Esta clasificacin se establece atendiendo el nmero de partes que resultan obligadas en el contrato La distincin entre contratos unilaterales y bilaterales se encuentra establecida en el artculo 1439 del Cdigo Civil, el que establece: El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. En que momento se determina? Para determinar cundo estamos en presencia de un contrato unilateral o de uno bilateral debemos atender al momento en que el contrato se celebra. . La clasificacin entre contratos unilaterales y bilaterales, no debe confundirse con la clasificacin de los actos jurdicos en unilaterales y bilaterales los actos jurdicos son unilaterales o bilaterales en atencin al nmero de manifestaciones de voluntad que concurren a la formacin del acto: si basta la voluntad de una persona, el acto jurdico es unilateral (); si por lo menos dos voluntades opuestas son necesarias, el acto jurdico es bilateral, tambin denominado convencin por la doctrina tradicional Se ha sostenido que la unilateralidad en los actos jurdicos mira a su perfeccionamiento y la de los contratos mira a sus efectos. As todos los contratos, sean unilaterales o bilaterales, son siempre actos jurdicos bilaterales. Un acto jurdico unilateral nunca ser un contrato. Un contrato es unilateral cuando una sola de las partes que concurrieron a la celebracin del mismo resulta obligada. En ellos la parte obligada asume el rol de deudora, y la otra, el de acreedora Entre los ejemplos encontramos a los contratos reales, como el comodato, el mutuo y el depsito. La fianza es otro ejemplo de contrato unilateral, ya que en ella surge tan slo la obligacin del fiador de pagar al acreedor en subsidio del deudor principal. El contrato bilateral, llamado tambin contrato sinalagmtico, es aquel en que ambas partes resultan obligadas. El contrato genera obligaciones contrapuestas, de tal modo que cada parte es deudora y acreedora de la otra La caracterstica fundamental de los contratos bilaterales no consiste tan slo en el hecho de que ambas partes resulten obligadas, sino en que ambas obligaciones estn fuertemente relacionadas entre s. Cada una de las obligaciones nace como consecuencia del surgimiento de la obligacin contrapuesta Las obligaciones en los contratos bilaterales dependen una de la otra, y por eso se habla en ellos de la interdependencia de sus prestaciones, la cual permite explicar y fundamentar una serie de instituciones jurdicas que existen tan slo en los contratos bilaterales Es por esta interrelacin entre las prestaciones que se sostiene que un contrato pertenece a esta categora tan slo si las obligaciones nacen de manera simultnea, esto es, al momento de la celebracin del contrato CONTRATOS SINALAGMTICOS IMPERFECTOS Existe entre los contratos unilaterales y los bilaterales una categora intermedia, los llamados contratos sinalagmticos imperfectos. Estos contratos son aquellos que nacen como unilaterales, pero durante su ejecucin se generan nuevas obligaciones para aquella de las partes que originariamente no contrajo obligacin alguna. As puede suceder, por ejemplo, en el caso del depsito, contrato que nace como unilateral, puesto que el nico obligado es el depositario, aquel que recibe la cosa para su custodia y posterior restitucin; pero puede suceder que en la etapa de cumplimiento de la obligacin de custodia, el depositario deba incurrir en algunos gastos, los que deber reembolsar el depositante, surgiendo as una obligacin para quien originariamente era tan slo acreedor en el contrato. As sucede tambin en contratos como la prenda y el comodato. Estos contratos nacen como unilaterales y mantienen esa calidad no obstante surgir con posterioridad una obligacin para el acreedor. La nueva obligacin que nace durante la ejecucin del contrato tiene un fundamento distinto del fundamento de la obligacin originaria. La obligacin originaria se fundamenta en la entrega con la cual se perfecciona la obligacin todos los contratos sealados en los ejemplos son reales, en cambio, la obligacin posterior tiene su fundamento en los gastos o perjuicios que el cumplimiento de esa obligacin originaria irrog al deudor. Es por esta razn de no existir interrelacin alguna entre una y otra obligacin, que el contrato conservar su caracterstica de unilateral y no pasar a ser un contrato bilateral Como seala el profesor Lpez Santa Mara, el contrato unilateral no pierde tal calificativo si por eventos sobrevinientes llega a quedar obligada la parte que inicialmente no lo estaba. La nueva obligacin no deriva del contrato, sino que de la ley, siendo independiente (y no interdependiente como acontece en el contrato bilateral) de la otra obligacin. Es por ello que no le sern aplicables tampoco las instituciones propias de los contratos de este tipo. IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN La importancia de la distincin entre contratos unilaterales y bilaterales dice relacin con esta segunda categora de contratos. Como sealramos anteriormente, los contratos bilaterales se caracterizan porque en ellos surgen obligaciones para cada una de las partes que concurrieron a su celebracin. Estas obligaciones dependen una de la otra, existiendo, como dijimos, una interrelacin de prestaciones, la que no se manifiesta en los contratos unilaterales, aunque se trate de contratos sinalagmticos imperfectos. Es en razn de esta interdependencia de prestaciones que rigen respecto de los contratos bilaterales una serie de instituciones, las cuales no cuentan con fundamento alguno que permita su aplicacin en contratos de otro tipo. Las instituciones que rigen tan slo respecto de los contratos bilaterales son las siguientes: a) Teora de la causa final en los contratos bilaterales la teora de la causa es una de las instituciones que ms polmica ha generado en la doctrina jurdica. En esta ocasin, nos remitiremos a la doctrina o teora clsica de la causa final, de los autores Jean Domat y Robert Pothier y a su adaptacin en la llamada teora moderna de la causa final, del profesor Henri Capitant Tanto para la versin clsica de Domat y Pothier, como para la moderna de Capitant, la causa en los contratos bilaterales es la prestacin esperada de la contraparte. Se sostiene que una persona se obliga mediante un contrato con la causa o finalidad de que su contraparte cumpla con la prestacin a la que se ha obligado. En otras palabras, se dice que es la causa la que permite fundamentar la interrelacin de las prestaciones b) Condicin resolutoria tcita: La condicin resolutoria tcita est establecida en el artculo 1489 de nuestro Cdigo Civil. Como dijimos anteriormente, esta institucin constituye un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales, cuyo fundamento se encuentra en la interrelacin de prestaciones. Ello porque si las obligaciones emanadas de los contratos de este tipo dependen una de la otra, si una de estas prestaciones no es satisfecha habiendo cumplido la otra parte con la suya, ello permite a la parte diligente exigir de manera forzada la satisfaccin de su crdito, o la resolucin del contrato c) Excepcin de contrato no cumplido: Llamada tambin mora purga la mora. Esta institucin encuentra su consagracin legal en el artculo 1552 de nuestro Cdigo Civil. Dicha norma establece que En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos Esta institucin tambin encuentra su fundamento en la interdependencia de las prestaciones de los contratos bilaterales. Ello porque si alguna de las partes no ha cumplido con la obligacin contrada, no puede exigir de la otra el cumplimiento de la suya, y si as lo hiciere, la ley faculta al demandado a excepcionarse de su incumplimiento fundndose en el incumplimiento de la contraparte d) Teora de los riesgos: Esta teora busca responder la pregunta de qu sucede cuando la cosa debida en un contrato bilateral se destruye por caso fortuito. Este problema no se presenta en el caso de la destruccin por caso fortuito de la cosa debida en un contrato unilateral, puesto que en ellas no existe obligacin recproca. En este caso, la destruccin fortuita extingue la obligacin, en virtud de las normas generales. Es en virtud de estas mismas normas generales que la prdida de la cosa debida en los contratos bilaterales extingue la obligacin de aquel que la tiene en su poder, pero qu sucede con la obligacin de la contraparte? Si atendiramos a la doctrina de la interrelacin de las prestaciones (puesto que ambas obligaciones dependen la una de la otra), la respuesta a esta pregunta debera ser que esta prdida extingue adems la obligacin de la contraparte. As al menos seala la doctrina. Sin embargo, nuestra legislacin civil ha arribado a una respuesta distinta. El artculo 1550 de este texto legal establece: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa hasta su entrega En otras palabras, la norma seala que la prdida de la cosa que se deba al caso fortuito no exime a la contraparte del cumplimiento de la obligacin correlativa e) Teora de la imprevisin u onerosidad sobreviniente: Por regla general, los contratos bilaterales son adems onerosos y conmutativos. Esto significa que por regla general los contratos bilaterales se celebran con la finalidad de generar utilidades para ambas partes, y estas utilidades deben mirarse como equivalentes. Es en virtud de esta regla general que la teora de la imprevisin opera tan slo respecto a los contratos que responden a dichas