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INDEMNIDAD SEXUAL
LIBERTAD SEXUAL:
› La libertad sexual se entiende en términos generales como el derecho a
la libertad de elección sexual del individuo. La libertad sexual es la facultad
de la persona para auto determinarse en el ámbito de su sexualidad, sin
más limitaciones que el respeto a la libertad ajena, facultad que se
expande hasta utilizar el propio cuerpo a voluntad, seguir en cada
momento una u otra tendencia sexual, hacer y aceptar las propuestas que
se prefieran, así como rechazar las no deseadas.
› La libertad sexual es para Rocco la verdadera objetividad jurídica de esos
delitos, definida esa libertad como la libre disposición del propio cuerpo
dentro de los límites fijados por el Derecho y por las costumbres sociales;
de modo que cada persona puede comportarse como bien tenga en la
esfera del sexo, siempre que no vulnere las prohibiciones establecidas por
la ley…
Diez Ripolles considera que el concepto de libertad sexual
tiene dos aspectos: uno positivo que significa libre disposición
de las propias capacidades y potencialidades sexuales tanto en
lo particular como en lo social y otro negativo en un sentido
defensivo es decir el derecho de toda persona a no verse
involucrada sin su consentimiento en un contexto sexual.
Bajo Fernández considera que la libertad sexual debe
considerarse tanto como libre disposición del propio cuerpo
sin mas limitación que el respeto a la libertad ajena y como
facultad de repeler agresiones sexuales de terceros.
La libertad sexual en conclusión es la facultad de toda persona
para auto determinarse en el ámbito de su sexualidad, la misma
que se ve afectada cuando un sujeto no autorizado interfiere en el
proceso de formación de su voluntad o en su capacidad de obrar
relativa a la sexualidad.
En el caso de los menores de edad e incapaces no se puede decir
que se protege su libertad o autodeterminación sexual, pues por
definición estos carecen de tal facultad; por lo cual se considera
que el bien jurídico protegido estaría definido por conceptos de
indemnidad o intangibilidad sexual entendida como seguridad o
desarrollo físico o psíquico normal. (doctrina italiana)
En el caso de los menores de edad e incapaces se sanciona la
actividad sexual en si mismo, aunque exista tolerancia de la
victima, lo protegido son las condiciones físicas y psíquicas para el
ejercicio sexual en libertad, las que puede alcanzar el menor de
edad, las que puede alcanzar el menor de edad, recuperar quien
esté afectado por una situación de incapacidad transitoria o nunca
obtenerla como en el caso de los enajenados y retardados
mentales (Caro Coria)
Interesa proteger la sexualidad de las personas que pos si sola no
pueden defenderla al no tener la capacidad suficiente para valorar
realmente una conducta sexual., circunstancia que posibilita el
actual delictivo del agente.
Por la forma en que se ampliado su contenido de los delitos de
violación sexual, el nomen iuris queda corto en la medida que
no abarca todo su contenido, por ello Salina Siccha propone
que el mismo sea denominado como delitos de acceso carnal
sexual, pues este concepto involucra acto sexual, copula,
ayuntamiento, coito, yacimiento, introducción de objetos o
partes de cuerpo, etc.
TIPICIDAD OBJETIVA:
› El delito se configura cuando el sujeto activo u agente haciendo uso
de la violencia o grave amenaza, logra tener acceso carnal (vaginal,
anal o bucal) o análogo (introduciendo objetos o partes del cuerpo
vía vaginal o anal) con la victima sin contar con su consentimiento o
voluntad.
› El verbo “obligar” utilizado en la redacción del tipo, indica que previo
al acceso carnal, se vence o anula la resistencia u oposición de la
victima a través de la violencia o la amenaza.
› La formula “obliga a otro” comprende tanto el comportamiento pasivo de
la victima como la realización de actos positivos de penetración vagina o
análoga, a favor del autor o de tercero.
› Se perfecciona con acciones por las cuales el agente involucra a otra
persona en un contexto sexual determinado (situación por cuya valoración
el autor de la conducta, acude a juicios de valor referentes al instinto
humano que suscita atracción entre los sexos) elemento adicional al dolo;
lo cual descarta la comisión de este tipo delictivo en el caso del que el
agente no persiga satisfacer cualquiera de sus apetencias sexuales. Ej: si
los que se persigue es lesionar la vagina u el ano y para ello se introduce
un objeto o partes del cuerpo (mano, dedos) y se obliga a introducir droga
empaquetada en forma de pene en la vagina o en el recto.
Que se entiende por objetos o partes del cuerpo?
› OBJETO es Todo aquel elemento material, inanimado cuya utilización
conlleva una inequívoca connotación sexual: botellas, palos, bastones,
fierros, tubérculos, etc.
› Monge Fernández define al objeto como todo elemento material que el
sujeto activo identifica o considera sustitutivo del órgano genital
masculino y lo utiliza para satisfacer sus deseos sexuales.
