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NEOCONSTITUCIONALISMO
Aula por
Prof. Dr. Rosngelo Rodrigues de Miranda
Professor da Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce FADIVALE
Antes
de adentrarmos
especificamente ao tema do nosso
fim de semana qual seja, teoria geral
do processo, necessrio ressaltar a
existncia de uma teoria geral do
direito.
Teoria
O
O
O
O
O
O
que
que
que
que
que
que
geral do direito:
direito?
Processo?
Teoria?
ser Geral?
neoconstitucionalismo?
Neoprocessualismo?
A
ordem
jurdica
se
constri
independentemente da ordem natural. H,
pois, uma liberalidade, no mundo das
normas, inteiramente inexistente no
mundo
natural,
onde
haver
uma
diferenciao entre o proposto no mundo
normativo e no mundo natural. Assim, ao
tratarmos
da
cincia
jurdica
encontraremos,
a
partir
destas
discrepncias, conseqncias no campo
cientifico
TEORIA GERAL DO
PROCESSO
Chiovenda
a jurisdio tem a
funo de atuar a vontade concreta
da lei.
Carnelutti justa composio da
lide o juiz cria a norma individual
para o caso concreto.
Essas
JURISDICO E O ESTADO
CONSTITUCIONAL
A
quebra
do
paradigma.
Da
legalidade
formal
legalidade
substancial em consonncia com a
jurisdio
Ao se dizer que a lei encontra limite e
contorno nos princpios constitucionais,
admite-se que ela deixa de ter apenas
uma legitimao formal, ficando amarrada
substancialmente aos direitos positivados
na constituio
Mas,
Essa
subordinao
que
alguns
pensam que aconteceu, da lei
constituio, no deve ser pensada
numa
mera
continuao
dos
princpios do estado legislativo, na
verdade estamos diante de uma
transformao do direito e de
jurisdio.
Simplicidade
Justia
Responsabilidade
de todos com o
resultado da jurisdio
Sentimento republicano
altrusmo
As
Legalidade
e o estado de direito:
principio da justia. Diante do estado
constitucional as leis no podem
mais
ser
fruto
da
vontade
homognea
do
parlamento.
A
produo normativa deve se ater a
um
controle
que
tome
em
considerao os princpios da justia.
Com
No
NEOCONSTITUCIONALISMO
OU PS-POSITIVISMO
Novo
constitucionalismo. a fase
contempornea
do
direito
constitucional.
H
diversas
manifestaes
desse
fenmeno
vejamos
alguns
deles:
desenvolvimento de uma nova
hermenutica constitucional; fora
normativa da constituio; expanso
da jurisdio constitucional, controle
de constitucionalidade
difuso e
abstrato. Prope
Sempre
Convivncia
dos
princpios:
coliso de princpios x conflitos
de regras.
As regras se esgotam em si mesmas,
na medida em que descrevem o que
se deve, no se deve ou se pode
fazer em determinadas situaes
Os
princpios so constitutivos da
ordem jurdica, revelando os valores
ou os critrios que devem orientar a
compreenso e a aplicao das
regras
diante
das
situaes
concretas.
O direito por meio dos princpios
implica na ruptura com o positivismo
do estado liberal, que se expressava
em um direito constitudo por regras.
No
Os
HERMENUTICA
CONTITUCIONAL
O Neoconstitucionalismo,
base para o
neoprocessualismo
Roteiro
Conceito
de Constituio;
O mtodo no estudo da constituio;
Interpretao constitucional;
Concluso:
A fora normativa da
constituio*.
CONCEITO DE
CONSTITUIO
Uma constituio tipo
CONCEITO DE
CONSTITUIO
Para
Hesse,
assim,
rejeita
a
possibilidade de se estabelecer,
em abstrato, um conceito de
Constituio.
I - Caractersticas e funes:
b)
A
Constituio
determina
princpios diretivos formadores da
unidade poltica e para a planificao
de metas e consecuo de tarefas
estatais, dando norte e vida tarefa
de assistncia mtua vital ( pg 32).
Trata-se de verdadeira Constituio
Dirigente ( normas programticas)
c)
d)
Proporciona
administrativos
estatal.
contornos
organizao
e)
f)
h)
Em
O MTODO NO ESTUDO
DA CONSTITUIO.
A concretizao da norma
constitucional
Hesse
1)
2)
3)
4)
5)
A Interpretao constitucional
aceita certa influncia dos mtodos
tradicionais de interpretao ( mens
legis, mens legislatoris, teleolgico,
sistemtico,
silogstico,
dentre
outros, pg. 60), mas sobretudo
importante ater-se objetividade
proporcionada pelo texto normativo.
