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JURISPRUDENCIA EN LA

EJECUCIÓN CONTRACTUAL

1
Fases de la Contratación Pública

PLANIFICACIÓN
Y ACTOS SELECCIÓN EJECUCIÓN
PREPARATORIOS CONTRACTUAL

2
Ejecución contractual

Suscripción Culminación
Garantías Recepción y
conformidad
Adelantos
Penalidades
Adicionales
y
Deductivos
Resolución
Ampliación
Subcontratación
de Plazo

3
GARANTIAS

4
Tipos de Garantías

• Carta Fianza o Póliza de Caución


• Emitidas por empresas autorizadas y
sujetas al ámbito de la SBS o estar
consideradas en la última lista de
bancos extranjeros de primera categoría,
que periódicamente publica el BCR.
• Circular Nº B-2101-2001 de la SBS
• Las Bases establecen tipo de garantía. 5
Clase de Garantías

• Garantía de Seriedad de Oferta.


• Garantía de Fiel Cumplimiento.
• Garantía de Fiel Cumplimiento por
prestaciones accesorias
• Garantía por el Monto Diferencial
de la Propuesta.
• Garantía por Adelantos.
6
Garantía de Seriedad de Oferta
• En LP, CP y AD se presenta en propuesta
económica.
• En caso de AMC o ítems que por su cuantía
correspondan a AMC, postor presenta en su
propuesta técnica una Declaración Jurada
donde se comprometa a mantener vigente su
oferta hasta la suscripción del contrato.
• El plazo de vigencia no podrá ser menor a 2
meses de la fecha de presentación de
propuestas. Pueden ser renovadas.

7
Garantía de Seriedad de Oferta

• Su monto será determinado en las Bases, no


pudiendo ser menor a 1% del VR ni mayor del
2% del VR.
• Luego de consentida la Buena Pro, la entidad
devolverá las garantías a los postores que no
resultaron ganadores, con excepción del postor
que ocupó el 2° lugar y de aquellos que deseen
mantenerlas vigentes hasta la suscripción del
contrato.
8
En Menores Cuantías de procesos
desiertos debe haber garantía de
seriedad de oferta?
• Opinión 036-2009-DTN
• Toda vez que de la normativa sobre contratación
pública fluye que, para estipular la presentación de
garantías, constancias, entre otras exigencias,
resulta determinante el monto de la contratación,
corresponde que cuando se efectúe una
adjudicación de menor cuantía derivada de una
licitación pública, concurso público o adjudicación
directa declarado desierto, se cumpla con exigir la
garantía de seriedad de oferta.
9
CONTRATOS

10
Preguntas

• Si la Entidad cita al postor el quinto día y le da


10 días para firmar el contrato, procede la
contratación?

• Si hay un solo postor y es el ganador y se le cita


al 15avo día y se le emite la constancia
informativa procede la contratación?

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Vigencia del Contrato

• Bienes y Servicios:
- Emisión de la conformidad sobre la recepción
de la prestación y se efectúe el pago.

• Ejecución y Consultoría de Obras:


- Consentimiento de la liquidación y se efectúe el
pago.

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Procede el pagos de prestaciones
ejecutadas sin proceso de selección?
Opinión 059-2009-DTN
• A una Entidad que se encuentra dentro del ámbito de aplicación de la Ley, sólo
la vinculan válidamente los contratos en los que el acuerdo de voluntades se ha
formado conforme a los procedimientos establecidos en dicho cuerpo normativo
y sus normas complementarias. No obstante, de ser el caso que la Entidad se
haya beneficiado con las prestaciones ejecutadas por el proveedor contratado
de forma irregular, y en aplicación de los principios generales que vedan el
enriquecimiento indebido, es arreglado a derecho que ésta reconozca a favor
del tercero el costo de lo efectivamente ejecutado sin incluir la utilidad por no
existir título válido; sin perjuicio de la determinación de responsabilidades del
funcionario o funcionarios involucrados en la contratación irregular.

• 3.2 Aún cuando sea válido afirmar que los principios generales que vedan el
enriquecimiento indebido obligan a la Entidad, como ya se anotó, a reconocer a
favor del tercero el costo de lo efectivamente ejecutado; este Organismo
Supervisor no puede pronunciarse sobre el mecanismo y/o procedimiento a
través del cual se efectuará dicho reconocimiento.
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Fallas o Defectos

• En caso el contratista advierta fallas o defectos,


luego de suscrito el contrato, comunicará tal
hecho a la entidad, quien tendrá 7 días hábiles
para emitir opinión.

• Si acoge las observaciones, la entidad deberá


efectuar las correcciones pertinentes.

• De no acogerlas, el contratista deberá continuar


con la prestación, bajo responsabilidad de la
entidad.
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CONSULTA
• A que tipo de contratos se aplica la
comunicación de las fallas o defectos?

• Opinión N° 065-2009

• El artículo 152º del Reglamento establece la obligación del contratista


de comunicar a la Entidad las fallas o defectos en cualquier
especificación o bien que la Entidad le hubiere proporcionado, que
advierta después de suscrito el contrato, siendo obligación de esta
pronunciarse sobre las observaciones formuladas por el contratista y
asumir la responsabilidad en caso de no acogerlas.

• El artículo 152º del Reglamento resulta aplicable a cualquier contrato


suscrito bajo el ámbito de la Ley, independientemente de su tipo de
objeto contractual, siempre que se verifique su supuesto de hecho.

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CONSULTA
• A que tipo de contratos se aplica la
comunicación de las fallas o defectos?

