CONSTITUCIONALIZACI

N DEL DERECHO PRIVADO

O CMO Y DESDE DONDE
LEER EL CODIGO CIVIL Y
COMERCIAL
Mendoza, 06/03/2015
Marisa Herrera

 AN AS, EN MI CRITERIO Y EN EL DE MUCHOS, EL SALDO ES

POSITIVO. CLARO EST, COMO DICE UN PROVERBIO CHINO,
CUANDO
SOPLAN
VIENTOS
DE
CAMBIO,
ALGUNOS
CONSTRUYEN MUROS, OTROS MOLINOS. LA DOCTRINA, LA
JURISPRUDENCIA
Y
LOS
LEGISLADORES
SUCESIVOS
POSTERIORES A 1871 CONSTRUYERON MARAVILLOSOS
MOLINOS. VLEZ MURI EL 30 DE MARZO DE 1875, A LOS
SETENTA Y CINCO AOS; TUVO CUATRO AOS DE SU VIDA
PARA VER CMO LOS NUEVOS VIENTOS POR L CREADOS
ERAN APROVECHADOS POR ESOS MOLINOS. DE CUALQUIER
MODO, SU OBRA LO TRASCENDI Y PERDUR POR MS DE
UN SIGLO Y MEDIO. EL CENTENAR DE JURISTAS ARGENTINOS
QUE TRABAJAMOS EN EL CCYC SOMOS CONSCIENTES DE QUE
LA PRETENSIN DEBE SER MUCHO MS MODESTA, Y POR
ESO NOS HEMOS CONFORMADO CON CONSTRUIR UN
PUENTE ENTRE EL DERECHO QUE FUE Y EL QUE
INDUDABLEMENTE EXIGIRN LAS GENERACIONES FUTURAS.

ADA KEMELMAJER DE CARLUCCI

Por

completo que pueda parecer un

cdigo, no bien queda concluido, mil
cuestiones en l no previstas asaltan al
magistrado. Pues las leyes, una vez
redactadas, permanecen tal como han
sido escritas; los hombre, al contrario,
no reposan jams; viven en constante
actividad y ese movimiento que nunca se
detiene,
y
cuyos
efectos
son
diversamente
modificados
por
las
circunstancias, a cada instante produce
alguna combinacin nueva, algn hecho
nuevo, algn resultado nuevo. Multitud
de cosas, por consiguiente, han de
quedar libradas al imperio de los usos, a
la discusin de los hombres instruidos al

El Cdigo Civil y Comercial

en nmeros
Total de 21 audiencias pblicas en 15
ciudades diferentes (23/08/2012 y el
23/11/2012).
Se presentaron 1152 ponencias.
221 son por temas del Libro II,
281 Libro I sobre art.19, capacidad y
salud mental
4

Las ponencias
Eduardo Sambrizzi, Ponencia sobre filiacin
en el proyecto de reformas de los cdigos
civil y de comercio, Ponencia presentada en
Audiencia Pblica, Honorable Cmara de
Diputados de la Nacin, Buenos Aires,
23/08/2012, p. 4
Se debe respetar el derecho del nasciturus a su
identidad y a nacer en una familia en la que los
padres genticos sean, tambin, los padres
legales, que no le oculten al hijo su origen,
aprovechndose para ello de meras ficciones.
5

Efectivamente, el hecho de que el nacido

pueda tener dos padres o dos madres, en
lugar de un padre y una madre, atenta
contra su inters superior, puesto que
para su desarrollo integral el nio necesita
como padres tanto a un varn como a una
mujer.

Lamuedra, Ernesto Ricardo, La llamada voluntad

procreacional consagra, estimula y justifica la
voluntad abandnica de los reales padres biolgicos y
pone por encima del derecho de los nios a tener
padres un supuesto derecho de los adultos a tener
hijos, Ponencia presentada en Audiencia Pblica,
Honorable Cmara de Diputados de la Nacin, Buenos
Aires, 23/08/2012, p. 2
El proceso en marcha de mascotizacin de los nios
tiene un sustento maestro en el concepto de "voluntad
procreacional" -Artculo 561 del anteproyecto-, por el
cual se desplaza en paradigma adultocntrico el eje de
la filiacin: Ya no son los nios quienes tienen
derecho a tener padres (ciertos, reales y
responsables) sino los adultos quienes tienen derecho
a tener hijos.
7