Concluso
A concretizao e a realizao da
Constituio
ocorrem,
por
conseguinte, quando o problema e os
horizontes
de
significncia
do
contexto
histrico-concreto
densificam
semanticamente
o
mbito
norma,
e
a
deciso
encontrada, via inventio,
para
solucionar o problema no entra em
contradio com o programa da
norma
constitucional,
antes
o
PRINCPIOS DA
INTERPRETAO
CONSTITUCIONAL
O fecho da concretizao da
norma constitucional
PONTO
IV
PRINCPIOS
DA
INTERPRETAO CONSTITUCIONAL
1)
Unidade da Constituio:
todas as normas constitucionais
devem ser interpretadas de tal modo
que contradies com outras normas
constitucionais
sejam
evitadas.
( pg. 65). H uma conexo total,
interna e externa ( faz se referencia
s normas de Direito Comunitrio e
Direito Internacional protetivas dos
Direitos Humanos, pg. 66).
2)
Princpio da Concordncia
Prtica : havendo conflito na
proteo de bens jurdicos h que se
realizar a ponderao de bens e a
otimizao, traando limite a
ambos os bens para que possam
chegar a eficcia tima (pg. 66),
instituindo uma proporcionalidade
a cada qual(pg. 67)
4)
5)
Princpio
da
Interpretao
Conforme Constituio:
Uma Lei no deve ser declarada nula
quando ela pode ser interpretada em
consonncia com a Constituio ( pg.
71) . Parte-se da idia de que a
Constituio
proporciona
contornos
precisos aos contedos de significncia da
Lei. Faz-se, assim, um controle de
constitucionalidade no apenas negativo,
mas, tambm, positivo, explicitando
interpretao
que
torna
a
norma
adequada a ter vigncia dentro do sistema
jurdico coordenado pela Constituio.
Pressupostos:
d)
e)
nova
ordem
inaugurada pela Constituio. Pg.
66.
a)
d)
Exemplo de
concretizao da
norma:
O voto do Juiz Joseph
CONCLUSO
Constituio e Processo:
modos de atuao
Juiz
singular:
controle
de
constitucionalidade do processo
como direito fundamental: o
processo volta a ser estudado a
partir
de
uma
perspectiva
constitucional, mas agora seguindo
esta nova fase em que permite aos
sujeitos do processo operar com
clausulas
gerais,
principio
da
proporcionalidade, controle difuso e
Neoprocessualismo:
o
direito
processual deve estar adequado a
esse
novo
constitucionalismo,
portanto deve ser pensado de
maneira a valorizar os direitos
fundamentais. Seja em sua dimenso
subjetiva ou objetiva, a partir das
premissas do estado constitucional.
PRINCPIOS GERAIS DO
PROCESSO
Princpio
do direito fundamental
tutela efetiva: este princpio liga
se metodologicamente ao princpio
da inafastabilidade que a partir do
direito fundamental tutela efetiva
no deve ser visto simplesmente
como bater s portas do judicirio,
mas, sim, como garantia de acesso
ordem
jurdica
justa,
consubstanciada em uma prestao
jurisdicional clere, adequada e
Marinoni
Diz
Princpio
da
adequao
e
adaptabilidade do procedimento
Esse princpio o que justifica a existncia
de uma teoria geral do processo, diz
alguns autores, sabendo-se que as regras
processuais devem ser adequadas quilo
que serviro de meio de tutela, ser
possvel aceitar a existncia de uma serie
de conceitos que devem ser utilizados
para
a
compreenso
de
qualquer
fenmeno processual
Tambm
Portanto,
Principio
da boa-f processual
De acordo com a boa-f processual
os sujeitos do processo, e no
somente
as
partes,
devem
comportar-se de acordo com as boaf, nesse caso, dever ser entendida
como uma norma de conduta. Podese visualizar este princpio pelo inciso
ii do art. 14 do cpc.
Obviamente
os
destinatrios
deste
princpio no so somente as partes, mas
todos aqueles que participam do processo,
inclusive o prprio judicirio, o estado-juiz
que deve agir com lealdade e com
proteo confiana.
Esse princpio encontra sua compostura
tambm
na
constituio
quando
examinamos o devido processo legal
extrado portanto da dignidade da pessoa
humana.
Principio
da cooperao :
Vindo do direito estrangeiro, mas
com repercusso no direito brasileiro,
este princpio orienta magistrado a
tomar uma posio de agentecolaborador
do
processo,
de
participante ativo do contraditrio e
no mais de um mero fiscal de
regras.
Por
o
comportamento dos litigantes e de seus
procuradores ou da acusao e da defesa
do processo a atuao do rgo
Princpio
do direito fundamental
igualdade
Os
litigantes
devem
receber
tratamento
processual
idntico;
devem estar em combate com as
mesmas armas, de modo que
possam litigar em p de igualdade.
