UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO

ESCUELA DE POSTGRADO
DOCTORADO EN DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

Ydalia Yesenia Velásquez Casana

Trujillo- Perú
 El Estado-nación no
controla las
transacciones
comerciales y
En la economía, la
financieras que se
política, el poder
realizan a escala Los sistemas político,
La globalización o militar, la tecnología,
mundial, su poder económico y jurídico
mundialización está la información y el
legislativo está están
suponiendo una Derecho, el marco
sometido a ámbitos interrelacionados y
profunda estatal ha quedado
internacionales y sus transformaciones
transformación de las pequeño, superado
regionales se manifiestan como
estructuras por ámbitos
supraestatales y, crisis de regulación
económicas, supraestatales
además, a fuentes de la complejidad
culturales y políticas. decisorios que
de Derecho que les afecta.
condicionan y limitan
procedentes de la
la capacidad estatal.
sociedad tanto
internacional como
nacional, que no
controla.
El Derecho administrativo está directamente relacionado desde sus orígenes con las concepciones y
modelos de Estado, de modo que se ve afectado en sus principios, instituciones y técnicas por los
cambios políticos, ideológicos y culturales que afectan al Estado, de modo que en el nuevo paradigma
global y neoliberal, ha de superar las concepciones anteriores y adaptarse a nuevas estructuras de poder
supra e infraestatales, fuentes del Derecho e instrumentos reguladores que repercuten directamente en
los ordenamientos estatales, potenciando su carácter de técnica de control del poder para garantizar los
derechos ciudadanos

El derecho administrativo contemporáneo ha sido objeto de una transformación producto de los

cambios socioeconómicos propios de la dinámica global y regional.

El Derecho administrativo del siglo veintiuno, el Derecho administrativo de la segunda modernidad,

requiere una nueva piel, nuevas técnicas, nuevos instrumentos. Los administrativistas deben ayudar a
confeccionarla, no tratar de seguir enfundándolo en la vieja piel, una piel en muchos aspectos inservible,
demasiado rígida y poco flexible (Puigpelat, 2004, pp. 245-246).
 En los últimos años, se ha dejado de lado el modelo
Restrepo (2007), establece lo siguiente: El
intervencionista, por lo cual el Estado ha tenido que recurrir a un
Derecho Administrativo desde su nacimiento se ha
modelo de Administración que a su vez procure mayores
caracterizado por adaptarse al modelo de Estado
garantías en el contexto del Estado Social. Frente a ello, la
vigente en cada época, de modo que, aunque su
posición del Estado en la actualidad ha sido la de atribuir al el
existencia solamente puede darse dentro del
deber de garantizar la prestación de una serie de servicios
Estado de Derecho, sus contenidos han ido
demandados por la sociedad, pero liberándolo de la obligación
variando según el papel atribuido a la
de asumir la prestación, trasladándola a los particulares y
organización política de la sociedad en las
reservándose la potestad reguladora, empleada para forzar a los
distintas fases de su evolución dentro de ese
prestadores a brindar el acceso universal a los servicios y evitar
Estado de Derecho.
las prácticas monopolísticas de abuso de posición dominante en
defensa de los derechos de los usuarios (Martínez, 2007, p. 2).

Esta situación pone en evidencia la necesidad de analizar los efectos e implicaciones del derecho
administrativo en el marco del Estado Social y la globalización, así como identificar la noción de servicio
de interés general como elemento jurídico de base para la construcción de un derecho administrativo
global; establecer la tendencia de constitucionalización, internacionalización y regionalización del Derecho
Administrativo en el marco de la globalización; y describir la respuesta del derecho administrativo a las
transformaciones recientes del estado social de derecho
La globalización es un término demasiado genérico que
comprende tanto los procesos económicos, tecnológicos,
sociales y culturales que se producen debido a las herramientas
de comunicación y por tanto de conocimiento y que afecta a los
Estados, trascendiendo las barreras nacionales de tal manera
que hechos que se producen en un lugar del mundo pueden En un mundo globalizado, la suscripción de
afectar a otros. Tratados internacionales permite asegurar la
existencia y observancia de determinadas
reglas que se tornan de cumplimiento
obligatorio por parte de los Estados y este
nuevo ordenamiento internacional tiene sus
De esta manera, el derecho, como instrumento indicador de un fuentes tanto en el Tratado en sí mismo como
determinado comportamiento de una cultura determinada en un en los organismos internacionales creados
momento dado, no está exento de esta nueva trascendencia por este.
internacionalizante, se observan que reglamentaciones que
determinan una actuación del Estado son exportadas a otros
países sin vislumbrar si las mismas pueden ser aceptadas en
razón de su propia cultura o naturaleza o por el régimen
constitucional que las gobierna.
 Esta profusa caracterización del
fenómeno de la postmodernidad, en
opinión de algunos analistas, ha
opacado la función de los códigos
que, en la fase de la postmodernidad,
ceden al peso de las relaciones del
mercado, más ágiles y menos densas.