› PARTES DEL CUERPO son todas aquella partes del cuerpo humano que
fácilmente pueden ser utilizados como elementos sustitutivos del miembro
viril, para acceder a ala victima: los dedos, la mano completa, la lengua,
etc; pueden ser tanto del agente como de la propia victima.
› Por exclusión tacita del tipo penal, no existe delito de acceso carnal
o violación sexual cuando el agente simplemente se limita a
introducir objetos o partes del cuerpo en la boca de su victima, a lo
mucho sería un acto obsceno si se realiza en un contexto de
apariencia sexual.
En el art. 170 CP se incorpora como una modalidad agravada de
violación sexual el que la conducta sea cometida en contra de una
persona cuya edad fluctúe entre 14 y menos de 18 años,
derogándose el inc. 3 del art. 173 CP, que sancionaba el acceso
carnal cometido contra una víctima que tiene una edad entre 14 y
menos de 18 años
La norma debió establecer claramente que la víctima debe tener
una edad “mayor” a 14 años (a fin de evitar problemas de
valoración normativa).
El legislador, al incorporar como supuesto agravante del delito de
violación sexual (art. 170 CP), el acto típico cometido contra una
persona cuya edad fluctúe entre 14 y menos de 18 años, considera
que dichos sujetos gozan de libertad sexual y no de indemnidad
TIPICIDAD OBJETIVA
› SUJETO ACTIVO
El sujeto activo de la violación puede ser tanto el hombre como la mujer, lo
cual parece adecuado dentro de un estado moderno y pluralista, se entiende
que es posible concebir una violación de una mujer hacia un hombre, no
importa la condición del sujeto activo ya que este puede dedicarse incluso a la
prostitución, si hay violencia y amenaza, siempre habrá violación.
Acerca de la participación existe una duda la cual consiste en que si uno
sujeta a una persona con la intención de que otro la viole, estaría cometiendo
el delito de violación sexual?, sería autor, coautor o cómplice, la conclusión a
la que se arriba es que sería coautor ya que si no sujetaba a la víctima la
violación no se hubiera podido consumar.
› SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo puede ser un hombre o una mujer de catorce años en adelante, puesto
que en el caso de personas de menos de catorce años estaremos ante un delito de
violación de menores el cual tiene una connotación diferente ya que establece la
violación sexual presunta.
Acuerdo Plenario N° 02-2005 y que han sido ratificados por los parámetros establecidos por el Acuerdo
Plenario N° 1-2011 que se refiere a los criterios sobre la apreciación de la prueba en los delitos contra
la libertad sexual.
Para configurar la conducta violación sexual de menor no es necesaria la utilización de la
fuerza física o la grave amenaza, pues se configura aun cuando el autor cuente con el
consentimiento de la víctima para realizar el acto sexual.
ARTÍCULO 170° C.P. VIOLACIÓN SEXUAL
El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o
bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho años.
La pena será no menor de doce ni mayor de dieciocho años e inhabilitación conforme corresponda:
1. Si la violación se realiza a mano armada o por dos o más sujetos.
2. Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición o cargo que le dé particular autoridad sobre la víctima, o
de una relación de parentesco por ser ascendente, cónyuge, conviviente de este, descendiente o hermano, por naturaleza o
adopción o afines de la víctima, de una relación proveniente de un contrato de locación de servicios, de una relación laboral o si
la víctima le presta servicios como trabajador del hogar.
3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o
vigilancia privada, en ejercicio de su función pública.
4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educación del centro educativo donde estudia la víctima.
6. Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años de edad." (*)
(*) De conformidad con el Artículo 3 de la Ley N° 28704, publicada el 05 abril 2006, en el caso del delito previsto en el presente
Artículo, el interno redime la pena mediante el trabajo o la educación a razón de un día de pena por cinco días de labor efectiva o de
estudio, en su caso.
ARTÍCULO 171° C.P. VIOLACIÓN DE PERSONA EN ESTADO DE
INCONSCIENCIA O EN LA IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
El que tiene acceso carnal con una persona por vía vaginal, anal o bucal,
o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo
por alguna de las dos primeras vías, después de haberla puesto en
estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince años.
El que tiene acceso carnal con una persona por vía vaginal, anal o bucal
o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo
por alguna de las dos primeras vías, conociendo que sufre anomalía
psíquica, grave alteración de la conciencia, retardo mental o que se
encuentra en incapacidad de resistir, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco años.
Cuando el autor comete el delito abusando de su profesión, ciencia u
oficio, la pena será privativa de libertad no menor de veinticinco ni
mayor de treinta años." (*)
(*) De conformidad con el Artículo 3 de la Ley N° 28704, publicada el 05 abril 2006, en el caso
del delito previsto en el presente Artículo, el interno redime la pena mediante el trabajo o la
educación a razón de un día de pena por cinco días de labor efectiva o de estudio, en su caso.