caractersticas. La teora de la imprevisin dice relacin con aquellos casos en que, por algn acontecimiento acaecido durante la ejecucin de un contrato, el cual no pudo preverse al momento de su celebracin, el cumplimiento de una de las obligaciones se hace extremadamente oneroso para aquella de las partes que la contrajo. Es en virtud de esta extrema onerosidad que se rompe la equivalencia de las prestaciones esperadas, resultando perjudicada una de las partes en relacin con la otra. Para solucionar este problema, y con el fin de restablecer el equilibrio de las prestaciones, la teora de la imprevisin pretende que el contrato cuyo cumplimiento se hace en extremo oneroso para alguna de las partes, pueda ser resuelto o al menos modificado. CONTRATOS GRATUITOS Y ONEROSOS La clasificacin entre contratos gratuitos y onerosos se encuentra establecida en el artculo 1440 del Cdigo Civil. Dicho artculo establece: El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes gravndose cada uno a beneficio del otro Como podemos notar, el criterio utilizado por el legislador para distinguir entre una y otra categora es la utilidad o beneficio que un contrato est llamado a prestar a las partes. Ya no se atiende a si el contrato obliga a una o a ambas partes, como sucede en la clasificacin anterior, sino al nmero de partes que resultarn beneficiadas o a las cuales la ejecucin del contrato prestar utilidad De esta forma, si el contrato beneficia o presta utilidad tan slo a una de las partes que lo han celebrado, el contrato ser gratuito. As sucede, por ejemplo, en el contrato de donacin, definido en el artculo 1386 del Cdigo Civil como aquel contrato en virtud del cual una persona transfiere de manera gratuita e irrevocable una parte de sus bienes a otra, que la acepta. Si el contrato celebrado beneficia en su ejecucin a ambas partes, ser oneroso. Tal es el caso del contrato de compraventa, mediante el cual la parte vendedora se beneficiar mediante la obtencin del precio de la cosa vendida, y la parte compradora se beneficiar al adquirir el dominio de la cosa comprada. Son onerosas tambin las cauciones otorgadas para garantizar obligaciones, las que, siendo onerosas, corresponden a contratos unilaterales. As por ejemplo, la prenda y la hipoteca prestan utilidad o beneficio a ambas partes, al deudor, porque otorgando una garanta puede obtener el crdito que necesita, y al acreedor, porque a travs de la garanta adquiere mayor certeza de que su crdito ser satisfecho. Cabe sealar que esta utilidad o beneficio a la que se atiende para determinar si el contrato pertenece a una u otra categora, no puede ser entendida tan slo desde el punto de vista patrimonial. Existen contratos en los cuales una o ambas partes resultan beneficiadas sin que ello implique una transferencia desde un patrimonio al otro. Se habla de una utilidad o beneficio que tambin puede ser moral. As sucede, por ejemplo, en el caso del contrato de prestacin de servicios otorgado por una enfermera, en virtud del cual una de las partes se obliga a pagar una cierta cantidad de dinero a la otra, la cual se obliga a prestar sus servicios profesionales. Como puede verse, la parte obligada a pagar una suma de dinero no obtiene beneficio patrimonial alguno; en efecto, dicha persona ver su patrimonio disminuido por el cumplimiento de su obligacin, mas dicho contrato s le provee una utilidad o beneficio de carcter moral, consistente en el cuidado personal que recibir a cambio de dicha suma de dinero. Dicho contrato es, por lo tanto, un contrato oneroso. La distincin entre utilidad o beneficio patrimonial o no patrimonial no tiene incidencia alguna en lo que respecta a los contratos bilaterales No obstante, dicha distincin ha llevado a la doctrina a subclasificar los contratos gratuitos atendiendo a dicho criterio De esta forma, se ha distinguido en estos contratos gratuitos: aquellos que implican un menoscabo econmico de una de las partes en beneficio de la otra, aquellos contratos gratuitos que, si bien prestan beneficio tan solo a una de las partes, no implican un sacrificio o menoscabo econmico para la otra o tambin llamados contratos desinteresados. Pertenecen a esta segunda categora de contratos gratuitos el mutuo sin inters, el depsito, el mandato gratuito y el comodato; como podemos notar, no existe transferencia o menoscabo patrimonial alguno en estos contratos, no obstante su ejecucin beneficia tan solo a una de las partes IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN. La clasificacin entre contratos gratuitos y onerosos adquiere importancia al momento de aplicar las siguientes instituciones jurdicas: a) El error en la persona. En los contratos onerosos, por regla general, es indiferente el error en la persona. Por excepcin, existen algunos contratos onerosos que pueden ser rescindidos en virtud de esta causal; tal es el caso de los contratos de trabajo, de transaccin, de sociedad colectiva y de mandato, cuando ste es remunerado. En los contratos gratuitos, la regla general es inversa, el error en la persona vicia el consentimiento, porque por regla general se trata de contratos intuito personae; la excepcin es el depsito necesario, regulado en los artculos 2236 y siguientes del Cdigo Civil El profesor Lpez Santa Mara explica esta caracterstica sealando que a diferencia de los onerosos, los contratos gratuitos normalmente se celebran en consideracin a las personas intervinientes. Por eso los contratos gratuitos son intuito personae b) La responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento. El artculo 1547 del Cdigo Civil establece que en aquellos contratos que prestan beneficios recprocos para ambas partes, debe responderse de su incumplimiento hasta por culpa leve. En cambio, en los contratos gratuitos se responder de culpa grave o lata o bien de culpa levsima, segn si el contrato est llamado a beneficiar a la parte acreedora o a la parte deudora respectivamente c) La responsabilidad por eviccin. La obligacin de saneamiento por eviccin se encuentra establecida en el artculo 1838 del Cdigo Civil. Dicho artculo establece que hay eviccin cuando el comprador es privado de todo o parte de la cosa comprada por sentencia judicial Si bien dicha institucin se encuentra tratada en las normas relativas al contrato de compraventa, ella es aplicada a otros contratos onerosos. En los contratos onerosos el deudor responde de la eviccin por regla general As sucede en la compraventa, como pudimos ver, del artculo 1839, en la permuta, por aplicacin del artculo 1900, en el arrendamiento y en la sociedad (art. 2085). En cambio, en los contratos gratuitos, por regla general, el deudor no responde de la eviccin. As, por ejemplo, en la donacin, el donatario no tiene accin de saneamiento por eviccin; as lo establece el artculo 1422 del Cdigo Civil. d) La accin pauliana. La accin pauliana est establecida en el artculo 2468 del Cdigo Civil. Esta norma distingue entre los contratos gratuitos y onerosos para establecer los requisitos de la accin. As se establece que, si el contrato que se pretende revocar es un contrato oneroso, debe haber sido celebrado con mala fe de ambos contratantes. Si el contrato es gratuito, se requiere, para la procedencia de la accin, tan solo de la mala fe del donante. e) La causa motivo o sicolgica. La llamada teora de la causa motivo ha sido una construccin jurisprudencial francesa, surgida a partir de las numerosas crticas que se hicieran a la teora de la causa final. Se sostiene entre los defensores de esta teora que la causa que debe indagarse para determinar la validez de los contratos es la causa motivo, si los motivos o la razn sicolgica que indujeron a las partes a contratar son ilcitos, el acto podra ser invalidado en virtud del artculo 1467 del Cdigo Civil. Esta doctrina distingue entre los contratos gratuitos y onerosos y sostiene que, para que un acto oneroso sea invalidado por ilicitud de su causa, se requiere del conocimiento de dicha ilicitud por ambas partes. En cambio, en los contratos gratuitos basta con el conocimiento de dicha ilicitud tan slo por parte del disponente en dicho contrato. RELACIN ENTRE LA CLASIFICACIN DE CONTRATOS GRATUITOS Y ONEROSOS Y LOS CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES Ambas clasificaciones se establecen atendiendo a criterios distintos. As, la distincin entre contratos unilaterales y bilaterales se realiza atendiendo el nmero de partes obligadas en el contrato, y la distincin entre contratos gratuitos y onerosos se realiza atendiendo la utilidad que presta dicho contrato En palabras del profesor Lpez Santa Mara: Lo que permite clasificar a los contratos en gratuitos y en onerosos es un criterio econ- mico. Esta sencilla afirmacin con no poca frecuencia ha sido olvidada por los autores, quienes han generado malentendidos, en especial al superponer la clasificacin del artculo 1440 con la del artculo anterior, que distingue entre contratos unilaterales y bilaterales. De lo cual ha derivado el error consistente en asimilar el contrato gratuito al unilateral, y el contrato oneroso al bilateral Agrega este autor que El criterio para discernir si un contrato es unilateral o bilateral es eminentemente tcnicojurdico: si una o ambas partes resultan obligadas en el instante del nacimiento del contrato. En cambio, la calificacin de un contrato como gratuito u oneroso no depende de una consideracin