El rápido cambio tecnológico, con las

posibilidades que ofrecen las
Del acuerdo libre de voluntades
telecomunicaciones y los computadores; recogido en el código napoleónico,
los nuevos intereses políticos y el auge de se pasa a finales del siglo XX al
los movimientos sociales, especialmente contrato de adhesión, en donde el
consumidor o el usuario tienen que
los problemas raciales, étnicos, aceptar todas las condiciones
ecológicos y de género, son, a juicio de impuestas en letra menuda, y en
Heller, las marquillas más visibles de este donde el derecho del Estado se
trivializa y descanoniza, al punto de
tipo de sociedad. que la distinción entre el derecho
público y el derecho privado tiende
a desaparecer.

García de Enterría (1992), el reconocido tratadista
español, prevé un cambio radical en las relaciones
básicas del derecho administrativo con la
administración y el administrado, giro que obedece,
en su criterio, al valor de los derechos fundamentales
en el constitucionalismo contemporáneo, que son
iguales y a veces superiores a la tradicional e
invocada superioridad de la administración.
El derecho administrativo de ahora no tiene
como única finalidad el control de legalidad
de los actos del ejecutivo −proceso del acto
dirían los franceses−, sino que es un
proceso de tutela efectiva de los derechos
tanto del recurrente, como de la
administración.

La brecha entre la norma y la práctica, la poca penetración del

derecho −particularmente el estatal− en la cotidianidad social,
son realidades que deben combatir los jueces administrativos,
pues con sus decisiones rompen la apatía ciudadana y llenan de
sentido la ley.
 Un factor de profunda transformación del Derecho
Administrativo es el fenómeno de la globalización
económica. Por él, el Estado-nación está perdiendo
progresivamente su tradicional poder de decisión política y
regulación jurídica a favor de dos grandes tipos de sujetos
de ámbito supraestatal, uno, de carácter privado: las
grandes empresas trasnacionales; el otro público: las
organizaciones internacionales o supranacionales.

La pérdida de poder político de aquél frente a las grandes

Así, los Estados en general no dudan en adaptar sus
legislaciones a las exigencias empresariales, generándose
una auténtica competencia entre los ordenamientos
jurídicos nacionales (la llamada regulatory competition).
corporaciones privadas parece fuera de toda discusión.
Estas no sólo elaboran las normas que, de facto regirán sus
relaciones comerciales, al margen de los ordenamientos
nacionales, (la llamada lex mercatoria) y someten sus
disputas a órganos no estatales de resolución de conflictos
(árbitros), sino que sobre todo se encuentran en
condiciones de ejercer una gran influencia sobre los
legisladores nacionales, exigiéndoles la continua adaptación
del ordenamiento jurídico a sus intereses empresariales,
bajo la amenaza de invertir su capital en otro país más
atento a sus peticiones.
 La cuestión es esta: ¿el concepto de democracia es el mismo en
todas estas manifestaciones de Estado? ¿La democracia del
Estado político-representativo es la misma que soporta el modelo
de “administración garante” en el que no es raro que la definición
Desde una perspectiva relacionada con la
de “política” se acerque a un género de negotiated rule-making?
reforma del Estado, alguna literatura
Para el pensamiento dominante la democracia presupone el
jurídico-publicista avanza en los conceptos
Estado y el Estado presupone la democracia. Pe ro ¿qué
de “Estado coordinador y cooperativo”,
democracia? ¿Qué Estado? Porque el Estado de derecho no
“Estado centralizador” y “Estado
coincide necesariamente con la democracia. Implica la sumisión
simplificador”.
de todas las autoridades públicas a una regla que las vincula, pero
no necesariamente la elaboración de la norma por los ciudadanos
o sus representantes elegidos según la exigencia que entendemos
democrática.

