares (fuera)
a) Actas notariales, cuyos originales, Ias más de Ias
veces, se Ie entregan al cliente;
b) Actas de legalización de firmas, y
c) Actas de legalización de copias de documentos.

Por aparte, en otro cuerpo legal en donde también

encontramos instrumentos públicos que debe faccionar el
Notario, es el Decreto número 54-77 del Congreso de la
República, Ley Reguladora de Ia Tramitación Notarial de
Asuntos de Jurisdicción Voluntaria. Con base en este
cuerpo legal, el Notario debe faccionar también
resoluciones notariales en este tipo de asuntos.
• Además, el Notario también puede autorizar
copias simples Iegalizadas, conforme lo
establecido en el Art. 73 del Código de
Notariado, y también certificaciones
notariales, de acuerdo con lo previsto en el
Art. 6 del Decreto número 54-77 del Congreso
de la República, Ley Reguladora de la
Tramitación Notarial de Asuntos de
Jurisdicción Voluntarial.
 Bibliografía

• Gracias González, José Antonio. El Instrumento

Público en la Legislación Guatemalteca.
Editorial Estudiantil Fenix. Cuarta Edición.
Guatemala. s/f.
Gracias por su atención