TALLER

solucin de controversias en
la ejecucin contractual
Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra

TALLER

1.

Aspectos Generales de la
solucin de controversias

Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra

1. Aspectos Generales de la solucin de controversias

1.1 Las controversias y su solucin

RAE: Controversia = Discusin de opiniones

contrapuestas entre dos o ms personas.
Cmo se resuelven las controversias?
Formas autocompositivas: son las propias
partes las que solucionan el conflicto, ya sea
directamente, o con la ayuda de otros,
informal o formalmente.
Formas heterocompositivas: es un tercero
quien soluciona el conflicto, ya sea porque las
partes voluntariamente le dan esa facultad, o
por la fuerza del Derecho.

Primaca de una
de las posiciones
Negociacin,
transaccin direc.
Ayuda de 3ros:
Formas
mediacin,
autocompositivas
conciliac
Soluciones
administrativas
Formas
heterocompositiv
as

Arbitraje
Judicatura

1. Aspectos Generales de la solucin de controversias

1.3 La solucin de controversias en la

contrataciones del Estado

Normalmente, los ordenamientos jurdicos

solucionan este tipo de controversias, primero,
en la va administrativa (impugnaciones), y,
luego, con el contencioso administrativo
(proceso judicial).
La Ley 26850 - LCAE (1998) estableci
soluciones especiales, de acuerdo a la etapa de
la contratacin. Esta estructura ha sido
recogida por la LCAE y la nueva Ley 30225,
pero durante este periodo se han producido
distintas modificaciones.

Planeamiento y
Programacin

Formacin de la voluntad
administrativa (actos de
administracin o actos
administrativos)

Actos
preparatorios de
la seleccin

Impugnacin
Administrativa

Etapas de la
contratacin estatal
y
formas de solucin de
controversias

Proceso de
seleccin

Conciliacin
Arbitraje

CONTRATO

Contencioso
administrativo
Relaciones
contractuales entre
partes

Ejecucin del
Contrato

TALLER

2. La solucin de controversias
en la etapa contractual
Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra

2. La solucin de controversias en la etapa contractual

Los MARC como opcin del legislador

peruano

2.1

Lo usual en la mayora de legislaciones del

sistema de restriccin de la contratacin
estatal es que las controversias vinculadas
a la ejecucin de estos contratos (como
toda actividad administrativa), sean
solucionados primero en la va
administrativa y luego en la judicial.
El Per, desde la Ley 28850, ha optado por
las MARC = Mecanismos alternativos de
resolucin de controversias.

2. La solucin de controversias en la etapa contractual

El objetivo de los MARC es evitar la

judicializacin del conflicto y ahorrar tiempo.
Se diferencian entre s por el grado de
participacin de un tercero y el subsiguiente
nivel de autonoma de las partes para
resolver sus diferencias.
Tipos DE MARC:
Negociacin
Mediacin
Conciliacin
Soluciones tcnicas (peritajes) obligatorios
arbitraje

2. La solucin de controversias en la etapa contractual

2.2

Eleccin del tipo de mecanismo

Qu mecanismo se debe usar?

Depende del acuerdo de las partes.

D. Leg.
1017

Ley
30225

TALLER

3. El arbitraje
Capacitador: Jorge Luis Herrera Guerra

5. El arbitraje administrativo

El Arbitraje
Un tercero imparcial (Arbitro o Tribunal Arbitral)

resuelve las controversias

Las partes se obligan a cumplir lo que resuelva

el tercero
Tipo de arbitraje (segn el convenio arbitral):
Arbitraje institucional > especializadas en arbitraje

(Cmara de Comercio, Universidad Catlica, etc)

Arbitraje ad hoc > rbitros designados

expresamente

El arbitraje en contrataciones estatales es slo

de derecho

5. El arbitraje administrativo

En caso de Tribunal arbitral son 3 miembros:

Cada parte designa un rbitro y stos al

Presidente
En caso arbitro nico por acuerdo de partes
Si no se designan: Una de las partes puede

solicitar que OSCE designe

Los rbitros deben aceptar por escrito
Los rbitros deben ser independientes e

imparciales

5. El arbitraje administrativo

Luego de la aceptacin de los rbitros, cualquiera

de las partes debe solicitar al OSCE la instalacin

del Tribunal Arbitral

En caso de renuncia o recusacin fundada >

OSCE resuelve sobre devolucin de los

honorarios

El laudo o resolucin arbitral:

Es definitivo e inapelable
Tiene calidad de cosa juzgada
Se ejecuta como una sentencia
Debe ser remitido al OSCE
Slo es posible solicitar su anulacin por las
causales sealadas, para pedir anulacin
se debe garantizar con fianza

5. El arbitraje administrativo

Inicio del proceso arbitral

Cualquiera de las partes puede iniciar el
arbitraje dentro del correspondiente plazo de
caducidad.
Cmo se da inicio al procedimiento? Con la
solicitud de arbitraje:
Institucional: presentarla ante la
institucin
Ad hoc: remitir a la otra parte la solicitud
Dec. Leg. 1071 (art. 33), se entiende iniciado
el arbitraje con la recepcin

5. El arbitraje administrativo

Composicin del Tribunal Arbitral en un

arbitraje de Derecho:
LCE (artculo 52)
rbitro nico y presidente de Tribunal
necesariamente abogados (especialistas
en
Derecho
Administrativo,
contrataciones del Estado y arbitraje).
rbitros miembros de un Tribunal
colegiado pueden ser no abogados
(expertos).
Nmero de rbitros (LCE):
1o3
En defecto de acuerdo: uno