ARTÍCULO 173° C.P. VIOLACIÓN SEXUAL DE MENOR DE EDAD
El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza
otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por
alguna de las dos primeras vías, con un menor de edad, será
reprimido con las siguientes penas privativas de libertad:
1. Si la víctima tiene menos de diez años de edad la pena será de cadena perpetua.
2. Si la víctima tiene entre diez años de edad, y menos de catorce, la pena será no menor de
treinta, ni mayor de treinta y cinco años.
En el caso del numeral 2, la pena será de cadena perpetua si el agente tiene cualquier
posición, cargo o vínculo familiar que le dé particular autoridad sobre la víctima o le impulse a
depositar en él su confianza." (1)(2)
(1) De conformidad con el Artículo 2 de la Ley N° 28704, publicada el 05 abril 2006, no procede el indulto, ni la
conmutación de pena ni el derecho de gracia a los sentenciados por los delitos previstos en el presente Artículo.
(2) De conformidad con el Artículo 3 de la Ley N° 28704, publicada el 05 abril 2006, los beneficios penitenciarios de
redención de la pena por el trabajo y la educación, semi-libertad y liberación condicional no son aplicables a los
sentenciados por el delito previsto en el presente Artículo.
ARTÍCULO 173°»A» C.P. VIOLACIÓN SEXUAL DE MENOR DE
EDAD SEGUIDA DE MUERTE O LESIÓN GRAVE
El que sin propósito de tener acceso carnal regulado por el artículo 170,
con violencia o grave amenaza, realiza sobre una persona u obliga a
ésta a efectuar sobre sí misma o sobre tercero, tocamientos indebidos
en sus partes íntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
cinco años. La pena será no menor de cinco ni mayor de siete:
1. Si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artículo 170 incisos
2, 3 y 4.
2. Si la víctima se hallare en los supuestos de los artículos 171 y 172.
3. Si el agente tuviere la condición de docente, auxiliar u otra vinculación
académica que le confiera autoridad sobre la víctima."
ARTÍCULO 176° C.P. ACTOS CONTRA EL PUDOR
BIEN JURÍDICO:
› El bien jurídico que se tutela, es la libertad sexual, que es la facultad
que tiene una persona para elegir realizar o no actividades sexuales,
en el caso concreto se protege específicamente el pudor de la
menor agraviada.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
› DOLO
ARTÍCULO 176° «A» C.P. ACTOS CONTRA EL PUDOR EN MENORES
El que sin propósito de tener acceso carnal regulado en el artículo 170, realiza
sobre un menor de catorce años u obliga a éste a efectuar sobre sí mismo o
tercero, tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos libidinosos
contrarios al pudor, será reprimido con las siguientes penas privativas de la
libertad.
1. Si la víctima tiene menos de siete años, con pena no menor de siete ni mayor de diez
años.
2. Si la víctima tiene de siete a menos de diez años, con pena no menor de seis ni mayor de
nueve años.
3. Si la víctima tiene de diez a menos de catorce años, con pena no menor de cinco ni
mayor de ocho años.
Si la víctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el último
párrafo del artículo 173 o el acto tiene un carácter degradante o produce grave
daño en la salud física o mental de la víctima que el agente pudo prever, la pena
será no menor de diez ni mayor de doce años de pena privativa de libertad."
ARTÍCULO 176° «A» C.P. ACTOS CONTRA EL PUDOR EN
MENORES
BIEN JURÍDICO:
› El bien jurídico que se tutela, es la indemnidad sexual del menor, entendida
como el libre desarrollo sexual y psicológico, protegiendo el libre
desarrollo de la personalidad de la menor, sin producir alteraciones en su
equilibrio psíquico futuro.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
› DOLO
ARTÍCULO 177° C.P. FORMAS AGRAVADAS
En los casos de los artículos 170, 171, 174, 175, 176 y 176-A, si los actos cometidos causan la
muerte de la víctima o le producen lesión grave, y el agente pudo prever este resultado o
si procedió con crueldad, la pena privativa de libertad será respectivamente no menor de
veinte ni mayor de veinticinco años, ni menor de diez ni mayor de veinte años. De
presentarse las mencionadas circunstancias agravantes en el caso del artículo 172, la
pena privativa de la libertad será respectivamente no menor de treinta años, ni menor de
veinticinco ni mayor de treinta años para el supuesto contemplado en su primer párrafo;
y de cadena perpetua y no menor de treinta años, para el supuesto contemplado en su
segundo párrafo."
En los casos de los delitos previstos en los artículos 173, 173-A y 176-A, cuando el agente
sea el padre o la madre, tutor o curador, en la sentencia se impondrá, además de la pena
privativa de libertad que corresponda, la pena accesoria de inhabilitación a que se refiere
el numeral 5) del artículo 36."(*)
(*) Párrafo adicionado por el Artículo 1 de la Ley N° 29194, publicada el 25 enero 2008.
