El Problema de la Nocin del Derecho

Cap. 1. Introduccin al Estudio del Derecho.

Miguel Villoro Toranzo.
Prof. Armando Esquinca Moreno

1.Planteamiento del problema

La nocin del derecho es una nocin filosfica. Cada sistema
filosfico tiene su correspondiente nocin del derecho.

Los juristas segn la filosofa que sustentan, conciben al

derecho en una u otra forma.

Hacen hincapi en un aspecto del derecho, por lo tanto

y exagerando de tal suerte que han llegado a chocar con las
otras nociones que insisten en otros aspectos .

La solucin al problema de la nocin del derecho, hay que

buscar lo en el terreno de la filosofa.
El alumno de introduccin al estudio del derecho, debera
terminar su curso poseyendo una visin filosfica de lo que
es el derecho.
Solo as podr poner una base slida a sus estudios
jurdicos.

Etimologa de la Palabra Derecho

La palabra derecho deriva del vocablo latino: directium
que en su sentido figurado, significa: lo que est conforme
a la regla a la ley, a la norma.
derecho: es lo que no se desva a un lado ni otro, lo que
es recto,lo que se dirige sin oscilaciones a su propio fin.

2. Etimologa
Derecho se dice, en italiano, diritto; en
portugus, direito; en rumano, dreptu. En otras
lenguas, el sentido de rectitud es todava mas
explcito: en francs, se dice droit; en ingls,
right; en alemn, recht; es holands, reght.

3. Diversos sentidos de la palabra DERECHO

La palabra:derecho es anloga, es decir, se aplica en sentido distinto pero

desde un punto de vista semejante.
indiscutiblemente, tenemos dos cosas firmemente asentadas: la primera, la
mutua implicacin de los distintos sentidos de la palabra derecho; la
segunda: la validez de esta diferenciacin de sentidos.
Condicionada por las circunstancias de que no vaya tan lejos, que signifique
una ruptura o un desconocimiento de aquella unidad ms profunda que la
sustenta.

3. los sentidos en que se usa la palabra derecho

1) derecho como la facultad: el derecho del propietario a usar de su

propiedad.
2) derecho como ciencia: estudiante de derecho.
3) derecho como ideal tico o moral de justicia: no hay derecho a que se
comentan determinados abusos.
4) derecho como norma o sistema de normas: el derecho mexicano. A veces
se usa la palabra derecho incluyendo dos o ms sentidos. As derecho natural
implica a la vez un orden de carcter tico y un sistema de normas.

1. El derecho como facultad recibe el nombre derecho

subjetivo: por atender al sujeto que tiene la facultad o
poder (el derecho), bajo la proteccin de la ley, de usar
y disponer de algo libremente y con exclusin de los
dems. El derecho subjetivos
son dos: reales y
personales
2. El derecho como normas o sistema de normas recibe el
nombre de derecho objetivo, porque es considerado en
s mismo, como objeto de estudio, independientemente
del o de los sujetos en que recae su imperio.

 En cuanto a los otros dos sentidos (derecho como ciencia y derecho

como ideal de justicia), veremos que fcilmente pueden ser reducidos a
los primeros.
La ciencia del derecho tiene por objeto tanto el estudio de los derechos
subjetivos como el de los objetivos.
El derecho como ideal de justicia es ya un derecho objetivo, puesto que
norma la conducta de los hombres en sus relaciones sociales.
Los tres primeros sentidos adquieren su significado por referencia al cuarto:
la ciencia del derecho estudia las normas jurdicas; las facultades o derechos
subjetivos se fundan en normas jurdicas y los ideales de justicia que se
expresan y dan justicia al derecho objetivo.
En cambio derecho como norma puede ser entendido independientemente
de los otros sentidos, aunque habr discusin si esa norma de derecho
objetivo tiene validez por s sola.

4. la obligatoriedad del derecho objetivo

Derecho objetivo: como un sistema de normas que rige obligatoriamente la
vida humana en sociedad.
En primer lugar el orden moral, satisface plenamente dicha definicin: es un
sistema de normas que rige la vida humana tanto individual como en
sociedad.
En segundo lugar, tambin corresponde la definicin a los usos o
convencionalismo sociales, aunque de nuevo la obligatoriedad es diferente,
pues slo obligan bajo una sancin del ridculo o del extraamiento social.
Por ltimo, dentro del mismo orden moral, se pueden seleccionar aquellas
normas de alcance que tengan por objeto formal (es decir, que tengan como
criterio de valoracin y de seleccin)

obligatoriedad jurdica
Rudolf Stammler explica como es la obligatoriedad jurdica y como se
distinge y como se distinguen de obligatoriedad propias de otro sistemas de
normas no jurdicas. Del derecho la modalidad formal de la voluntad
vinculatoria, autrquica e inviolable.
La obligatoriedad jurdica, se hace sentir en la voluntad de los hombres en
formas intuitiva, evidente e innata.
una especial categora a priori de la voluntad.
Quiere decir que todo hombre se da cuenta, antes de cualquier reflexin o
explicacin, que debe obedecer a la norma jurdica.

