Aspectos formales y sustanciales

Introducción al derecho 2018 2

Diana P. Quintero – U. Icesi
 Prescripciones

1. Estructura de las prescripciones:
 Permisos
 Mandatos u órdenes (más fuertes)
 Según Bobbio se clasifican por: sujetos activos,
sujetos pasivos, razones del acatamiento, fines y
consecuencias.
 Según Bentham: acto decidido o directivo (mandato,
prohibición), acto neutral o no directivo (permiso
negativo y positivo)
 Estructura de las
prescripciones

 Kelsen: El discurso prescriptivo son enunciados del
deber ser, distintos de los enunciados del ser o
descriptivos.
 La norma contiene un antecedente (supuesto de
hecho) y un consecuente (sanción). Entre estos hay
una relación de imputación, no causa-efecto.
 Teoría imperativista del
derecho

 Jeremías Bentham (1748-1832): Soberanía o poder de
toda persona o conjunto, a cuya voluntad (mandato)
la comunidad política está dispuesta a prestar
obediencia (hábito general de obediencia).
 Austin (1790-1859): Las normas son mandatos
generales que un soberano (con el poder y propósito
de infringir un daño o sanción) dirige a sus súbditos.
El soberano es superior, indivisible e ilimitado (no
sometido a deberes jurídicos).
 Teoría imperativista del
derecho

 Para Bentham las normas además de prohibir y
mandar, permiten. Acto decidido (mandato o
prohibición) y acto neutral (ausencia de mandato o
permiso)
 Para Austin la sanción es la descripción de lo que
posiblemente ocurrirá si se viola la norma. El
soberano tiene el poder y el propósito de infringir el
daño.
 Estructura de las
prescripciones

 Joseph Raz (1939-)
A desea que X personas se comporten M
A ha expresado su deseo
A pretende causar daño a X si no realizan M
A ha expresado la intención de actuar conforme a la
condición
El mandato expresa exclusivamente el contenido del
deseo y su intención.
 Imperativismo de H.
Kelsen

 Hans Kelsen (Austria 1881-1973) construye una teoría
formal y general del derecho. Conceptos centrales:
manifestación soberana de la voluntad y sanción. Distingue
los discursos descriptivos de los prescriptivos
 Norma: juicio de deber ser que expresa el sentido objetivo
de actos de voluntad, cuya conducta debida se dirige a los
destinatarios (funcionarios) y a los terceros. Su existencia
es independiente de la voluntad, y se llama validez. La
norma es entonces un juicio de deber ser válido cuyo
contenido es un acto coactivo.
 Mandato: voluntad real o subjetiva
 Estructura de la norma

 Antecedente: supuesto de hecho o condición Ej. El
que extorsionare…
 Consecuente: sanción EJ. Incurrirá en prisión de X a
Y años.
 La relación entre ambos es de imputación (A la
conducta se le imputa la sanción). El consecuente es
lo que hace jurídica a la norma.
 La sanción es un mal, privación de la vida, la libertad
o la propiedad.
 
 Los funcionarios serían los destinatarios de las
normas. Las normas primarias (verdaderas normas)
son las que dan ordenes a los funcionarios para que
apliquen sanciones.
 Para los ciudadanos las normas establecen solo una
motivación indirecta para abstenerse de ciertas
conductas.
 Las normas secundarias son derivados lógicos de las
primarias, establecen el deber jurídico. Ej. Debes no
matar.