La administración del “Estado garantizador-

Alguna recomendación Dado este
regulador” se revela como una
panorama y pensando que la globalización
“administración implementación”. La
vino para quedarse, hay que hacer
implementación significa, en rigor,
esfuerzos para tener la mayor cantidad de
establecer modelos político- decisorios de
políticas públicas propias.
políticas públicas.
El derecho administrativo transnacional o global puede
ser definido como el conjunto de principios y reglas
jurídicas que tienen por objeto regular la organización de
la administración pública transnacional y la actividad
administrativa de los órganos que conforman dicha
administración y de las personas públicas o privadas que
son afectadas por esa actividad.

Para acercarnos a la comprensión sistemática de los

principales problemas que esta situación plantea en el
campo del derecho administrativo, consideramos que
debemos analizar los siguientes aspectos: la existencia
de una administración pública transnacional (I) y de una
normatividad administrativa transnacional (II), y el control
sobre las actuaciones de la administración pública
transnacional (III), todo lo cual constituye la apertura de
un nuevo y gran capítulo del derecho administrativo.
 El desplazamiento de las autoridades administrativas nacionales por autoridades
transnacionales

Reconocida la existencia de unos centros de actuación

administrativa y de producción normativa transnacional, aparece
la primera expresión de la influencia del derecho administrativo
transnacional sobre el derecho administrativo tradicional, que se
traduce en el hecho de que diversas decisiones que
tradicionalmente tenían como fuente a las autoridades
administrativas de cada país, ahora se originan en órganos de la
administración pública transnacional.

La incorporación de las normas transnacionales a los derechos administrativos

nacionales
en relación con la normatividad
supranacional que no tiene origen o
vinculación con un tratado internacional,
esto es, la expedida por los órganos
globales que fueron identificados atrás
como órganos de producción normativa
transnacional que existen
independientemente de un tratado
internacional, se presentan especiales
problemas con su incorporación en el
derecho interno.
En efecto, una de las características más
relevantes de esta normatividad consiste
en que a pesar de ser normas eficaces,
no necesariamente son legítimas para los
Estados y las personas que no hacen
parte de esos órganos, pues ellos no han
intervenido directa ni indirectamente en
su creación ni en la adopción de las
decisiones, y mucho menos han decidido
voluntariamente dar aplicación a las
mismas.
 Desestatización de funciones a favor del mercado

Esta variable se define como la reducción del espacio

estatal a favor del mercado, como consecuencia de la
transformación de las formas de intervención del Estado
sobre la economía.

En esta modalidad de desestatización, el ejercicio de la

prestación de los servicios públicos se desarrolla ya no
por parte de individuos vinculados laboralmente con el
Estado, sino a través de terceros. Se gesta así una
verdadera tercerización de la función administrativa
a) Contractualización mediante la cual la tradicional actividad administrativa
imperativa desplegada mediante "acto unilateral" se
transforma y complementa mediante una actividad
consensual o "por contrato" de la administración en su
sentido más amplio, como instrumento para alcanzar los
fines y desarrollar las funciones del Estado.
b) Liberalización

La desestatización como parte de la globalización e integración se manifiesta

también en la desmonopolización de actividades a favor del mercado nacional
e internacional, lo cual abre la posibilidad a los particulares de desarrollar de
manera concurrente con el Estado actividades de servicio público. Como
respuesta a la liberalización a favor del mercado, se observa que el Estado
pasó de ser un prestador de servicios a un Estado regulador.