 Tambin es vinculatoria (en otras partes dice

entrelazados), porque liga, vincula o entrelaza a los
hombres entre s.
Pero hoy hago algo ms: la obligatoriedad jurdica,
adems de vinculatoria.
autrquica, es decir, se impone a los individuos sin
consultar su voluntad, como la consultan las costumbres
sociales.

5. Diversas Clases de Derecho Objetivo

De las explicaciones anteriores podemos, concluir que hay dos clases de

derecho objetivo: derecho natural y el derecho positivo.

Derecho Natural. Est compuesto de aquellos principios y normas morales

que rigen, segn el criterio formal de la justicia, la conducta social de los
hombres y que son conocidos por la recta razn escrita en todos los
corazones.

Derecho Positivo. Es el sistema de normas emanadas de la autoridad

competente y promulgadas de acuerdo con el procedimiento de creacin
imperante en una nacin determinada.

Derecho Natural
Algunos jurista oponen el derecho positivo al natural.
Como si el primero fuera el derecho de la realidad y el
segundo tan solo la expresin de anhelos ideales que
inspiran al jurista.
Todos los derechos positivos tienen su fundamento
filosfico, en principios de derecho natural.
Entre las normas que integran sus sistemas, muchas
normas de derecho natural.

Derecho Positivo

El filsofo y jurista mexicano Eduardo Garca Mynez da otra acepcin a las

palabras derecho positivo, que opone al derecho vigente. Este ltimo, entiende
lo que tradicionalmente se ha llamado derecho positivo, es decir: El conjunto
de reglas bilaterales de conducta que en una cierta poca y en un
determinado pas la autoridad suprema considera obligatorias.

"Derecho positivo significa: derecho eficaz o, lo que es lo mismo, derecho que es

cumplido o aplicado.

La nota de positividad es independiente de los atributos de validez formal y validez

intrnseca.

Derecho Vigente:
Sera: aquel Derecho Positivo cuyas normas
siguen en vigor, y Derecho viviente el
Derecho que Garca Mynez llama positivo,
es decir, el Derecho que es eficaz que se
observa socialmente.

Derecho escrito:
Aquel Derecho cuyas disposiciones han sido
redactas por escrito (constitucin, leyes,
decretos). Debidamente promulgados por la
autoridad competente.

Derecho consuetudinario
Del Latn (consuetudo) que significa costumbre. Es aquel derecho, cuyas
normas estn constituidas en las costumbres jurdicas de un pas determinado.
Para que una costumbre sea jurdica se requiere, segn la teora conocida como
``romano-cannica.
1) la inveterata consuetudo, o costumbre arraigada en el tiempo es decir, por
un uso prolongado;
2) la opinio iuris seu necessitatis, que es la conviccin, de todos aquellos que
practican las costumbres.
Los tratadistas o los historiadores pueden poner por escrito las costumbres
jurdicas, pero no por eso se obtienen un derecho escrito.

El derecho mexicano es un derecho escrito; la costumbre jurdica desempea

en el como lo veremos ms adelante solo un papel muy secundario.
d. Al hablar de derecho mexicanos y de derecho de inglaterra, hemos usado
otra forma de distincin del derecho objetivo: la distancia segun el pais o
nacion originalmente del sistema de normas jurdicas.
e. por ltimo, se pueden distinguir dentro del derecho positivo las varias
materias que regulan, as aparecen las normas de derecho: derecho civil,
derecho mercantil, derecho constitucional, derecho penal, etc...

6.Replanteamiento del problema de la nocin del

derecho

1. Etimologa, explicamos las cuatro acepciones de la palabra derecho: como

facultad, como ciencia, como ideal moral de justicia y como sistema de normas
que rige las conducta del hombre en sociedad.
2. Gracias a stammler, fuimos capaces de distinguir, por su diferente
obligatoriedad, al derecho objetivo de los usos o costumbres sociales.
Por ltimo, vimos es existen varias clases de derecho objetivo, de las cuales las
ms importantes son el derecho natural y el derecho positivo.

3.Indudablemente que la nocin del derecho es una nocin anloga. Es alguna

forma son ``derecho los derechos subjetivos, los ideales morales de justicia,
la ciencia que estudia el derecho y las diversas clases de derecho objetivo.
4. El problema de la nocin del derecho se puede concretar en la forma
siguiente: dadas las diversas clases de derecho objetivo, que elementos de las
mismas toma el jurista para su nocin del derecho? se trata de investigar un
nuevo sentido analogico de la palabra derecho: lo que es el derecho jurista.

Para comprender el derecho:

El primero de ellos considera aquellas nociones que insisten en el
aspecto moral del derecho, en su contenido de justicia: el segundo se fija
en su aspecto racional, en cuanto que el derecho se presenta como un
orden estructurado racionalmente; el tercero considera las nociones que
explican al derecho como un producto de la realidad histrica, como un
resultado de las fuerzas histricas, sociales o econmicas; y el cuarto lo
estudia en su aspecto de decisin de la voluntad de la autoridad.