de la dogmtica del Derecho Civil, sino que exclusivamente de la particularidad econmica de que el contrato resulte til o provechoso para uno solo de los contratantes o para ambos Por regla general, los contratos bilaterales son onerosos y los contratos unilaterales son gratuitos. Por regla general en los contratos en que ambas partes resultan obligadas estas obligaciones recprocas a su vez prestan utilidad o beneficio a ambas partes. Siguiendo la misma idea, fcil resulta entender que en la medida en que una de las partes resulta obligada, esta obligacin beneficia tan solo a quien es el acreedor de la misma. Sin embargo, respecto a los contratos unilaterales, esta regla general contempla diversas excepciones Existen algunos contratos en los cuales, si bien tan slo una de las partes est obligada, esta obligacin presta utilidad para ambas partes contratantes. As sucede, por ejemplo, en la prenda y en el mutuo con inters. La prenda es un contrato real, como veremos ms adelante, mediante el cual una de las partes se obliga a conservar y restituir la cosa prendada, en la medida en que la otra cumpla con la obligacin garantizada si bien mediante su celebracin resulta obligado tan slo el deudor prendario, que a su vez puede ser el acreedor de la obligacin principal, dicho contrato presta utilidad o beneficio a ambas partes, al deudor prendario, puesto que le da seguridad de la satisfaccin de su crdito, y al acreedor prendario, puesto que mediante la prenda adquiere el crdito que necesita el cual sin la prenda probablemente no habra obtenido. El mutuo, por su parte, es tambin un contrato unilateral y real como veremos ms adelante mediante el cual una de las partes entrega a la otra una cosa fungible, que por lo general ser dinero, y la otra se obliga a restituir otras tantas del mismo gnero y calidad (artculo 2196 del Cdigo Civil). Cuando se ha celebrado un mutuo con inters, la parte obligada deber pagar a su acreedor una cierta suma de dinero adems de aquella que debe restituir; en dicho caso el mutuo presta utilidad a ambas partes, al deudor, porque recibe la cantidad que necesita, y al acreedor, porque recibir, adems del capital restituido, una cierta suma que incrementar su patrimonio. CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS Esta clasificacin opera tan slo respecto a los contratos onerosos. As se establece en el artculo 1441 del Cdigo Civil, que seala: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio Esta clasificacin atiende a si la utilidad o beneficio esperado por una de las partes en el contrato se mira como equivalente de la esperada por la otra, y en este caso, el contrato ser conmutativo Si las partes celebran un contrato a sabiendas que existe una incertidumbre de utilidad o prdida, el contrato celebrado ser aleatorio. En palabras del profesor Lpez Santa Mara, lo que fundamentalmente distingue a los contratos conmutativos de los aleatorios es que slo en los primeros pueden las partes, durante los tratos preliminares y al momento de la conclusin del contrato, apreciar, estimar o valorar los resultados econmicos que el mismo les acarrear nicamente en los contratos conmutativos las partes estn en situacin de pronosticar si la convencin les resultar beneficiosa, en cunto y por qu. Es evidente que tal clculo a priori habr de ser contrastado a posteriori, luego del cumplimiento de las obligaciones y del agotamiento o extincin del ter contractual. Al cotejar el pronstico con los resultados concretos alcanzados, aqul resultar corroborado, desmentido o rectificado. Es as que las conjeturas optimistas pueden derrumbarse cuando se las confronta con los beneficios efectivamente obtenidos, resultando la convencin un mal negocio. Ello no priva al contrato oneroso de su carcter conmutativo Agrega ms adelante este autor que en los contratos aleatorios, por el contrario, ningn clculo racional es factible respecto a las consecuencias econmicas que la operacin producir. El destino del contrato aleatorio queda supeditado al azar, a la suerte, a la total incertidumbre. Al momento en que nace o se forma el contrato aleatorio, es imposible prever, con alguna rigurosidad intelectual, los resultados prcticos en que l se traducir Por regla general, los contratos onerosos son conmutativos. Ello implica que por regla general las partes contratan a sabiendas de que el acto celebrado les generar un beneficio y que este beneficio ser equivalente al que el mismo contrato proveer a su contraparte. Los profesores Ospina y Ospina sealan que el contrato es conmutativo cuando cumple con los siguientes requisitos: a) que sea oneroso o til para todas las partes que en l intervienen; b) que no sea aleatorio, es decir, que dicha utilidad pueda ser apreciada desde el momento mismo de la celebracin del acto, c) que produzca prestaciones que se miren como equivalentes entre s, o sea, que determinen un cierto equilibrio en la economa del contrato. La excepcin es que el contrato oneroso sea aleatorio. En los contratos aleatorios, la cantidad del sacrificio frente a la cantidad de la ventaja que obtiene cada parte no es avaluable al momento en que el contrato se celebra, y se revelar tan slo ms adelante, durante la ejecucin. Es indiferente en los contratos aleatorios la desproporcin entre las prestaciones, por exagerada que resulte. En los contratos aleatorios las partes contratan el riesgo. El lea es siempre para ambas partes, en ellos una de las partes gana y la otra pierde, ignorndose en el momento de la celebracin del contrato cul de ellas ganar y cul de ellas perder. El artculo 2258 del Cdigo Civil seala algunos ejemplos de contratos de este tipo, mencionando el contrato de seguros, el prstamo a la gruesa ventura, el juego, la apuesta, la constitucin de renta vitalicia y la constitucin del censo vitalicio No se puede confundir el contrato aleatorio con las obligaciones condicionales. La condicin, hecho futuro e incierto, es un elemento habitualmente accidental, que las partes agregan voluntariamente al acto jurdico que celebran y al cual supeditan el nacimiento o la extincin de una o ms obligaciones La contingencia de ganancia o de prdida, que tambin implica futureidad e incertidumbre, es un elemento estructural de la esencia de los contratos aleatorios, que no puede ser eliminado por las partes que deciden celebrar un acto integrante de esta categora CRTICAS AL ARTCULO 1441 Los principales defectos del artculo 1441 son: 1. Adoptar como elemento determinante del concepto de contrato conmutativo la equivalencia de las prestaciones recprocas. Esta base es doblemente falsa. Primero, en razn de que el predicho artculo supone que el contrato oneroso es siempre bilateral, en circunstancia de que en no pocos casos el contrato oneroso (del cual una especie es el conmutativo) es precisamente unilateral. ..Segundo, en razn de que equivalencia significa igualdad de dos o ms cosas y en el contrato oneroso las utilidades o provechos que recibe cada una de las partes no son iguales. Todo contrato oneroso, sea conmutativo o aleatorio, implica algn albur, riesgo o incertidumbre, lo cual conduce, en definitiva, a un cierto grado de desigualdad entre la ventaja econmica que se otorga a la contraparte y la ventaja econmica que se recibe de ella. El Derecho positivo chileno tolera en los contratos onerosos la aludida desigualdad de las utilidades que reciben las partes. Slo en escasas hiptesis, cuando al momento de la formacin del contrato se rompe violentamente el equilibrio entre el provecho econmico que reporta cada uno de los contratantes, el legislador ha reaccionado mediante la institucin de la lesin enorme, 2. Sugerir que exclusivamente podran tener carcter conmutativo los contratos onerosos que engendran obligaciones de dar y/o de hacer. No hay, empero, motivo alguno para excluir de la categora del contrato conmutativo a convenciones innominadas o atpicas que creen obligaciones de no hacer Dicho de otra manera, respecto a todo contrato oneroso, cualquiera sea la naturaleza de la (s) obligacin (es) generada (s), es dable la subclasificacin en conmutativo o aleatorio. 