Al igual que las mascotas el nio no tendr

vnculo biolgico preferente para su
emplazamiento filiatorio y ser "elegible" en
forma discriminatoria segn caractersticas
raciales o fisonmicas (color de pelo, ojos,
piel, cociente intelectual) en el diseo del
"hijo" a partir de supuestos "donantes" (en
realidad
vendedores)
de
gametos
a
seleccionar en los "books" tipo el ex rubro 59
de Clarn con el "catlogo" de los
individuos abndonicos de su material
gentico.
8

Por ahora hay gentes que se ren cuando

alguien constata que "la naturaleza es
sabia", esa naturaleza que hace que el
hombre y la mujer sean gestados en
paridad de nmero para una monogamia
natural y que generalmente acuerden
hacer coincidir los apetitos sexuales con
lazos afectivos duraderos y el nacimiento
de los hijos..., pero hay algunos juristas
que creen poder hacer leyes ms sabias
que la naturaleza.
9

Frassinelli, Javier Vera, -UCA de Cuyo-,

Ponencia presentada en Audiencia Pblica,
Honorable Cmara de Diputados de la
Nacin, Buenos Aires, 30/08/2012, p. 1
En la cultura argentina, el deber de fidelidad, es
un pilar que sostiene el proyecto de vida en
comn, porque es un proyecto basado en un
compromiso que involucra todos los aspectos
de la vida de los cnyuges con una
caracterstica: la exclusividad. La exclusividad
del amor conyugal, est sellada a fuego en la
cultura de la familia argentina.
10

Basset, Ursula C., El Matrimonio en el

Proyecto de Reformas, Ponencia presentada
en Audiencia Pblica, Honorable Cmara de
Diputados de la Nacin, Buenos Aires,
23/08/2012, p. 4
Ahora bien, cindose a los mandatos
constitucionales, resulta inmediatamente
llamativa la ausencia del mandato de proteccin
de la familia. Se entiende que en el marco de
ideas que hemos postulado, la institucionalidad
de la familia queda ms bien desdibujada para
privilegiar los derechos de los individuos en las
relaciones familiares.
11

Nazar, Federico -Profesor de Etica-, Ponencia presentada en

Audiencia Pblica, Honorable Cmara de Diputados de la Nacin,
Buenos Aires, 04/09/2012, p. 1
Dado que nuestro orden constitucional reconoce el comienzo de la
persona y sus derechos humanos desde la concepcin, la legalizacin
de la fertilizacin artificial implica aceptar el asesinato, ya sea por
descarte o congelamiento, de miles de nios concebidos en los
laboratorios y clnicas. Tambin se rechaza el derecho del nio a tener
padre y madre, y el derecho a la identidad, que incluye el ser
concebido naturalmente (sin fertilizacin artificial ni alquiler de
vientres). El proyecto busca la destruccin formal del matrimonio, al no
exigirse ni siquiera fidelidad, ni cohabitacin, ni unidad de bienes, ni
que su fin sea la procreacin y educacin de los hijos naturales, ni
acepta que los contrayentes renuncien libremente al divorcio, a lo que
se suma la equiparacin legal con el concubinato, y las parejas
homosexuales. Respecto a la adopcin por homosexuales, las
experiencias internacionales y nacionales han demostrado ser
altamente perjudiciales para los nios (alta inestabilidad y violencia
familiar, problemas psicolgicos, etc.), llegando incluso a la castracin
qumica de los nios y a su asesinato.
12

Jimnez, Mara Eleonora Abogada De

La Uca -, El proyecto de reforma altera
gravemente el fututro de la sociedad
argentina y legisla para una minora
que no responde a los intereses de
nuestro pueblo, Ponencia presentada
en Audiencia Pblica, Honorable
Cmara de Diputados de la Nacin,
Buenos Aires, 30/08/2012, p. 4
13