c) Privatización

Otra de las políticas económicas propias de la globalización económica es la

privatización o desnacionalización, la cual responde a una política mundial
inscrita en la era neoliberal que tomó fuerza a mediados de la década de los
años setenta y se profundizó en la década de los ochenta como una respuesta
a la crisis capitalista de finales del siglo XX. En términos jurídicos, se define
como el retiro del Estado de las actividades de prestación de bienes y
servicios. De esta manera, la eficiencia y eficacia de la función pública son los
móviles de esta tendencia. La modernización —o contemporaneidad— del
derecho administrativo propio de estas disposiciones lleva implícita la vigencia
de los principios de la función administrativa del debido proceso: igualdad,
imparcialidad, buena fe, moralidad, participación, responsabilidad,
transparencia, publicidad, coordinación, eficacia, economía y celeridad.
 d) Fomento económico

Otro de los ejes sobre los cuales se desarrolla el tema bajo estudio es la política de
fomento liderada por el Estado, a través de la cual éste se propone atraer la inversión
extranjera y, a su vez, ser eficiente en lo que se ha llamado "la administración
económica". De acuerdo con la tendencia que algunos denominan como "intervención
indirecta en la economía", la globalización hace que los Estados implementen
incentivos de toda índole que protejan y con ello atraigan el desarrollo económico
mediante estrategias para la estabilidad de las inversiones.

Cambios en la interacción entre el Estado y el ciudadano

Otra evidencia de movimiento globalizador e integracionista en el derecho administrativo y en el ejercicio

de la función administrativa es el necesario cambio de las técnicas de interacción del Estado con los
ciudadanos, mediante la simplificación de procedimientos surtidos ante las autoridades administrativas.
Como ha quedado patente en este estudio, el fomento a la eficiencia de la gestión pública es uno de los
principales objetivos de este fenómeno. Todas las entidades que conforman la administración pública en
Latinoamérica debieron ajustarse a los parámetros aludidos en un margen de tiempo específico
otorgado por autorización de ley. Éste sería un eslabón importante de la modernización del Estado, que
ha devenido en la interactividad tecnológica y uso del tic, y que ha cambiado la forma en la que el
Estado interactúa con sus administrados.
Otra de las manifestaciones de la
globalización del derecho administrativo se
encuentra en la incorporación gradual de las
tecnologías de la información y las
comunicaciones TIC a la ejecución de la
función administrativa.
a) La figura del expediente electrónico
La globalización del derecho administrativo
también encuentra un asidero importante
tratándose de la regulación del denominado
expediente electrónico, como "conjunto de
documentos electrónicos correspondientes a
un procedimiento administrativo".
b) La sede electrónica
Simultáneamente, se prevé que toda autoridad deberá
tener al menos una dirección electrónica con garantía
de la calidad, seguridad, disponibilidad, accesibilidad,
neutralidad e interoperabilidad de la información
contenida en ésta. Esta norma, a su vez, autoriza las
sedes electrónicas comunes o compartidas por varias
autoridades y administradas por una de ellas, lo cual
puede evidenciarse en los portales Web de las
entidades del sector central, que incorporan servicios
de las entidades adscritas o vinculadas a ellas.
 d) Publicación de actos administrativos

c) Las sesiones virtuales de Se sustituye el diario oficial de publicación de los actos

comités, consejos, juntas y demás administrativos de carácter general en aquellas
organismos colegiados entidades administrativas que no cuentan con órganos
Los comités, consejos, juntas y demás oficiales de publicidad o gacetas, pudiendo en estos
organismos colegiados en la
organización interna de las casos la entidad respectiva hacer uso de su página
autoridades, para deliberar, votar y electrónica en tanto este medio garantice amplia
decidir en conferencia virtual,
utilizando los medios electrónicos divulgación. Como deja entrever la norma, nuevamente
idóneos y dejando constancia por ese la atención de la ley se concentra en la vigencia de los
medio con los atributos de seguridad
necesarios. principios de eficacia, publicidad, celeridad y
contradicción de las actuaciones administrativas,
independientemente del medio usado.
Gobierno Electrónico se entiende como el uso de las TIC en los órganos de la
Administración para mejorar la información y los servicios ofrecidos a los ciudadanos,
orientar la eficacia y eficiencia de la gestión pública e incrementar sustantivamente la
transparencia del sector público y la participación de los ciudadanos. El objetivo de
implementar el uso de tecnologías de información y comunicación en la provisión de
servicios públicos es reducir los costos asociados a la provisión de dichos servicios y
mejorar la accesibilidad de los ciudadanos a los mismos.