3. Incurrir en una ambigedad, por no decir en un chiste, cuando en su parte final seala el artculo 1441 del Cdigo Civil que en el contrato aleatorio existe equivalencia, la cual consistira en una incertidumbre. IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN La importancia de determinar si un contrato oneroso es conmutativo o aleatorio dice relacin principalmente con dos importantes instituciones jurdicas, las cuales slo pueden aplicarse respecto de los contratos onerosos conmutativos. Las instituciones son las siguientes: a) Teora de la imprevisin. Se seala por la doctrina que la teora de la imprevisin slo puede ser aplicable respecto de los contratos conmutativos onerosos. Ello se sostiene en razn del fundamento principal sobre el cual se ha sustentado dicha teora. Como ya hemos visto anteriormente, se dice que en la eventualidad de que se produzca un imprevisto que torne extremadamente oneroso el cumplimiento de la prestacin de alguna de las partes, se rompe la conmutatividad natural del contrato celebrado, rompiendo con la equivalencia de las prestaciones de las partes. En virtud de este fundamento se ha justificado la introduccin del juez en el contrato, modificando sus trminos, de modo de restablecer dicha conmutatividad natural, en beneficio de la parte que por este hecho imprevisto ha resultado perjudicada b) Teora de la lesin Aquellos pases que, a diferencia del nuestro, han pretendido dar una aplicacin general a la teora de la lesin, establecen como requisito de esta figura que ella se produzca en contratos onerosos conmutativos. Ello porque lo que mira la lesin es la desproporcin entre ambas obligaciones. La lesin provoca el rompimiento de la conmutatividad o de la equivalencia de las prestaciones de las partes, resultando una de ellas beneficiada por el contrato a costa del perjuicio de la otra. El contratante perjudicado ha consentido en la celebracin de dicho acto por un error, por su ignorancia o por su extrema necesidad, lo cual es aprovechado por la contraparte, rompiendo de esta forma el justo equilibrio del valor de las prestaciones. En los contratos aleatorios, la lesin no tiene cabida, pues es de la esencia de este tipo de contratos que una parte gane y la otra pierda. CONTRATOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS La clasificacin entre contratos principales y accesorios atiende a si un contrato depende jurdicamente de otro para subsistir. Esta clasificacin se encuentra establecida en el artculo 1442 del Cdigo Civil. Dicho artculo establece: El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. La regla general es que el contrato sea principal, y que en consecuencia sea capaz de subsistir jurdicamente sin necesidad de otro contrato. La excepcin es que el contrato sea accesorio, esto es, que haya sido celebrado con la intencin de caucionar una obligacin principal, de modo que no pueda subsistir sin la obligacin que cauciona. Son ejemplos de contratos accesorios la prenda, la hipoteca y la fianza; todos ellos son llamados contratos de garanta, puesto que su finalidad, o la razn por la cual se han celebrado, es dar seguridad al acreedor de una obligacin principal, que ella ser cumplida. Puesto que estos contratos no pueden subsistir sin la obligacin que garantizan, la extincin o el cumplimiento de esta obligacin pone trmino de un modo consecuencial a la obligacin emanada del contrato accesorio. Sin embargo, la extincin de la obligacin accesoria no pone trmino a la obligacin principal. La clasificacin establecida en el citado artculo 1442 del Cdigo Civil no ha estado exenta de crticas, las que apuntan a la poca amplitud de la definicin que esta norma entrega para los contratos accesorios. La definicin ha limitado el concepto de accesoriedad tan slo a los contratos de garanta, no obstante existir numerosos contratos que, si bien no tienen por objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin principal, dependen de otro contrato para su subsistencia Es por esta razn que se ha agregado a la clasificacin entre contratos principales y accesorios una tercera categora de contratos, llamados por la doctrina contratos dependientes. Los contratos dependientes son aquellos que, no obstante no caucionar el cumplimiento de obligacin alguna, dependen de otro contrato para producir sus efectos. As sucede, por ejemplo, con el contrato de incorporacin de nuevos socios a una sociedad ya constituida Para que este contrato pueda producir todos sus efectos requiere de la existencia de una sociedad constituida vlidamente con anterioridad. Se sealan como otro ejemplo de contrato dependiente las capitulaciones matrimoniales, establecidas en los artculos 1715 y siguientes del Cdigo Civil, puesto que para que ellas produzcan todos sus efectos se requiere de la celebracin del matrimonio entre quienes concurrieron a las capitulaciones Debemos tener presente que a pesar que las capitulaciones matrimoniales dependen de la celebracin del matrimonio para producir sus efectos, no se trata siempre de un contrato y puede ser una convencin, puesto que si bien pueden tener por finalidad la creacin de derechos y obligaciones, tambin su objeto puede consistir en la modificacin o en la extincin de los mismos Se seala como otro ejemplo de contrato dependiente al contrato de posposicin de hipoteca. El contrato de posposicin de una hipoteca es aquel en virtud del cual un acreedor hipotecario se obliga a dejar que otra hipoteca, de un tercer acreedor, ocupe un lugar preferente a la suya. Para que nazca la obligacin del acreedor hipotecario que celebra este contrato, de dejar que otra hipoteca tome un lugar preferente respecto de la suya, es necesario que exista un contrato de hipoteca diferente al suyo. IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN Como podemos desprender de la propia definicin de los contratos accesorios incluyendo en este grupo a los contratos dependientes ellos siguen la suerte del contrato principal, ya sea porque caucionan una obligacin principal emanada de dicho contrato, ya sea porque dependen, por alguna circunstancia diversa, del contrato principal para su propia subsistencia De modo que si se extingue la obligacin principal, se extinguir de manera consecuencial el contrato accesorio. Lo mismo ocurre si se declara la nulidad o la resolucin del contrato principal. Si desaparece la obligacin principal, por cualquiera de los modos de extincin de las obligaciones, desaparece tambin la obligacin emanada del contrato que lo cauciona o depende de l CONTRATOS CONSENSUALES, REALES Y SOLEMNES Esta clasificacin atiende al modo de perfeccionamiento de los contratos. La distincin entre contratos consensuales, reales y solemnes est establecida en el artculo 1443 del Cdigo Civil, que seala: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento Por regla general, y en aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad, los contratos se perfeccionan por el solo consentimiento de las partes, en cualquiera forma que ste se exprese, en la medida que este consentimiento cumpla a su vez con los requisitos establecidos en el artculo 1445 del Cdigo Civil Seala el profesor Alessandri que en los contratos consensuales basta el acuerdo de aqullas (las partes) acerca de las diversas clusulas del contrato para que ste se forme, sin necesidad de que las obligaciones que engendre se cumplan, que la cosa a que se refiere se entregue, que se otorgue un instrumento, ni que se observe otra formalidad Como explica ms adelante este mismo autor: La expresin consensual no significa que el contrato requiera el consentimiento de las partes para existir todo contrato lo necesita, sino que basta l para que se perfeccione. Por eso el art. 1443 habla del solo consentimiento. Si se suprimiera la palabra solo, la definicin no sealara su caracterstica esencial y comprendera todo contrato, pues todos requieren el consentimiento de las partes para existir Es el consensualismo la regla general, a menos que la ley establezca de manera expresa lo contrario. Las excepciones son los contratos reales y los contratos solemnes Los contratos reales, conforme al artculo 1443 del Cdigo Civil, son aquellos que requieren para su perfeccionamiento de la tradicin de la cosa a que se refiere el contrato. Se ha criticado esta definicin, puesto que incurre en un error conceptual al utilizar la palabra tradicin. El error consiste en que es este mismo Cdigo el que ha dado una definicin legal al trmino tradicin, sealando que ella es un modo de adquirir el dominio de las cosas, definicin que se encuentra contenida en su artculo 670. Sin embargo, por regla general, los contratos reales no son traslaticios de dominio, sino que tienen por objeto otorgar al deudor la mera tenencia de la cosa objeto del contrato. La excepcin es el mutuo, contrato en virtud del cual la entrega, adems de perfeccionar el contrato, constituye transferencia del dominio de la cosa a que ste se refiere. El artculo 1443 ha utilizado el concepto tradicin a partir de su sentido natural y obvio, olvidando el legislador que le haba dado un sentido diverso. Es en su sentido natural y obvio que debe entenderse la voz tradicin en el artculo 1443 del Cdigo Civil, entendindola como una simple entrega Son contratos reales la prenda (artculo 2384 del C.C.), el mutuo (art. 2196 del C.C.), el comodato (art. 2174 del C.C.), y el depsito (art. 2211 del C.C.). Es por esta crtica que autores como el profesor Alessandri han sealado que para definir a los contratos reales es preferible decir entrega, porque es una voz genrica, en tanto que tradicin es la entrega destinada a transferir el dominio El elemento distintivo de los contratos reales es que ellos no nacen a la vida jurdica si no se ha producido la entrega de la cosa de que se trata. Es la entrega la que hace que nazca el contrato y quien entrega la cosa se constituye en acreedor de una tpica obligacin restitutoria. Quien recibe la cosa es el deudor de esta obligacin Esta entrega que perfecciona los contratos reales es distinta a la entrega que forma parte de la ejecucin de ciertos contratos El profesor Lpez Santa Mara grafica la diferencia entre una y otra a travs de los siguientes ejemplos: el arrendador debe entregar la cosa arrendada al locatario y el vendedor debe entregar la cosa vendida al comprador. Empero ni el arrendamiento ni la compraventa son contratos reales, pues estas entregas forman parte del cumplimiento o ejecucin y no del nacimiento o formacin del acto jurdico Y tal como sealamos anteriormente, por regla general esta entrega es una simple entrega, por lo tanto, el que recibe, deudor en estos contratos, por regla general es un mero tenedor. De ello se desprende