Chamar-se a isso de paridade de
armas.
Direito
fundamental a amplitude
de defesa
o conjunto de meios adequados
para o exerccio do adequando
contraditrio. Trata-se do aspecto
material do contraditrio
Principio da instrumentalidade
O processo no um fim em si mesmo,
mas uma tcnica desenvolvida para a
tutela do direito material . o processo
realidade formal conjunto de formas
preestabelecidas.
Sucede que a forma s deve prevalecer se
o fim para o qual ela for desenvolvida no
lograr ter sido atingido.
A viso instrumentalista do processo
estabelece a ponte entre o direito
processual e o direito material.
Principio
do direito fundamental
publicidade
Os atos processuais devem ser
pblicos.
Trata-se
de
direito
fundamental que visa permitir o
controle da opinio pblica sobre os
servios da justia, mxime sobre o
poder de que foi investido o juiz.
Outros princpios
Princpio Lgico
O
Princpio econmico
O
Princpio Poltico
Participao
do
jurisdicionado
na
construo da democracia e da paz social
seja quando obtm a justia em particular,
seja quanto, a partir de sua situao
jurdica particular contribui para a
efetivao da justia como um todo
visando a paz social e o bem-estar ( art.
193 da CF). A justia uma das etapas da
construo poltica da qualidade de
vida( art 225 da CF) almejada como tarefa
a ser cumprida por todos que vivemos
nesta sociedade fundada e regida pela
constituio
na necessidade de se
tratar a todos com equidade, isto ,
tratar os desiguais na medida de
suas
desigualdades,
procurando
reduzir as desigualdades existentes
com mecanismos de igualizao
permitindo a paridade e o equilbrio
entre as partes.
Princpio da
Instrumentalidade
Muito
Princpio Efetivo
Revela
a supremacia do interesse
social no processo. Liga-se ao
principio poltico. As determinantes
de longa durao inscritas no art. 3
da CF so os grandes objetivos a
serem
efetivados
pela
funo
jurisdicional em todo processo.
Princpios setoriais
Princpios
ligados ao Juiz
Princpios ligados defesa e ao
acesso justia
Princpio do Devido Processo legal
Princpio sobre as nulidades
Princpio sobre as provas
Princpio sobre a sentena
Princpio sobre os recursos
Juiz Natural
Inrcia da jurisdio
Imparcialidade
Inafastabilidade
Gratuidade judiciria
Investidura
Aderncia ao territrio
Indelegabilidade
Indeclinabilidade
Inevitabilidade
Independia relativa das jurisdio civil e penal
Perpetuatio jurisdicionis
recursividade
Juiz Natural:
No
h tribunal de exceo. A
competncia do juiz deve conter
detalhamentos funcionais, material e
territorial do tribunal. (segurana e
democracia. Planejamento)
Princpio da inrcia da
jurisdio
No
Princpio da independncia
O
Princpio da imparcialidade
O
Princpio da inafastabilidade
Art.
O Princpio da gratuidade
Art.
Princpio da Investidura
S
Princpio da aderncia ao
territrio
Cada
Princpio da
indelegabilidade
Princpio da
indeclinabilidade
Non
liquet
O juiz no pode deixar de julgar
Princpio da Inevitabilidade
Na
Princpio da independncia
relativa entre as jurisdies
civis e penais.
Pode
Princpio da recursividade
Aquele
Princpios do acesso
justia
Princpio da demanda
Princpio da autonomia de ao
Princpio dispositivo
Princpio da defesa
Princpio da defesa global
Princpio da eventualidade
Princpio da estabilidade subjetiva da
demanda
Princpio da estabilidade objetiva da
demanda.
Princpio da demanda
Princpio da autonomia da
ao
O
Princpio dispositivo
As
Princpio da eventualidade
As
Princpio da estabilidade
objetiva da demanda
O
Princpio da estabilidade
subjetiva da demanda
A
D)Princpio do contraditrio
E)Princpio da representao por advogado
F) Princpio da publicidade
G)Princpio da celeridade
H) princpio da precluso (questes no suscitadas no
prazo legal ou j suscitadas no podero ser reexaminadas)
Princpios sobre as
nulidades
i) Princpio da concentrao
J)
E) Princpio da dialeticidade
no suspende o processo)
Concluso
NEOPROCESSUALISMO
CONSTITUIO
VALORES
JUSTIA
SIMPLICIDADE
RESPONSABILIDADE
SOCIEDADE
PROCESSO
OBRIGADO
Aula por
Prof. Dr. Rosngelo Rodrigues de Miranda
Professor da Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce FADIVALE
BIBLIOGRAFIA
HESSE,
_____A
fora
normativa
da
Constituio. Porto Alegre: Fabris,
1991.
A) A Liberdade