Lpez de Zavala: ERRORES MUY GRAVES EN

EL PROCESO DE DEROGACIN DEL
CDIGO CIVIL DE LOS ARGENTINOS Y
GRAVSIMOS VICIOS DE CONTENIDO EN EL
LIBRO I DEL PROYECTO
en realidad, no habr de ser el Cdigo de
VLEZ, sino el de las varias generaciones de
argentinos que le sucedieron, el que habr de
ser objeto de derogacin; un texto sobre el que
se han escrito bibliotecas enteras de doctrina y
jurisprudencia, que quedarn virtualmente
convertidas en basura, de sancionarse un nuevo
Cdigo
14

Desde un punto de vista cultural, no es ciertamente poco

aquello que perdera el pas reduciendo gran parte del
pasado y la tradicin a virtual ceniza por un mero acto
legislativo impuesto desde arriba a la sociedad civil, lo que
no puede discutirse que habr de empobrecer nuestra
cultura jurdica con la forzosa amputacin de todo aquello
que ipso facto habr de pasar a ser tejido muerto.
Resulta, en efecto, muy difcil no pensar en todos esos
aos que maestros de la talla de MACHADO, LLERENA,
SEGOVIA, SALVAT, LAFAILLE, COLMO, FORNIELES,
ORGAZ, MOLINARIO, LLAMBAS, BORDA o SPOTA - por
citar slo algunos de nuestros grandes civilistas- dedicaron
a estudiar concienzudamente el Cdigo Civil, aos de
valioso y sacrificado estudio que quedarn reducidos a
polvo, y ello torna difcil encontrar una necesidad real y de
peso que lo justifique
15

3.- Los ejemplos de cmo trabajan los pases serios son

llamativamente silenciados
Es que, en puridad, los grandes cdigos histricos como el
francs, el alemn, el espaol, o el chileno, (por qu no incluir al
nuestro en esa lista, o qu extrao complejo de inferioridad lo
impedira?) se modifican en funcin de las nuevas necesidades
que se van presentando, pero no se sustituyen, porque all se trata
con mucho respeto su legado cultural; una herencia que no
pertenece a un grupo de acadmicos con aspiraciones de
grandeza, sino a todo un pueblo en el que no solamente hay
simples abogados, escribanos y procuradores sin pretensiones de
docencia universitaria, sino tambin mdicos, ingenieros,
contadores, comerciantes, agricultores, etc., que han llegado a
incorporar esas grandes leyes a sus sistemas de representaciones
sobre la vida en sociedad, y no tienen por qu ser vctimas de las
especulaciones doctrinarias de un puado de intelectuales a
quienes para nada les importa dar las espaldas a esa inmensa
mayora, que ha de terminar sufriendo las consecuencias de sus
"brillantes" y, en algunas ocasiones, impracticables, cuando no
directamente trasnochadas- ideas.
16

Academia Nacional de
Derecho (2014)
III. Consideraciones finales
La trascendental importancia social, jurdica y poltica de
una norma como el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin y
las graves irregularidades que han tenido lugar durante el
trmite de su aprobacin legislativa, reclaman la mxima
atencin por parte de las autoridades polticas, los jueces,
la comunidad acadmica y los grupos de opinin pblica.
El manifiesto quebrantamiento de las normas y principios
constitucionales previsto para la sancin de una ley vicia su
legitimidad de origen y pone gravemente en duda su
validez como norma que integra nuestro sistema jurdico. A
ello se aade, en un plano distinto, la falta de un autntico y
profundo debate sobre su contenido.
17

Sera de desear que los sujetos

debidamente legitimados planteen una
causa
judicial
impugnando
la
constitucionalidad del procedimiento
empleado en la sancin de esta norma
que es pilar fundamental de nuestra
convivencia.

18

Sobre la base de lo expuesto, la

Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Buenos Aires
manifiesta, una vez ms, la imperiosa
necesidad de que gobernantes y
gobernados ajusten estrictamente sus
conductas a las reglas democrticas de
un autntico Estado de Derecho en el
cual,
el
cabal
funcionamiento
institucional, permite enervar los
desvaros constitucionales.
19

ALGO BASICO Y
FUNDAMENTAL.

LA GRAN RESISTENCIA AL
CAMBIO
El MANTENIMIENTO DEL STATU

21

01:05:48 AM

RESISTENCIAS AL CAMBIO Y
EL PASO DEL TIEMPO.