que, por regla general, en los contratos reales est implcita la obligacin de restitucin de las cosas a que se refieren los contratos. Es esta obligacin de restitucin la obligacin caracterstica y comn de los contratos de esta categora. A lo anterior cabe agregar que todos los contratos reales son unilaterales, porque por su celebracin la nica parte obligada es aquella que recibe la cosa a que se refiere el contrato. No obstante ser unilaterales, no todo contrato real es gratuito. La prenda, que es un contrato real, es onerosa, puesto que genera beneficios tanto a la parte que garantiza el cumplimiento de una obligacin entregando una cosa mueble, y a la que la recibe El beneficio para la primera consiste en la obtencin del crdito que garantiza con la prenda; para la segunda, el beneficio se traduce en la garanta de que su crdito va a ser satisfecho. Los contratos solemnes son aquellos que requieren para su perfeccionamiento, adems del consentimiento de las partes, el cumplimiento de ciertas solemnidades establecidas por la ley para validez del acto. En los contratos solemnes el consentimiento no basta para generar estos contratos; es menester que se exteriorice solemnemente Mientras as no ocurre, no hay en realidad consentimiento. Puede decirse que en estos contratos el cumplimiento de la solemnidad importa la manifestacin misma del consentimiento: slo consiente quien lo hace en la forma solemne sealada por la ley. Antes de ello no hay contrato Cuando hablamos de solemnidades, nos referimos a aquellas establecidas por la ley en atencin a la naturaleza del contrato, sin las cuales el contrato o resulta inexistente, si acogemos la teora de la inexistencia, o adolece de nulidad absoluta. seala el profesor Lpez Santa Mara, las solemnidades especficas varan segn el contrato solemne de que se trate. A veces la exigencia legal consiste en escriturar el acto. Ora en escritura pblica () Ora en escritura privada () Aunque el legislador se conforma en estos ltimos casos de recabar un instrumento privado, por regla general la conveniencia de las partes es otorgar el contrato por escritura pblica, preconstituyendo de esta manera el ttulo ejecutivo Son ejemplos de contratos en que la solemnidad exigida es la escritura pblica, la compraventa y la permuta de bienes races (arts. 1801 y 1900 C.C.). Un ejemplo de contrato en que la solemnidad exigida es la simple escrituracin es el contrato de promesa de celebrar un contrato (art. 1554 C.C.). El mismo profesor agrega que otras veces las formalidades ad solemnitatem consisten en una autorizacin o en una aprobacin judicial del contrato (insinuacin del contrato de donacin entre vivos; aprobacin del contrato de transaccin sobre alimentos futuros debidos por ley, acorde con los artculos 1401 y 2451 del Cdigo Civil) Puesto que los contratos reales y los contratos solemnes son la excepcin, slo pertenecen a estas categoras aquellos establecidos por la ley, y no puede la voluntad de las partes establecer que un contrato diverso deba perfeccionarse por la entrega o por el cumplimiento de solemnidades En dichas situaciones se vuelve a la regla general, constituyendo tan slo el consenso de las partes la forma de perfeccionamiento del contrato, y la entrega o, en su defecto, el cumplimiento de formas solemnes, un modo de manifestar dicho consentimiento, sin que por ello deje de existir el contrato acordado. Slo la ley puede establecer qu contratos pueden pertenecer a una u otra de estas categoras CRTICAS A LA NOCIN DE CONTRATOS REALES Las crticas apuntan a eliminar dicha categora de contratos, lo que tendra como consecuencia que los contratos de este tipo pasaran a ser consensuales, o bien solemnes. Se seala que no tiene sentido establecer una categora especfica de contratos que requieren para su perfeccionamiento la entrega de la cosa a que ste se refiere. Esta entrega trae como consecuencia que por la celebracin de los contratos de este tipo slo una de las partes resulte obligada, y su obligacin principal constituya la restitucin de la cosa a que se refiere el contrato. Sin embargo, respecto al momento previo a la entrega, en que las partes ya han acordado la celebracin del contrato y el momento mismo de su celebracin, no existe obligacin alguna de entregar la cosa, puesto que el futuro acreedor no est obligado de manera alguna a celebrarlo, pudiendo retractarse sin responsabilidad alguna, lo que puede acarrear perjuicios a quien espera la celebracin del contrato Si el contrato real desapareciera, en la mayora de los casos pasara a ser un contrato bilateral (y no unilateral, como sucede en la actualidad), con todas las caractersticas de los contratos de este tipo, como es, por ejemplo, la condicin resolutoria tcita CLASIFICACIONES NO CONTEMPLADAS EN EL CDIGO CIVIL A. CONTRATOS DE EJECUCIN INSTANTNEA Y DE EJECUCIN DIFERIDA Esta clasificacin atiende al momento en que los contratos deben ser cumplidos o ejecutados. La regla general es que los contratos sean ejecutados de manera instantnea, esto es, que su ejecucin o cumplimiento se produzca de manera coetnea con su nacimiento. Por lo tanto, por regla general, los contratos son de ejecucin instantnea Los contratos de ejecucin diferida son la excepcin. En ellos, el cumplimiento de la obligacin emanada del contrato se difiere a un momento posterior a su nacimiento. Al ser excepcionales, para que un contrato sea de ejecucin diferida debe sealarse por las partes tal circunstancia de manera expresa en el contrato mismo, por medio de la insercin de alguna modalidad. Los contratos de ejecucin diferida, por lo tanto, son aquellos en los cuales las partes han sometido su cumplimiento a alguna modalidad, ya sea estipulando una condicin o un plazo que haga exigible el cumplimiento de la obligacin en un momento posterior. IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN La teora de la imprevisin o excesiva onerosidad sobreviniente tiene lugar nicamente en los contratos de ejecucin diferida, en razn de prolongarse los efectos del contrato a lo largo del tiempo. De esta forma, si las partes acuerdan que el cumplimiento de la obligacin se realizar en un momento posterior a la celebracin del contrato, es posible que ocurran circunstancias que no pudieron preverse al momento de la celebracin del mismo y que tornen este cumplimiento posterior excesivamente oneroso para una de las partes. B CONTRATOS DE EJECUCIN NICA Y DE EJECUCIN CONTINUA O PERIDICA La distincin entre contratos de ejecucin nica y de ejecucin continua o peridica est ntimamente ligada a la clasificacin anterior, al punto que existen algunos autores que tratan como una sola categora ambas clasificaciones. el profesor Arturo Alessandri, distingue entre contratos de ejecucin instantnea y contratos de tracto sucesivo Otros autores, como el profesor Jorge Lpez Santa Mara, realizan una clasificacin tripartita, distinguiendo entre contratos de ejecucin instantnea, contratos de ejecucin diferida y contratos de tracto sucesivo. Otros autores piensan que los criterios utilizados por estos autores son errneos, pues no puede confundirse una clasificacin con otra. Sealan, que la distincin entre contratos de ejecucin instantnea y diferida tiene como criterio el momento en que la obligacin emanada del contrato debe ser cumplida; en cambio, la clasificacin a que nos referimos atiende a si la extincin del contrato est supeditada tan slo al cumplimiento ntegro de la obligacin que de l emana Como consecuencia de esta confusin de criterios, se ha sealado que una de las importancias de esta distincin dice relacin con que la teora de la imprevisin se aplica tan slo a los contratos de tracto sucesivo o de ejecucin continua, olvidando que existen contratos de ejecucin diferida, que no son de tracto sucesivo, en los cuales tambin puede ser aplicable dicha teora. Los contratos de ejecucin nica son aquellos en que el cumplimiento de las obligaciones agota la razn de ser del contrato mismo. Ya sea que las partes hayan celebrado un contrato de ejecucin instantnea o uno de ejecucin diferida, el contrato se termina por el cumplimiento de sus obligaciones, ya sea mediante la realizacin de un pago nico, ya sea mediante el pago de cada una de las cuotas pactadas. As, por ejemplo, el contrato de compraventa es siempre un contrato de ejecucin nica, la cual puede realizarse de manera instantnea o diferida, aun pactndose un pago en cuotas. Una vez pagadas todas las cuotas, el contrato se extingue. Los contratos de ejecucin continua o peridica son aquellos en que el cumplimiento de las obligaciones que del contrato emanan se difiere, dilata o extiende en el tiempo de manera que a la obligacin que se ha pagado sigue otra obligacin que la sucede, de manera que el contrato no se extingue con aquel primer pago Estos contratos se han denominado de tracto sucesivo. En ellos, el cumplimiento de la obligacin no extingue el contrato. Ellos requieren para su terminacin de un hecho diverso, el cual puede consistir en el cumplimiento de una condicin o en la llegada de un plazo determinado, o bien en la voluntad de una o de ambas partes, o en la disposicin de la ley, la cual puede establecer causales especficas de terminacin El ejemplo clsico de contrato de tracto sucesivo es el contrato de trabajo. Este contrato es celebrado por las partes con la finalidad de producir obligaciones continuas y peridicas: la obligacin del trabajador de