PBLICA Y EL PRINCIPIO DE PLANEACIN. La Contratacin Pblica
Es el procedimiento por el cual un ente
del sector pblico selecciona a la persona fsica o jurdica que tiene que ejecutar una obra, prestar un servicio o suministrar un bien, para satisfacer una finalidad pblica. Marco Normativo
La Contratacin Pblica se encuentra regulada
por el Estatuto General de la Contratacin Estatal - Ley 80 de 1993, el cual se encuentra reglamentado y complementado por la Ley 1150 de 2007, las Leyes 1437 y 1474 de 2011 y los Decretos 19 y 734 de 2012. la Ley 80 de 1993 fue concebida como una ley de principios orientadores de la gestin contractual del estado, a tono con la realidad del pas ante el surgimiento del Estado Social de Derecho implementado con la Constitucin Poltica de 1991. Uno de aquellos principios que rigen la contratacin estatal es el de Planeacin el cual, si bien no fue nominado como tal expresamente en el Estatuto General de la Contratacin, se desprende con absoluta claridad de algunas de las disposiciones all contenidas, as como de la propia normatividad constitucional y de las reglas previstas en el Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. PLANEACION
El principio de la planeacin hace referencia a
aquellas actividades que deben realizar las entidades del estado antes de adelantar un proceso de contratacin encaminadas a determinar, de forma precisa, la necesidad pblica que se pretende satisfacer, el objeto a contratar y los recursos con cargo a los cuales ejecutar el contrato, todo lo cual tiene como fin ltimo satisfacer el inters general, haciendo uso de los recursos pblicos de manera eficiente y eficaz La planeacin, es entendida como la organizacin lgica y coherente de las metas y los recursos para desarrollar un proyecto, es pilar de la contratacin estatal.
Planear, en materia de contratacin estatal, implica
no slo contar con un plan que consolide y priorice las adquisiciones de la entidad, con fundamento en las necesidades tcnicamente diagnosticadas, sino que exige la realizacin de una serie de estudios y anlisis orientados a establecer mecanismos econmicos, transparentes y adecuados para satisfacer dichas necesidades. La actuacin administrativa NO puede ser improvisada sino que debe obedecer a una correcta planificacin
"En efecto, los contratos del Estado deben siempre
corresponder a negocios debidamente diseados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que demanda el inters pblico; en otras palabras, el ordenamiento jurdico busca que el contrato estatal no sea el producto de la improvisacin ni de la mediocridad, razn por la cual en todos ellos se impone el deber de observar el principio de planeacin. EJEMPLO Si una entidad estatal celebra un contrato para ejecutar una obra pblica en un corto lapso de tiempo (habida cuenta de la magnitud y complejidad de la obra) y al momento de la celebracin del negocio ni siquiera ha entrado en negociaciones con los propietarios de los terrenos sobre los cuales la obra se va a hacer, ni ha adelantado diligencia alguna para su adquisicin, o slo se ha adquirido una parte de ellos, es obvio que en ese contrato se falt al principio de planeacin de tal manera que desde ese instante ya es evidente que el objeto contractual no podr ejecutarse en el tiempo acordado y por consiguiente infringen la ley no slo la entidad estatal sino tambin el contratista al celebrar un contrato con serias fallas de planeacin puesto que todo indica que el objeto contractual no podr realizarse o ser muy difcil realizarlo en el tiempo prefijado. La planeacin se vincula estrechamente con el principio de legalidad, sobre todo en el procedimiento previo a la formacin del contrato. () Dentro de esos parmetros se encuentran los estudios previos que, entre otros fines, persiguen cumplir con la obligacin de establecer los precios reales del mercado de aquellas cosas o servicios que sern objeto del contrato que pretende celebrar la administracin de tal suerte que pueda tener un marco de referencia que le permita evaluar objetivamente las condiciones del contrato y las propuestas que se presenten durante el respectivo proceso de escogencia del contratista. No toda deficiencia en la planeacin del negocio jurdico determinan una transgresin normativa, son aquellas que desde el momento de la celebracin del contrato hacen evidente que el objeto contractual no podr ejecutarse o que su ejecucin va a depender de situaciones indefinidas o inciertas por necesitar de decisiones de terceros, o que los tiempos de ejecucin acordados no podrn cumplirse y por ende habr de sobrevenir el consiguiente un posible incumplimiento de las partes contratantes, un detrimento patrimonial de la entidad contratante por los sobrecostos en que habr de incurrirse por el retardo o diferentes situaciones que afecten la ejecucin normal del objeto contractual EJEMPLO La entidad estatal no ha adquirido el derecho de dominio sobre los predios sobre los que se ha de construir una obra, se viola el principio de planeacin y por ende se vicia el contrato porque, de un lado, puede suceder que la adquisicin ulterior sea precisamente un elemento de la estructuracin y planeacin del negocio que no impide ni retarda la ejecucin del objeto contractual, o no tenga incidencia en la ejecucin de la obra, es decir que no sea un factor determinante de la inejecucin del contrato o del excesivo retardo en su ejecucin. Principio de Planeacin en la Constitucin Poltica de Colombia de 1991