ARTÍCULO 178° C.P.
El condenado a pena privativa de libertad efectiva por los delitos comprendidos en este
capítulo, previo examen médico o psicológico que determine su aplicación será sometido
a un tratamiento terapéutico a fin de facilitar su readaptación social.
En los casos de suspensión de la ejecución de la pena y reserva del fallo condenatorio, el
juez dispondrá la realización de un examen médico y psicológico al condenado, para los
efectos a que se refiere el párrafo anterior. El sometimiento al tratamiento terapéutico
será considerado como regla de conducta.
Los beneficios penitenciarios de semilibertad, liberación condicional y redención de la
pena por el trabajo y la educación, y el derecho de gracia del indulto y de la conmutación
de la pena, no pueden ser concedidos sin el correspondiente informe médico y psicológico
que se pronuncie sobre la evolución del tratamiento terapéutico.
El proxenetismo, es una forma de intervención de terceros en el ejercicio de la prostitución
ajena , consiste en obtener beneficios económicos de la prostitución se le conoce como
lenocinio, rufianismo o alcahuetería.
Al proxeneta se le conoce también como "rufián", "padrote", "chulo", "maipiolo" y "caficho";
cuando es mujer se suele llamar "madama". Los proxenetas son los que se encargan de
proveer servicios de protección a las mujeres que trabajan en la prostitución, cobrándoles a
éstas por sus servicios. Muchas veces utilizan la violencia, el engaño, la intimidación, el uso de
su superioridad física u de otro tipo, o aprovechando una situación de vulnerabilidad de la
persona prostituida, para explotarlas sexualmente
La semejanza entre todas estas denominaciones está en que ese actuar siempre implica la
explotación del comercio sexual ajeno, con fines lucrativos.
Desde una perspectiva extensiva, compatible con nuestro ordenamiento jurídico, el
proxenetismo puede definirse como: Cualquier tipo de conducta de favorecimiento,
aprovechamiento o facilitación de la prostitución ajena
Se sanciona al proxeneta porque vive del comercio sexual que
hace otro, haciendo de eso un negocio muy lucrativo, en pleno
siglo XXI en que se defiende la libertad sexual, en un sentido
amplio, libre de precios, de intereses, de prebendas, solo
placer.
Lo más negativo no es el acto sexual en sí, sino la explotación
de la prostitución por el proxeneta.
Sebastián Soler señala: “…el acto incriminado no es el de tener
acceso carnal; por eso, no es punible el sujeto que, como
cliente, tiene trato con la prostituta.”
El proxenetismo comprende una serie de supuestos tales
como la tercería locativa (ser dueño o arrendador del
local donde se ejerce la prostitución), la gestión,
administración o coordinación del negocio de la
prostitución, o la explotación del ejercicio de la
prostitución ajena, este último caso comprendería los
casos de rufianismo
El proxenetismo no exige que el ejercicio de la prostitución se
produzca por medio de violencia, amenaza o algún vicio del
consentimiento de la prostituta tampoco presupone la
,
El que promueve o favorece la prostitución de otra persona, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años.
La pena será no menor de cinco ni mayor de doce años cuando:
1. La víctima es menor de dieciocho años.
2. El autor emplea violencia, engaño, abuso de autoridad, o cualquier medio de intimidación.
3. La víctima se encuentra privada de discernimiento por cualquier causa.
4. El autor es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o es cónyuge, concubino,
adoptante, tutor o curador o tiene al agraviado a su cuidado por cualquier motivo.
5. La víctima ha sido desarraigada de su domicilio habitual con la finalidad de prostituirla o está en situación de
abandono o de extrema necesidad económica.
6. El autor haya hecho del proxenetismo su oficio o modo de vida.
7. Si el agente actúa como integrante de una organización delictiva o banda."(*)
Numeral modificado por la Primera Disposición Complementaria Modificatoria de la Ley Nº 30077,
publicada el 20 agosto 2013, la misma que entrará en vigencia a los ciento veinte días de su publicación
en el diario oficial El Peruano, cuyo texto es el siguiente:
El agente actúa como integrante de una organización criminal."
ARTÍCULO 179° C.P. FAVORECIMIENTO A LA PROSTITUCIÓN
En los casos de los delitos previstos en los artículos 179, 181 y 181-A,
cuando el agente sea el padre o la madre, el tutor o curador, en la
sentencia se impondrá, además de la pena privativa de libertad que
corresponda, la pena accesoria de inhabilitación a que se refiere el
numeral 5) del artículo 36.”(*)
(*) Artículo incorporado por el Artículo 1 de la Ley N° 29194, publicada el 25
enero 2008