ejecutar un servicio material o intelectual durante toda la vigencia del contrato, y la obligacin del empleador de pagar una remuneracin por dicho servicio El contrato se celebra para que produzca sus efectos en el tiempo y no con la finalidad que las partes den, hagan o no hagan una prestacin nica. Otros ejemplos de contratos de ejecucin continua o peridica son el arrendamiento, el contrato de renta vitalicia, el contrato de seguro y el contrato de cuenta corriente No es contrato de tracto sucesivo el contrato para la ejecucin de una obra material, puesto que si bien el cumplimiento de la obligacin se realiza de manera continua y peridica, una vez terminada la obra, el contrato se extingue. Se trata, por lo tanto, de un contrato de ejecucin nica, puesto que se extingue al producirse el cumplimiento ntegro de la obligacin asumida. Tampoco son de ejecucin continua el contrato de produccin de obra intelectual ni el contrato de transporte. En general, no pertenecern a esta categora aquellos contratos en que el tiempo concierne a la produccin del resultado, pero que no dice relacin con prestaciones peridicas. Cuando lo querido por las partes es la produccin de un resultado nico, el contrato no ser de tracto sucesivo, cualquiera que sea el tiempo que demore la produccin de dicho resultado, y cualquiera que sea la cantidad de actos necesarios para lograrlo. IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN La importancia de la distincin entre contratos de ejecucin nica y contratos de ejecucin continua dice relacin con una serie de reglas que slo tienen aplicacin respecto a los contratos de tracto sucesivo. Dichas reglas son las siguientes: a) La condicin resolutoria tcita no produce su tradicional efecto retroactivo en materia de contratos de este tipo. El fundamento de esta falta de retroactividad dice relacin con que los contratos de tracto sucesivo otorgan a las partes derechos de carcter permanente, los cuales ya han sido incorporados al patrimonio del acreedor. Pretender resolver un contrato de trabajo como se resuelve un contrato de compraventa significara exigir que el trabajador restituya al empleador las remuneraciones ya pagadas; y el empleador debera restituir los servicios prestados, lo cual resulta imposible Es por esta razn que en los contratos de ejecucin continua o peridica no se habla de resolucin del contrato, sino de terminacin del mismo; terminacin cuyos efectos se producen hacia el futuro b) La terminacin del contrato por incumplimiento de una de las partes puede pedirse en cada perodo. c) La prescripcin de las acciones tendientes a exigir el cumplimiento de las obligaciones empieza a correr con el vencimiento de cada perodo. d) Al igual que en la resolucin, tanto la declaracin de la nulidad como el mutuo disenso producen efectos a futuro y no retroactivos. C. CONTRATOS INDIVIDUALES Y COLECTIVOS Esta clasificacin atiende las personas a las que alcanzan los efectos del contrato. Los contratos individuales son aquellos que producen efectos, o sea, derechos y obligaciones, tan slo para las partes que han concurrido a su celebracin; sin perjuicio que esos efectos puedan ser transferidos o transmitidos en un momento posterior. El contrato individual sirve a los intereses de los individuos considerados como tales. Es un instrumento econmico de la actividad del individuo. El contrato individual constituye la regla general Los contratos colectivos son la excepcin. Son aquellos contratos que pueden afectar a personas que no han concurrido a dar su consentimiento en la celebracin del contrato, ms an, pueden afectar a aquellas personas que han disentido respecto de dicha celebracin, mas pertenecen a un grupo o colectividad determinada que ser afectada con el contrato. El contrato colectivo es ms que un contrato, es una fuente de normas jurdicas que fija por anticipado y en abstracto algunas clusulas de futuros contratos individuales. Las clusulas fijadas en los contratos colectivos deben incluirse necesariamente en los contratos individuales que se celebren durante la vigencia del contrato colectivo, como si fueran clusulas de los propios contratos individuales. Algunos contratos colectivos contemplados en la legislacin chilena son los siguientes: 1. Comunidad de aguas. El Cdigo de Aguas establece la comunidad de aguas. Las comunidades de aguas son organizaciones de regantes que no constituyen personas jurdicas. Los acuerdos tomados por dichas comunidades obligan a todos sus miembros, incluyendo a los minoritarios. 2. Acuerdos de los tenedores de bonos o debentures. La Ley N 4.657 establece que estos acuerdos obligan a todos los tenedores de debentures, incluso a los minoritarios. 3. Acuerdos de los copropietarios de un edificio cuyos departamentos pertenecen a diversos dueos. La ley de copropiedad inmobiliaria establece que los diversos pisos de un edificio y los departamentos podrn pertenecer a diversos propietarios. Ellos se organizan en juntas de copropietarios, las cuales toman acuerdos de administracin del condominio. Estos acuerdos son vinculantes para todos los copropietarios del condominio, incluso respecto de aquellos que no concurrieron con su voto favorable El contrato colectivo de trabajo, en teora, no sera propiamente un contrato colectivo, porque dicho acuerdo vincula tan slo a aquellos trabajadores que pertenecen al sindicato, que es el rgano que celebra dicho contrato con el empleador. Los trabajadores que ingresan al sindicato con posterioridad a la celebracin del contrato colectivo adhieren al mismo, aunque sea de manera tcita. CONTRATOS DE LIBRE DISCUSIN, CONTRATOS DE ADHESIN Y CONTRATOS DIRIGIDOS Esta clasificacin atiende a la mayor o menor extensin de la autonoma de la voluntad en la celebracin de los contratos. Los contratos de libre discusin son la regla general en esta materia. Son aquellos en que las partes estipulan libremente cada una de las clusulas del contrato. Ambas partes intervienen en dicha estipulacin. Ellos estn basados en la igualdad jurdica y real de las partes que concurren a su celebracin; ambas partes luchan de manera igualitaria por sus intereses. De esta igualdad de las partes en la relacin contractual puede resultar la conmutatividad del contrato, esto es, en ellos las prestaciones de las partes se mirarn como equivalentes Los contratos de adhesin son aquellos en que sus clusulas estn previamente determinadas y son propuestas por una de las partes a la otra. La parte a quien el contrato se propone slo tiene la posibilidad de aceptarlo de manera global, o rechazarlo; pero no puede hacer sugerencias para la modificacin de sus clusulas Esta categora de contratos surgi sobre la base de la disparidad econmica de los contratantes, de manera que la parte ms fuerte impone sus trminos a la parte ms dbil. As sucede, por ejemplo, en el caso de los monopolios legales o de hecho; ellos tienden, en razn de su poder, a imponer el contrato a quienes quieran o necesiten contratar con ellos. Esta disparidad econmica que se manifiesta en el contrato de adhesin puede llegar a fuertes abusos, pues la parte dbil, en razn de su necesidad, puede verse obligada a aceptar el contrato que se le propone, estando o no de acuerdo con sus clusulas Es por ello que la ley ha reaccionado en contra de dichos contratos, ya sea por medio de la creacin de los contratos dirigidos, o bien estableciendo normativas especiales que sancionan las clusulas abusivas que puedan existir en los mismos El contrato dirigido es aquel en que el Estado interviene en beneficio del contratante ms dbil, restableciendo el equilibrio natural que debe existir entre las partes al momento de celebrar un contrato. Algunas formas que puede adoptar el dirigismo contractual son las siguientes: a) A travs del establecimiento de una obligacin de contratar. Lejos de imponer el contrato, el contratante ms fuerte debe aceptar las condiciones impuestas por el Estado. Debe prestar su servicio en condiciones inmodificables a cualquiera que lo solicite y no puede rehusarlo. As sucede, por ejemplo, en el contrato de transporte pblico, en el contrato de concesin de servicio elctrico o en el contrato de concesin de agua potable. b) A travs de la introduccin coactiva de ciertas clusulas en los contratos. As sucede, por ejemplo, cuando el Estado fija rentas mnimas o mximas, establece feriados, duracin de jornadas de trabajo, perodos de duracin mnima de contratos, etc. Puesto que se trata de normas de orden pblico, las partes no pueden violar de modo alguno las clusulas que la ley ha mandado que integren el contrato. c) A travs de la sustitucin de la sancin de inexistencia o nulidad para el caso de infraccin de las normas legales, por la sancin de que rija la ley por sobre la voluntad de las partes. Por ejemplo, si en el contrato de mutuo las partes acuerdan intereses superiores al mximo convencional, la ley reduce el inters convenido al inters corriente. Otros ejemplos los encontramos en el contrato de trabajo. d) A travs del otorgamiento de mayor poder a los jueces para interpretar y hacer cumplir el contrato. Por ejemplo, los jueces del trabajo aprecian la prueba en conciencia, por sobre las reglas de apreciacin de la prueba establecidas en la ley para contratos que no sean dirigidos. e) A travs de la irrenunciabilidad de los derechos concedidos por la ley a la parte ms dbil. As sucede, por ejemplo, en materia de las leyes