De acuerdo con el Consejo de Estado
(Consejo de Estado sec. 3 sub. Sec. C Sentencia de febrero 1 de 2012 exp. 22464), en el texto constitucional se infieren algunos elementos de planeacin en la contratacin pblica a partir de los artculos, 209, 334, 339 y 341. Artculo 209 Implica entender la planeacin como un tema atinente y transversal a la administracin y funciones pblicas, que hace parte del contenido de cada uno de los principios all enunciados y de manera directa se relaciona con la igualdad, la moralidad, la eficacia, la economa, la celeridad, la imparcialidad y la publicidad.
Artculo 334 Alude al principio de racionalidad, de la
funcin pblica en materia de administracin de los recursos pblicos. La racionalidad (Schmidtt, 2010) es la toma de decisiones desde una perspectiva de medio a fin, para lo cual, dado un propsito, se toman los clculos y provisiones necesarias para alcanzarlo. Artculo 340 menciona la conformacin del sistema nacional de Planeacin estructurado a partir del Consejo Nacional de Planeacin y los respectivos Consejos Territoriales de Planeacin, en los cuales tienen representantes las entidades territoriales, a partir de la concrecin que da el artculo 341. PLANEACIN EN LA REGULACIN LEGAL Y REGLAMENTARIA DE LA CONTRATACIN PBLICA
El artculo 25 la ley 80 de 1993
al ocuparse del principio de economa, contempla en el numeral 12 que para efectos de contratar, las entidades pblicas tienen la obligacin de contar con estudios y documentos que les servirn de base para definir el objeto contractual, los trminos de la obra, su costo y las exigencias de idoneidad tcnica, as como las garantas que pedir a los proponentes, para seleccionar la mejor oferta. El artculo 26 de la Ley 80 de 1993 Enuncia el Principio de Responsabilidad en la contratacin pblica, integrando de manera implcita a su contenido y desarrollo, la planeacin objetiva, sealando que la actuacin responsable de los partcipes en el proceso contractual se cumple cuando la contratacin atiende los fines de la Constitucin y la ley, y la obras sirven a la realizacin de la funcin pblica que debe satisfacer necesidades de la comunidad, como medio para mejorar su calidad de vida y posibilita su desarrollo. El artculo 8 de la Ley 1150 de 2007 Impone el deber de publicar con el pre- pliego, los estudios previos que dan origen a la decisin de contratar, resaltando que "la informacin publicada debe ser veraz, responsable, ecunime, eficiente y oportuna", de donde se colige el deber para la administracin, de establecer objetivamente cul es la necesidad y cmo dar solucin a la misma.
se estima que la planeacin debe ser integral y
dinmica para que abarque hasta ese momento. PRINCIPIO DE PLANEACIN PARA LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
Los principios de planeacin, seleccin objetiva y libre
concurrencia son los pilares de la contratacin estatal, pues la finalidad de la contratacin pblica es el bien comn, y para llegar a l en materia contractual es necesario que medien unos principios que se conocen como elementos indicadores de gestin y control de calidad, que hoy aplican en todos los campos de la actividad humana (Sentencia C-300 de 2012). PRINCIPIO DE PLANEACIN PARA LA CORTE CONSTITUCIONAL
Para la Corte Constitucional (Sentencia C-713/09)
La legitimidad del Estado Social de Derecho y su soberana consisten, desde la perspectiva de la actividad administrativa de contratacin, en que desde las entidades pblicas se desarrollen las obras pblicas que permitan al estado cumplir con su funcin en trminos objetivos, siendo un posibilitador del desarrollo humano y social dentro de un control del territorio y salvaguardando los recursos naturales no renovables como base de la seguridad vital de la poblacin y su prospectiva futura. PRINCIPIO DE PLANEACIN PARA EL CONSEJO DE ESTADO
El Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Tercera, en sentencia de 31 de agosto de 2006, Radicacin R- 7664, se refiri tambin al principio de planeacin en la contratacin estatal, planteando lo siguiente: Al respecto conviene reiterar que en materia contractual las entidades oficiales estn obligadas a respetar y a cumplir el principio de planeacin en virtud del cual resulta indispensable la elaboracin previa de estudios y anlisis suficientemente serios y completos, antes de iniciar un procedimiento de seleccin, encaminados a determinar, entre muchos otros aspectos relevantes: La verdadera necesidad de la celebracin del respectivo contrato.