• Opinión N° 065-2009

• Si bien la norma no precisa parámetro alguno para determinar


en qué consiste la comunicación inmediata, se entiende que las
fallas o defectos en los bienes o especificaciones entregados por
la Entidad, deben ser comunicados a esta en cuanto el
contratista los advierta, con la finalidad de evitar dilaciones
innecesarias en la ejecución de su prestación. Para tal efecto,
inmediatamente después de suscrito el contrato, el contratista
debe revisar los bienes o especificaciones entregados por la
Entidad a efectos de determinar si presentan fallas o defectos.
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Adicionales y Reducciones

Excepcionalmente
- Previa sustentación del área usuaria.
- Prestaciones adicionales en caso de bienes
y servicios hasta el 25% de su monto.
- Siempre que sean indispensables para
alcanzar la finalidad del contrato.
- Igualmente, podrá disponerse la reducción
de prestaciones hasta el 25%
- Quién aprueba adicionales?
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Quién aprueba adicionales?
El titular de la entidad
Opinión 066-2009-DTN

– El “Titular de la Entidad” es el funcionario al que las


normas de organización interna de una Entidad señalen
como su más alta autoridad ejecutiva. Dicho funcionario
tendrá a su cargo el ejercicio de las funciones previstas
en la Ley y su Reglamento para la aprobación,
autorización y supervisión de los procesos de
contratación pública que la Entidad lleve a cabo.

– Todo órgano desconcentrado será considerado como
Entidad de acuerdo a la normativa de contrataciones del
Estado, y por lo tanto contará con un Titular, el cual será
la máxima autoridad ejecutiva conforme a las funciones
previstas en sus normas de organización interna. 18

Quién aprueba adicionales?

Opinión 066-2009-DTN

– En el caso de los órganos desconcentrados, el Titular
designado, o a quien se le delegue tales atribuciones,
será el encargado de realizar las contrataciones
requeridas por la Entidad, siempre esta cuente con
capacidad para contratar.

– La capacidad para contratar requerida por los órganos
desconcentrados para realizar contrataciones se refiere al
sentido amplio de las contrataciones, que incluye todas
las fases de contratación necesarias para poder cumplir
con los requerimientos de la Entidad.
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Se pueden hacer reducciones en
contratos a suma alzada?
Opinión 064-2009-DTN

• Independientemente del sistema de contratación empleado, la


Entidad podrá ordenar la ejecución de prestaciones adicionales o la
reducción de prestaciones cuando ello sea necesario para alcanzar
la finalidad del contrato.

• Cuando en un contrato de obra asuma alzada las obras se ejecuten


con sujeción al proyecto de la obra, la Entidad no podrá variar el
precio, aun cuando se hayan ejecutado mayores o menores
metrados.

• Cuando en un contrato de obra asuma alzada se verifiquen


modificaciones o variaciones en el proyecto de la obra, podrá
variarse el precio, debiendo deducirse del pago el monto
correspondiente a la(s) partida(s) no ejecutadas, sin que
corresponda efectuar pago alguno por estas. 20
Penalidades por incumplimiento

• Por mora:
- Retraso injustificado.
- Aplicar fórmula.
- Máximo 10% del monto de contrato vigente

• Otras penalidades:
- Distintas a la mora
- Máximo 10% del monto de contrato vigente
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Aplicación de penalidad
Opinión 054-2009-DTN
• Tratándose de un contrato de servicios de duración
anual, cuya cancelación se efectuará de forma parcial
como consecuencia de las prestaciones ejecutadas de
manera continuada por el contratista mensualmente,
dicho contrato será considerado como uno de ejecución
periódica.

• En los contratos de ejecución periódica, el monto y el


plazo al que se hará referencia en la fórmula contenida
en el artículo 222º del Reglamento podrán calcularse en
función del ítem, tramo, etapa, lote o de alguna
prestación parcial. 22
Contratación Complementaria

Es considerada un contrato nuevo.


Las condiciones para que se realice son las
siguientes:
- Dentro de los 3 meses de culminado el
contrato original.
- Con el mismo contratista.
- En tanto culmine proceso convocado
- Por los mismos bienes y/o servicios.
- Por única vez.
23
Contratación Complementaria

• Hasta por un máximo del 30% del contrato


original.
• Preservando condiciones que dieron lugar a
la adquisición o contratación original.
• Los requisitos:
- No estar inhabilitado
- Estar inscritos en el RNP
- Garantías, cuando corresponda

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Procede el contrato Complementario
sin proceso pendiente?
Opinión 057-2009-DTN

– No será viable celebrar un contrato complementario si


previamente no se ha convocado el proceso de
selección para contratar los bienes o servicios
requeridos por la Entidad, pues ello implicaría alterar las
condiciones requeridas para realizar una contratación
complementaria.

– El contrato complementario, por la excepcionalidad que
lo caracteriza, no resulta aplicable si no se cumple con
los requisitos contenidos en el artículo 182º del
Reglamento, independientemente de que los bienes o
servicios requeridos por la Entidad sean de carácter
permanente o no. 25
Base legal de c. complementarios que
devienen de contratos suscritos bajo la
Ley 26850?

Opinión 053-2009-DTN

– Las contrataciones complementarias que se


celebren con posterioridad a la entrada en vigencia
de la Ley y su Reglamento vigente se regirán por
estos dispositivos legales.(D. Leg. 1017 y
Reglamento).

– La contratación complementaria se materializará a


través de la celebración de un nuevo contrato, que
dará lugar al nacimiento de una relación jurídica
distinta a aquella inicialmente instaurada entre la
Entidad y el contratista. 26