laborales. En ellas se establece que los derechos otorgados por las leyes del trabajo son irrenunciables. Esto significa que aquellas clusulas que la ley manda que integren el contrato de trabajo no pueden ser renunciadas ni aun por mutuo consentimiento de las partes. NATURALEZA JURDICA DE LA ADHESIN Dos doctrinas han sido bsicamente formuladas a propsito de la naturaleza jurdica de la adhesin: la tesis anticontractual y la tesis contractual. La tesis anticontractual fue sostenida por Saleilles, Se parte del anlisis del consentimiento en los contratos. El consentimiento supone un debate entre las partes, una discusin, a veces spera, al trmino de la cual surge el acuerdo. La voluntad comn de los contratantes no puede concebirse sin un cambio previo de opiniones, que implica, de suyo, la igualdad de situacin de aquellos que participan en l. Sin embargo, en los contratos por adhesin nada de esto existe El consentimiento del aceptante, si no inexistente, limtase a los elementos esenciales del contrato Para estos autores. El pretendido contrato por adhesin es en verdad un acto unilateral; slo que produce efectos a favor o en detrimento de aquellos que adherirn a l. Esta adhesin, por lo dems, est bien lejos de cambiar su naturaleza, transformndolo en un acto bilateral El transporte, el seguro, los contratos bancarios, son ejemplos en los que no se ve, por un lado, ms que particulares, y, por el otro lado, empresas poderosas o el Estado mismo, quienes, aprovechando su posicin predominante, imponen a los primeros sus condiciones Agregan:Cmo creer que un asegurado acepta consciente y libremente todo el contenido de la pliza de seguro, estas largas pginas impresas en caracteres minsculos y de un estilo difcil de comprender, estas obligaciones impuestas en tan gran nmero que es casi imposible respetarlas completamente, y todas estas clusulas de caducidad que ponen sin cesar al asegurado a la discrecin de la otra parte En esta perspectiva, los contratos de adhesin son actos jurdicos unilaterales de naturaleza reglamentaria, emparentados con los reglamentos emanados del Poder Ejecutivo. Pero aunque estos actos por adhesin provienen de grupos privados, son, en principio, obligatorios La finalidad perseguida por esta teora consiste en atribuir al juez un poder de apreciacin ms amplio que aquel del que goza a propsito de los contratos libremente discutidos. As, tratndose de estos ltimos,(contratos de libre discusin) el juez no puede no respetarlos, pues el artculo 1545 del Cdigo Civil, al consagrar el principio de su fuerza obligatoria, le prohbe toda otra actitud En cambio, en lo que atae a los actos por adhesin, el juez podra rehusar la aplicacin de clusulas abusivas dictadas por el autor del reglamento y que fuesen, por ejemplo, francamente contrarias a la equidad, cual ocurrira con las clusulas de irresponsabilidad insertas en un contrato de transporte. De este modo, el contrato por adhesin no sera estrictamente obligatorio para el juez Se rebate, estas posiciones sealando: La adhesin, en verdad, es un modo especial de aceptacin, pero que reposa, aun as, sobre la voluntad del agente, sobre la voluntad del aceptante. Si la voluntad de ambas partes es necesaria para la formacin del contrato, es falsa la tesis que ve en la adhesin un acto unilateral. Ripert, quizs el ms encarnizado adversario de la doctrina anticontractual, deca: Poco importa que la voluntad est sujeta si ella es consciente y libre. Sin duda los concesionarios privilegiados, transportadores, aseguradores, patrones, todos aquellos que gozan de un monopolio de derecho o de hecho, fijan anticipadamente y de modo rgido su inmutable voluntad. Pero, jurdicamente, los usuarios, viajeros, cargadores, asegurados, obreros, dan un consentimiento que tiene un valor igual. Para la formacin del contrato, la ley exige dos consentimientos; ella no mide en el dinammetro la fuerza de las voluntades Ahora bien, nadie podr negar que, efectivamente, las voluntades de las partes no participan en las mismas condiciones al concluir el contrato de adhesin. Si tales voluntades tienen un peso diferente, no se divisa la razn para sostener que jurdicamente su valor es igual. Sin embargo, si se repara en la desigualdad del poder negociador que corrientemente caracteriza a los contratos por adhesin, se advierte que esta circunstancia se encuentra, con mayor o menor amplitud, en todos los contratos Hasta hoy, slo excepcionalmente la jurisprudencia chilena ha admitido la autonoma del contrato de adhesin, declarando consecuencias jurdicas particulares para l. Es as, por ejemplo, que en un fallo indito de la Corte de Apelaciones de Valparaso, pronunciado el 7 de diciembre de 1972 en la causa Seguros Lloyd de Chile con Naviera P.S.N.C., y redactado por el abogado integrante don Mario Contreras, se afirma que: 6 la imposicin que hace un contratante a otro, cuando ste no tiene alternativa alguna para rechazar esa imposicin, como no sea privarse de algo que le es necesario, constituye una negacin de la libertad contractual y, por lo tanto, ha dejado de generarse la norma convencional por voluntad de las partes y ha pasado a ser unilateral, cuya validez puede ser discutida y objetada Ello nos lleva a concluir que no es justo negar ni aceptar en forma genrica las clusulas exonerativas o limitativas de la responsabilidad del naviero, sino que debe ser juzgada cada una por separado y despus de examinar si ha existido o no libertad de las partes para establecerlas y si realmente ha quedado sometido a su arbitrio acordarlas, o ello ha sido impuesto por uno de los contratantes, en cuyo caso se ha desvirtuado la esencia del contrato que se pretenda celebrar. El mismo fallo, sin embargo, admite que, en Chile, prima la idea de que los contratos de adhesin son plenamente vlidos y constituyen, al igual que los contratos de libre discusin, una ley para las partes E. CONTRATOS TRASLATICIOS DE DOMINIO, CONTRATOS CONSTITUTIVOS O TRASLATICIOS DE DERECHOS REALES LIMITATIVOS, CONTRATOS ATRIBUTIVOS DE UN DERECHO DE CRDITO O PERSONAL, Y CONTRATOS DE RESTITUCIN Esta clasificacin atiende a los efectos que los contratos producirn a las partes Segn el artculo 703 del Cdigo Civil, los contratos traslaticios de dominio son aquellos que por su naturaleza sirven para transferirlo. Sirven de ttulo para la adquisicin de una cosa. Son ejemplos de contratos de este tipo la compraventa, la permuta, el contrato de sociedad y el mutuo. Los contratos constitutivos o traslaticios de derechos reales limitativos del dominio son aquellos que tienen por finalidad servir de ttulo que valida la constitucin posterior de un derecho real sobre cosa ajena. As sucede con los contratos que dan origen a los derechos reales de usufructo, uso o habitacin, servidumbres, hipoteca y prenda, o aquellos que sirven de ttulo para una futura transferencia de dichos derechos reales en cosa ajena Los contratos atributivos de un derecho de crdito son aquellos que confieren a las partes un derecho personal, para poder exigir de la otra el cumplimiento de la obligacin emanada del contrato. Un ejemplo de contrato de este tipo es el contrato de arrendamiento Los contratos de restitucin son aquellos en que la obligacin principal emanada de los mismos es la obligacin de restituir la cosa sobre la cual ha recado el contrato. La obligacin de restitucin es la obligacin principal que emana de aquellos contratos que confieren ttulos de mera tenencia, bsicamente en los contratos reales como el comodato o el depsito. Existe en esta clasificacin una quinta categora de contratos, la de los llamados contratos de disponibilidad. Los contratos de disponibilidad son aquellos que si bien no sirven para transferir el dominio atribuyen a una de las partes un derecho de crdito particularmente intenso, que puede llevarla a adquirir la propiedad de una cosa. Corresponden a esta categora de contratos el contrato de apertura de crdito y el contrato de anticipo. CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES La distincin entre contratos civiles y comerciales se realiza atendiendo al tipo de actividad que disciplina el contrato Los contratos civiles son la regla general. Los contratos comerciales son la excepcin Son COMERCIALES aquellos contratos que celebran aquellas personas que hacen del comercio su actividad habitual, en la medida en que dichos actos sean celebrados dentro de esta actividad comercial. Si los comerciantes celebran contratos fuera de su actividad habitual, el acto celebrado ser considerado un contrato civil. As sucede, por ejemplo, si un comerciante compra un automvil para su uso particular y el de su familia La importancia que tiene esta clasificacin dice relacin con las normas que debern aplicarse para la celebracin, la ejecucin y la interpretacin de estos contratos: los contratos civiles se rigen, se ejecutan y se interpretan por las normas del Cdigo Civil; los contratos comerciales, en cambio, se rigen, se ejecutan e interpretan conforme a las normas establecidas en el Cdigo de Comercio. Estas normas son distintas en ambos Cdigos. G. CONTRATOS NOMINADOS E INNOMINADOS La distincin entre contratos nominados e innominados se hace atendiendo a si el contrato se encuentra o no reglamentado por una ley. Los contratos nominados llamados tambin contratos tpicos son aquellos que han sido descritos y regulados por la ley. Estos contratos constituyen figuras jurdicas