Las opciones o modalidades existentes para
satisfacer esa necesidad y las razones que justifiquen la preferencia por la modalidad o tipo contractual que se escoja.
Las calidades, especificaciones, cantidades y dems
caractersticas que puedan o deban reunir los bienes, las obras, los servicios, etc., cuya contratacin, adquisicin o disposicin se haya determinado necesaria, lo cual, segn el caso, deber incluir tambin la elaboracin de los diseos, planos, anlisis tcnicos, etc. Los costos, valores y alternativas que, a precios de mercado reales, podra demandar la celebracin y ejecucin de esa clase de contrato, consultando las cantidades, especificaciones, cantidades de los bienes, obras, servicios, etc., que se pretende y requiere contratar, as como la modalidad u opciones escogidas o contempladas para el efecto.
La disponibilidad de recursos o la capacidad
financiera de la entidad contratante para asumir las obligaciones de pago que se deriven de la celebracin de ese pretendido contrato.
La existencia y disponibilidad, en el mercado
nacional o internacional, de proveedores. PRINCIPIO DE PLANEACIN PARA LA PROCURADURA GENERAL DE LA NACION.
Para la Procuradura General de la Nacin El principio de
planeacin es una manifestacin del principio de economa, consagrado en el artculo 25 de la Ley 80 de 1993, como se desprende de lo dispuesto en los numerales 6, 7 y 12 a 14 de esta disposicin. El principio de planeacin busca garantizar que la escogencia de los contratistas, la celebracin, ejecucin y liquidacin de los contratos no sea producto de la improvisacin; en Consecuencia, en virtud de este principio, cualquier proyecto que pretenda adelantar una entidad pblica debe estar precedido de estudios encaminados a determinar su viabilidad tcnica y econmica (). () ALGUNOS EJEMPLOS QUE DEMUESTRAN FALENCIAS EN LA PLANEACIN DEL CONTRATO ESTATAL DE OBRA EN COLOMBIA
La hiptesis queda demostrada con algunos ejemplos
de obras que cumpliendo con los mnimos de planeacin precontractual no llegaron a feliz trmino o su realizacin no tuvo en cuenta los requerimientos tcnicos, financieros, sociales y ecolgicos para su sostenibilidad. ALGUNOS EJEMPLOS QUE DEMUESTRAN FALENCIAS EN LA PLANEACIN DE CONTRATOS ESTATALES DE OBRA EN EL DEPARTAMENTO DE CAQUETA.
En San Vicente del Cagun, desde hace varios aos se est
construyendo un coliseo, dicha obra es considerada como emblemtica de elefantes blancos en esa localidad.
En el caso de Florencia encontramos: Un laboratorio de la
Secretara de Salud Departamental en el antiguo Bostezo, Frente al Hospital Comunal Las Malvinas hay una construccin totalmente abandonada, En el Colegio Ricaurte, antiguo Casd, hay una estructura abandonada en la cual se pretendan hacer unas nuevas aulas. ALGUNOS EJEMPLOS QUE DEMUESTRAN FALENCIAS EN LA PLANEACIN DE CONTRATOS ESTATALES DE OBRA EN EL DEPARTAMENTO DE CAQUETA.
En Albania existe un contrato de cmaras de vigilancia, para el
mantenimiento de las mismas, pero estas no han funcionado porque requieren permanentemente recursos para su mantenimiento, en este caso los alcaldes olvidan dejar cada ao el respectivo presupuesto para el mantenimiento
En Curillo se empez a construir una universidad y luego de tres