Estrategia nacional de
gobierno electrónico
 Portal de servicios al ciudadano y empresa (PSCE)

Es creado en junio del 2006 mediante

Decreto Supremo N° 032-2006-PCM. Tiene
como objetivo ser la ventanilla única en
línea del Estado adscrita al Portal del
Estado Peruano, donde se puedan
encontrar los procedimientos y requisitos
de los servicios que el Estado brinda.Para
enero del 2012 el portal cuenta con
información de 38 492 trámites, entre
informativos, interactivos y transaccionales.
Estos están organizados según poder o
nivel de gobierno, según necesidad o
interés del ciudadano o de la empresa y
según si lo que se quiere es un trámite,
servicio en línea o formato.
 Plataforma de interoperabilidad del estado (PIDE)
Portal del estado peruano
Los requisitos para un gobierno electrónico eficiente son
desarrollar la infraestructura de telecomunicaciones,
Fue creado en mayo del 2001 mediante capacitar al capital humano, generar un marco legal
Decreto Supremo N° 060-2001-PCM. Tiene sólido, generar estrategias eficaces. El obstáculo más
como objetivo ser un sistema interactivo de recurrente y difícil de superar es alcanzar la
información a través de internet para los
interoperabilidad entre las diferentes instituciones por la
ciudadanos, que brinde acceso unificado sobre
los servicios y procedimientos administrativos. inflexibilidad e incompatibilidad de las bases de datos y
Actualmente el portal también incluye una los sistemas de comunicación.
sección de promoción de servicios estatales
como la constitución de empresas en línea,
una sección de promoción del turismo al
interior del país, el directorio de teléfonos,
nombres e instituciones del Estado, el
compendio de normas legales publicadas en El
Peruano y el Portal de Transparencia
 Firmas y certificados digitales
Es a partir de mayo del 2000 que se
empieza a avanzar en la implementación
de las Firmas y Certificados Digitales,
con la promulgación de la Ley Nº 27269
“Ley de Firmas y Certificados Digitales”.
En esta se declara que la
electrónica tiene la misma validez que la
firma escrita y cualquier otra declaración
de voluntad. Todo este marco normativo
ha permitido el reciente lanzamiento de
la Certificación Digital. Esta iniciativa
permite la creación de una identidad
digital de cada ciudadano con el objetivo
de facilitar la realización
transacciones vía internet.
Plataforma de medio de pago virtual del estado
La Plataforma de Medio de Pago Virtual del Estado es el
entorno que hace posible realizar los pagos en línea de
impuestos y por los servicios del gobierno electrónico. En
principio es necesario identificar los medios de pago más
cercanos a cada sector de la sociedad y después se
implementa una plataforma de pago monitoreada, eficiente
firma
y cercana al ciudadano. Durante los años de análisis, cada
institución pública ha ido implementando gradualmente
algún medio de pago virtual. La propuesta de la ONGEI es
implantar una plataforma transaccional en el Banco de la
Nación o cualquier otro banco privado y cualquier
institución que requiera un pago en línea se conecte a la
plataforma del banco. El beneficio más notable de esta
medida es la reducción de los costos de transacción para
cualquier procedimiento o servicio administrativo brindado
por el estado que necesite el pago de una tasa.
de
 Infraestructura de datos
espaciales del Perú (IDEP)
Otro de los aspectos del gobierno
electrónico consiste en desarrollar
una base de datos espacial que
permita compartir información entre
todos los niveles de gobierno, sector
privado, organizaciones sin fines de
lucro, instituciones académicas y de
investigación.
Sistema electrónico de compras y adquisiciones del
Estado (SEACE)
SEACE es el Sistema Electrónico de Compras y
Adquisiciones del Estado. Es una plataforma estatal de
adquisición de bienes o servicios para el Estado. Esta
plataforma debería contar con un registro de proveedores
identificado, catálogos de productos estandarizados,
catálogos de precios actualizados, aplicaciones de subasta
en línea, entre otros. Para el año 2010, Perú se encuentra
por detrás de Brasil y Chile, pero mejor que Ecuador
Argentina y Colombia en cuanto a desarrollo de un sistema
de compras y registro de proveedores71. Los servicios que
el portal de SEACE brinda son información sobre
contratación pública de prácticamente todas las entidades
públicas del país, inscripción en línea como proveedores,
subasta en línea y compra por catálogos.
 DNI electrónico