concretas As sucede, por ejemplo, con el contrato de compraventa, con el arrendamiento y con todos aquellos contratos que se encuentran consagrados en los Cdigos Civil, de Comercio o en otros cuerpos legales o leyes especficas Los contratos innominados llamados tambin contratos atpicos son aquellas figuras jurdicas que no se encuentran reglamentadas por ley alguna. Ellos son una manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad, que establece que las partes son libres para celebrar el contrato que deseen y con el contenido que ellas escojan. Se critica la calificacin de innominados, puesto que estos contratos pueden tener un nombre, no obstante no encontrar regulacin en ley alguna. Es por ello que es preferible denominar a esta categora de contratos como atpicos, puesto que ellos no se encuentran tipificados, ni en su celebracin ni en sus efectos, por medio de la ley. Aunque ALGUNOS sealan, que son atpicos, incluso aquellos consagrados en la ley, pero que carecen de una disciplina propia. Lo determinante para que un contrato pertenezca a esta categora es que no est sujeto a una disciplina legal propia. As sucede, por ejemplo, en el contrato de hospedaje o en el contrato de apertura de crdito. Como podemos notar, ambos contratos han sido denominados con un nombre, mas no poseen una disciplina propia, y es por ello que siguen siendo innominados. Los contratos innominados se rigen, en lo que a disposiciones legales se refiere, por las normas generales aplicables a todo contrato, y adems por las normas libremente consentidas por las partes al momento de su celebracin, en conformidad con la autonoma de la voluntad de que gozan Es por ello que los contratos innominados no poseen elementos de la naturaleza, ya que no existe una ley que los presuponga. Ellos slo tienen elementos esenciales, que son los generales a todo contrato; mas poseen elementos accidentales, que pueden ser acordados libremente por las partes. Los contratos innominados requieren de los elementos esenciales comunes a todo contrato, y no existe problema de dilucidar el tema del consentimiento, la capacidad y el objeto. Sin embargo, respecto de las solemnidades y de la causa cabe hacer algunas observaciones Respecto de las solemnidades, no cabe duda que ellas no pueden existir como elementos esenciales de ningn contrato innominado. Las solemnidades son formalidades que la ley establece, y deben ser cumplidas para que un contrato pueda producir algn efecto. Las solemnidades deben estar establecidas por la ley, y si no existe ley que regule, estos contratos malamente podran ser considerados solemnes En cuanto a la causa, sabemos que existe controversia respecto a qu es lo que debemos entender como este requisito de los contratos. Si atendemos a la teora de la causa-motivo, no existe mayor problema para determinar cul es la causa en los contratos atpicos. La causa corresponder al motivo psicolgico que indujo a las partes a contratar En cambio, si seguimos la tesis que sostiene que la causa que se exige como requisito de los contratos es la causa-final, deberemos buscar la estructura del contrato para determinar cul es la causa del mismo De esta forma, si se trata de un contrato bilateral, la causa para una de las partes ser la prestacin de la otra; y si se trata de un contrato gratuito, la causa ser la mera liberalidad. Como la entrega de una cosa es un elemento de perfeccionamiento de los contratos reales, y los contratos reales slo son aquellos establecidos como tales por la ley, no puede sostenerse que existan contratos innominados que respondan a esta categora Clases de contratos innominados o atpicos. La doctrina distingue tres clases de contratos innominados o atpicos: Hay contratos con un contenido completamente extrao a los tipos legales; ellos no tienen ningn parentesco conceptual con figuras disciplinadas por la ley. Se les llama inditos, pues no corresponden en nada a los tipos reglamentados por el legislador Hay contratos en los cuales slo algunos elementos seran extraos a los legales, mientras otros, con una funcin prevalente, seran legales, es decir, elementos conocidos y propios solamente de un contrato dado Hay contratos construidos o compuestos por elementos que en su totalidad, estn contemplados en la ley, pero que las partes combinan o disponen de manera diversa a la que establece la ley. Se les llama tambin hbridos. Calificacin del contrato atpico. A la luz del art. 1545, ninguna diferencia existe desde el punto de vista de la obligatoriedad para las partes, entre contratos tpicos y atpicos: ambos son una ley para las partes, tienen plena fuerza obligatoria. El problema se plantea desde la perspectiva de los efectos, es decir, cmo quedan regulados los efectos de los contratos atpicos, si las partes no tuvieron en cuenta las dificultades sobrevinientes y por ende no acordaron para tales casos las estipulaciones pertinentes. Corresponde determinar por qu normas supletorias han de regirse. El criterio que se ha utilizado es el asimilar el contrato atpico al contrato o a los contratos tpicos ms parecidos, a objeto de aplicar al primero las normas de los segundos. Para ello, debe calificarse el contrato, es decir, establecer su naturaleza jurdica, encuadrndolo en alguno de los tipos definidos por la ley, sobre la base de la esencia de las circunstancias que configuran el contrato, prescindiendo de la denominacin que las partes hayan empleado. Para calificar un contrato atpico hay que interpretarlo, fijando para ello la intencin de los contratantes. As se determinar la legislacin supletiva o supletoria de la voluntad de las partes, que se aplicar en todo lo no previsto por stas Las figuras jurdicas ms conocidas de contratos innominados son las siguientes: a) Contrato de pensin. Mediante este contrato, una de las partes se obliga a otorgar a la otra una prestacin unitaria y simple, consistente en el pago peridico de una suma de dinero. Contra esta prestacin, la otra parte se obliga a proporcionar alojamiento, comida, calefaccin, lavado de ropa, etc b) Contrato de portera. Mediante este contrato, una de las partes se obliga a custodiar un edificio o condominio, a limpiarlo, a distribuir la correspondencia, etc La contraparte se obliga a pagar por dicho servicio una suma peridica de dinero c) Contrato de exposicin. En virtud de este contrato, una parte adquiere el derecho de colocar una exposicin en un lugar determinado y vender lo que se haya expuesto en dicho lugar, para todo lo cual paga una suma determinada. d) Contrato de estacionamiento. Mediante este contrato, una parte se encarga de la custodia de un vehculo, contra una compensacin en dinero. e) Contrato de mudanza. Mediante este contrato, una parte se obliga a proporcionar una suma de dinero a la otra, que se obliga al embalaje, estiba y transporte de cosas muebles, y adems se obliga a ubicar dichas cosas en otro lugar que aquel en que se encontraban. f) Contrato de hospedaje. Es un contrato en virtud del cual el dueo de un hotel se obliga a proporcionar habitacin, alimentos y servicios varios a la otra, la que se obliga a pagar una suma de dinero por este servicio. g) Contrato de leasing. El leasing es una mezcla de arrendamiento con promesa de compraventa y compraventa propiamente tal. Consiste en un acto mediante el cual una parte se obliga a entregar a la otra un bien en arrendamiento, para su uso por un cierto plazo, a cambio de una prestacin peridica de dinero, hasta completar el valor de la cosa entregada en uso. Una vez cumplido este tiempo, las partes se obligan a celebrar un contrato de compraventa de la cosa respecto de la cual se ha celebrado el contrato, compraventa cuyo precio se entender pagado con el dinero que se entreg anteriormente como renta de arrendamiento H) Contrato de talaje: en verdad es una de las formas que puede asumir el contrato de arrendamiento, como ha precisado un fallo de la Corte de Santiago de abril de 1898: El contrato en virtud del cual una de las partes coloca animales a talaje en el fundo de la otra es de arrendamiento y no de depsito, pues se concede el goce de los pastos del fundo a fin de alimentar animales ajenos mediante la remuneracin estipulada i)Contrato de cuota litis: es aqul contrato en que una de las partes, el cliente, cede una cuota o parte alcuota de sus derechos litigiosos a su abogado o procurador, en pago de la defensa que ste se obliga a proporcionarle a fin de obtener que tales derechos sean reconocidos por los tribunales de justicia J)Contrato de negociacin: es aqul destinado a regular los tratos negociales previos. Por su intermedio, quienes entran en contacto con miras a celebrar un contrato, acuerdan regular la negociacin ajustndola a ciertas reglas imperativas, que tienden a ordenarla y hacerla ms transparente (por ejemplo, establecen a qu domicilios o correos electrnicos deben enviarse los documentos, en qu plazo debe responderse a las propuestas que cada parte formule, en qu plazo mximo debe concluir la negociacin, sea que tenga un resultado feliz o que se frustre el objetivo perseguido, etc.). K)Contrato de franquicia o de franchising: se entiende por tal el contrato por el cual una parte, que tiene el carcter de comerciante otorga a otro la licencia o permiso para que venda productos o servicios de los que es titular el primero. Las partes se denominan, respectivamente, franquiciante y franquiciado.