La importancia de la mirada. Lidia Hernndez (RDFP,

noviembre 2014)

El Cdigo propuesto trastoca todo aquello que hemos

conocido hasta ahora, incluso el lenguaje. En este sentido, el

nuevo Cdigo muestra diferencias notorias entre las
distintas instituciones de derecho de familia. As, el lenguaje
aparece ms jurdico y preciso en las normas propuestas
sobre rgimen patrimonial del matrimonio, mientras que se
muestra un lenguaje comn, con menos precisin respecto
de la regulacin del matrimonio y el divorcio, lo que no
permite
reconocer
una
sola
pluma
sino
muchas
intervenciones no uniformadas.

Si las reformas parciales o totales deberan ser una

continuidad jurdica, lo cierto es que con el Cdigo
01:05:48elaboracin
AM
22
sancionado se perderan muchos aos de
doctrinaria y jurisprudencial sobre aspectos fundamentales
de la materia.

DIVORCIO
CULPABLE
W.T.C/ E. Y. S/ DIVORCIO
(EXPTE. N 64937/2009)
CNCIV - SALA G 03/11/2014

LOS HECHOS
Las partes contrajeron matrimonio el 8/12/1990 en
la ciudad de Z., cantn de Z., Confederacin Suiza.
Se separaron de comn acuerdo en febrero del ao
2007.
El actor invoc divorcio vincular por la causal de
injurias graves prevista en los arts. 202, inciso
4 y 214, inciso 1 del Cdigo Civil.
La demandada se opuso y dedujo reconvencin,
esgrimiendo igual causal.
En 1 Instancia se rechaz la demanda y la
reconvencin, por considerar que los
cnyuges no acreditaron las injurias que se
atribuyeron.

DRA. BEATRIZ AREN

En esta alzada el actor denuncia hechos nuevos,

consistentes en constancias emanadas de la red social
ms
difundida,
pero
tambin
plantea
subsidiariamente la causal objetiva por haberse
cumplido al presente el plazo de tres aos
previstos por la ley y tratando de restar eficacia al fallo
plenario de esta Cmara de octubre de 2010, dictado en
los autos "M.I.L. c/ O.J.O. s/ Divorcio" (viejo conocido y
asiduo visitante de esta Sala). Cita al recientemente
sancionado Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, pero
omite tener en cuenta que le faltan diecisis meses para
entrar en vigencia. Termina lamentndose el hecho de
encontrarse ante un callejn sin salida, que obviamente
no se advierte, porque los arts. 215 y 236 de la obra
maestra de Dalmasio Vlez Sarsfield (Texto segn
la ley 23.515) subsisten con muy buena salud.

 De

todos modos, no entrar a analizar los

alcances de la norma que dispone la derogacin
de los artculos 302 y 303 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, ya que deviene
innecesario en el estadio actual de nuestro
ordenamiento jurdico y organizacin judicial y
ello es as por una muy sencilla razn: he sido la
autora del voto preopinante, con adhesin plena
de mis pares, en los autos caratulados "M.I.L. c/
O.J.O. s/ Divorcio", en sentencia dictada por
esta Sala G el 31/07/2009, publicado en LA LEY
del 01/03/2010, AR/JUR/25930/2009.

DE LA CAUSAL
OBJETIVA

Tanto el actor en la demanda como la accionada en la

reconvencin
limitaron
sus
respectivas
pretensiones a la obtencin de una sentencia de
divorcio vincular sustentada en la causal de
injurias o sea en una causal subjetiva.
En ningn momento aludieron a la causal objetiva
del art. 214, inciso 2 del Cdigo Civil, hasta la
manifestacin tarda contenida en la expresin de
agravios presentada por el esposo.
El error en el planteo de la pretensin o en la
estrategia defensiva no puede ser subsanado
por el tribunal, bajo pena de violentar
principios elementales tanto del derecho
procesal, como de raigambre constitucional.