Actualmente la RENIEC se encarga de la elaboración del

proyecto DNI electrónico (DNIe). El proyecto planteado es emitir
un nuevo DNI físico que cuente con un chip criptográfico que
permita el almacenamiento de información y aplicaciones
informáticas. Allí se almacenarían los certificados digitales de los
ciudadanos y las firmas digitales, es decir, para cualquier trámite
con gobierno electrónico sería necesario que la información en el
DNIe y la huella dactilar coincidan para ser capaz de firmar
digitalmente el trámite y el certificado sea archivado en el chip.
Los certificados digitales son todos aquellos documentos que el
Estado otorga, como partidas de nacimiento, título profesional,
tarjeta de propiedad, entre otros.
C
O
§ El impacto de la globalización y de la integración económica en sus perspectivas regional e
N interregional en el derecho administrativo latinoamericano se evidencia a través de la implementación y
modificación de su legislación interna, adaptándose a la tendencia del hemisferio.

C
L
§ Otra consecuencia importante del movimiento globalizador e integracionista en el derecho
U administrativo y en el ejercicio de la función administrativa es fomentar la eficacia de la gestión
pública mediante la optimización de la interacción entre la administración pública y los asociados,
que reduce la intervención policiva del Estado sobre el comportamiento de los particulares,
S mediante la eliminación de procedimientos que dilataban las actuaciones de los administrados ante
el Estado.

I
O § Puede también afirmarse que otra manifestación de la globalización del derecho administrativo
se encuentra en la incorporación gradual de las tecnologías de la información y las comunicaciones TIC
a la ejecución de la función administrativa. Uno de los programas principales usados en pos de
N modernizar la función desempeñada por todas las autoridades del sector central de la administración se
denomina "Gobierno en línea", consolidado como una herramienta de servicio al ciudadano que facilita
su participación a través de mecanismos flexibles y ágiles que permitan una retroalimentación
E permanente con la administración en la prestación de servicios y la atención de peticiones, quejas y
reclamos o recursos (PQR), y la consulta de trámites ante la administración.

S
§ El Estado debe inexorablemente adaptarse, desconcentrarse, reducirse y asociarse hacia adentro y hacia
fuera, con actores gubernamentales y no gubernamentales, nacionales y foráneos, como la mejor manera de
hacerse más productivo y eficiente y convertirse a su vez en un ente competitivo y «mediador» entre las presiones
internas e internacionales, aun cuando en el ejercicio ordinario y extraordinario de la autoridad se torne cada vez
más reactivo y severo que proactivo y libre.

§ El Derecho Administrativo desde su nacimiento se ha caracterizado por adaptarse al modelo de

Estado vigente en cada época, de modo que, aunque su existencia solamente puede darse dentro del
Estado de Derecho, sus contenidos han ido variando según el papel atribuido a la organización política de la
sociedad en las distintas fases de su evolución dentro de ese Estado de Derecho, del Estado Gendarme al
Estado Intervencionista y de este último al Estado Regulador.

§ El tema de gobierno electrónico es muy importante en el sentido de acercar el Estado al ciudadano y

mejorar el acceso a la información y ser un soporte importante de la simplificación administrativa. Es una
herramienta útil y no un fin. Los avances en esta materia son importantes en algunas instituciones pero no queda
claro si es por iniciativa de las propias instituciones o por la labor del ente rector de gobierno electrónico. Por ello
es importante que haya una mayor coordinación entre la política de modernización y la de gobierno electrónico
donde una recomendación es que la ONGEI vuelva a formar parte de la Secretaría de Gestión Pública. Sólo de
dicha manera será posible un mayor nivel de coordinación y se ahorrarán recursos que permitan atender otras
necesidades y alinear esfuerzos.