5. El arbitraje administrativo

Arbitrajes ad hoc que no previeron

entidad nominadora: luego de la
aceptacin de los rbitros, cualquiera de
las partes debe solicitar al OSCE la
instalacin del tribunal arbitral
Se pretende homologar y dotar de
mayores seguridades (para las partes) al
arbitraje.
Libertad de regulacin de procedimiento
de designacin de rbitros
No es posible establecer situaciones de
privilegio en el nombramiento de los
rbitros a favor de alguna de las partes

5. El arbitraje administrativo

Tipos de arbitraje
Arbitraje institucional
Designacin segn Reglamento (caso del TUO
SNA, designacin residual a cargo del Colegio
de Arbitraje Administrativo)
Cmaras de Comercio y/u OSCE no intervienen

Arbitraje con entidad nominadora

Entidad nominadora o tercero designa.
Cmaras de Comercio y/u OSCE no intervienen,
en principio

5. El arbitraje administrativo

Arbitraje independiente o ad hoc

Las Partes debieran regular procedimiento de
designacin. Normalmente no lo hacen
El Procedimiento puede variar:
Designacin de comn acuerdo
Cada parte designa un rbitro y, de comn acuerdo,
al tercero.
Cada parte designa un rbitro y los rbitros, de
comn acuerdo, al tercero (LGA y RLCE).
No acuerdo: procedimiento supletorio:
LGA: Cmaras de Comercio
LCE: OSCE

5. El arbitraje administrativo

tica en el arbitraje
La tica en el arbitraje
Principios: imparcialidad, independencia y
neutralidad.
Todos los rbitros son neutrales? El caso de
los rbitros de parte

5. El arbitraje administrativo

Designacin de rbitros
Lmites y equilibrio en la norma:
Respeto al principio de igualdad entre las
partes, convenio arbitral, nulidad, Art. 26 Ley
de Arbitraje
Los rbitros deben ser independientes e
imparciales, Art. 28 Ley de Arbitraje y 224 del
Reglamento
Calificaciones legales, Art. 20 y 22 Ley de
Arbitraje
Impedimentos ipso iure, incompatibilidades
que conducen a la nulidad del nombramiento
del rbitro y del laudo, Art. 221 del Reglamento

5. El arbitraje administrativo

Obligacin de Informacin
En la aceptacin al cargo de rbitro:
Deber de declaracin u Obligacin de
informacin, Art. 28.2 D. Leg. 1071 y
224 del Reglamento
Durante el ter arbitral, carcter lineal
Se extiende a la duracin de todo el arbitraje
Entonces:
Desde el momento del nombramiento y
durante todas las actuaciones arbitrales,
revelar la informacion.

5. El arbitraje administrativo

Obligacin de Cumplimiento
La Aceptacin del cargo obliga a los
rbitros (y a la institucin arbitral) a
cumplir el encargo, Art. 32 Dec. Leg.
1071
Dentro de los plazos establecidos
Eventual responsabilidad por daos y
perjuicios ocasionados por
demora o
incumplimiento de sus obligaciones
incumplir la obligacin de informar

5. El arbitraje administrativo

Recusacin
Artculo 225 del Reglamento
Convenio arbitral (libertad de estipulacin)
Calificaciones legales
Impedimentos e incompatibilidad
Reglamento acordado por las partes
Institucional, otros

General: Circunstancias que permitan

dudar sobre la imparcialidad o
independencia de los rbitros
Recusacin y Defensa, frente a libertad de
designacin, posibilidad de dispensa

5. El arbitraje administrativo

Oportunidad para Recusar

Una vez que se inicie el plazo para laudar,
formalidad?, Art. 29 Ley de Arbitraje
Inmediatamente despus de conocida la
causa/ 5 das Reglamento
rbitro designado por una parte:
Solamente recusable por causas que hayan
sobrevenido o por causas no conocidas al momento
de la designacin

rbitro designado por la otra parte o por una

institucin:
Tambin recusables por causa anterior al
nombramiento conocidas o desconocidas?

5. El arbitraje administrativo

Quin decide la Recusacin?

Procedimiento de recusacin, Art.
226 del Reglamento resuelve el OSCE
Puede establecerse en el convenio
Arbitraje institucional
Reglamento correspondiente, rgano
competente

Arbitraje ad hoc, OSCE

NO procede impugnacin, Art. 31
Y los recursos de amparo contra las
instituciones arbitrales y/o tribunales?

5. El arbitraje administrativo

Efectos de la Recusacin
Derecho de defensa del recusado
Formular descargos
No interrumpe el arbitraje , salvo rbitro
nico o dos o ms rbitros del tribunal

Pero el arbitraje puede suspenderse,

suspensin no es interrupcin?

5. El arbitraje administrativo

Materia Arbitrable
Ley de Contrataciones del Estado:
Toda controversia surgida durante la
etapa de ejecucin del contrato deber
resolverse
mediante
conciliacin
o
arbitraje (artculo 40-b).
Solucin de Controversias: (Artculo 52)
Controversias que surjan entre las parte
sobre
la
ejecucin,
interpretacin,
resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o
invalidez del contrato.
Vicios ocultos

5. El arbitraje administrativo

No son susceptibles
(Artculo 41 LCE):

de

arbitrarse

La decisin de la Entidad o de la
Contralora General de la Repblica de
aprobar o no la ejecucin de prestaciones
adicionales, no podr ser sometida a
arbitraje.
Tampoco podrn ser sometidas a arbitraje las
controversias
referidas
a
prestaciones
adicionales de obra y mayores prestaciones de
supervisin que requieran aprobacin previa
de la Contralora General de la Repblica