DAOS EN EL DIVORCIO
Divorcio,
responsabilidad
civil.
Prospectiva
ante
el
cambio
de
paradigmas en el nuevo Cdigo:
Mois, Benjamn (LL, 02/03/2015)
se nos invita a comentar un excelente
fallo de la Sala G de la Excma. Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil,
ajustado a los ms tradicionales
principios sobre la materia

29

Algunas afirmaciones
la seora magistrada ponente se ocupa
del adulterio del marido, destacando
que se trata de la ms grave de las
causales de divorcio al transgredir el
deber de fidelidad.
ES MAS GRAVE LA INFIDELIDAD QUE
LA VIOLENCIA DE GENERO?
HAY ALGO MAS GRAVE QUE OTRO
EN ABSTRACTO Y A PRIORI?
30

Ante la falta de uniformidad doctrinaria y

jurisprudencial acerca de la subsistencia
del deber de fidelidad con posterioridad a
la separacin de hecho de los esposos,
con una lgica sin concesiones, la
seora juez preopinante suscribe la
postura mayoritaria en el sentido que: "el
deber de fidelidad mantiene su vigencia
aunque los cnyuges ya no convivan,
puesto que la nica forma de hacerlo cesar
se produce con la disolucin del
matrimonio, a travs de las causales
establecidas en el art. 213".
31

haciendo mrito de los hechos, expresa (LA

MAGISTRADA): "Despus de todo lo vivido, no en un
ao o en dos, sino durante 'toda una vida', haber
cerrado los ojos y perdonado las reiteradas
infidelidades, aceptar vivir separados en distintos
pases, no puedo menos que colocarme en el lugar
de la actora e imaginar el dolor, la angustia, la
sensacin de menosprecio que debi experimentar
cuando, finalmente, al viajar a fines de 2006 a V. del
M. para pasar juntos las festividades de fin de ao,
descubri primero los chats con 'G.', luego se devel
que se trataba de una mujer para poco despus
enterarse que el esposo pasara unas vacaciones en
C. de C. con la 'novia' y sus hijos. Como broche de
oro, vendra la comunicacin al hijo Leandro de que
iba a ser padre.
32

Pero, anticipndose quiz a los tiempos

que vendrn con la entrada en vigencia del
nuevo Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin en vacancia legal, la Sala G del
prestigioso tribunal nacional va ms all del
precedente citado y, sobre la base del
dictamen del perito mdico psiquiatra,
condena al cnyuge culpable al pago de la
suma de $10.560 para atender gastos de
tratamiento psicoteraputico, lo cual ya no
es dao moral sino patrimonial, en la
especie dao emergente.
33

NO TIENE DESPERDICIO
Frente a este panorama, se nos plantea como inevitable el
interrogante sobre cul ser en el futuro la trascendencia
jurisprudencial del precedente que comentamos: tendr
alguna validez?, ante el divorcio incausado, el adulterio y el
abandono tendrn alguna importancia?, habr alguna
reparacin para el cnyuge agraviado?
Es una verdad irrefutable que, no obstante el pretendido
cambio de paradigmas legales, el legislador no tiene el poder
de cambiar la naturaleza de las cosas. No puede, por ejemplo,
hacer por ley: que la noche sea da o viceversa, que los
pjaros repten o que los reptiles vuelen, que la tierra deje de
girar, que un varn conciba, que un padre no llore por la
prdida de un hijo o viceversa, que alguien no sufra por la
traicin de un amigo, etctera.
34

CONCLUYE
3) El pretendido cambio de paradigmas en el nuevo
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se estrella contra el
valladar infranqueable de la naturaleza de las cosas, la
que no puede cambiarse por ley, por lo que los criterios de
justicia aplicados en el fallo comentado tienen perenne
vigencia.
6) Ms all de la poco feliz expresin "buen divorcio"
empleada por la Comisin redactora en sus Fundamentos,
pues el divorcio podr ser conveniente o necesario segn
las circunstancias pero jams bueno, no creemos que el
nuevo rgimen contribuya a "pacificar" la ruptura
matrimonial: las heridas a los sentimientos no se curan, ni
los daos que de ellas derivan se reparan, mediante el
simple expediente del cambio de la letra de la ley.
35

Ms sobre daos y sus

resistencias
Ghersi, Carlos Alberto
Responsabilidad de tutores y curadores.
Inconsistencia del C. C. y Com. de la
Nacin
LLGran Cuyo2015 (febrero), 1

36

En sntesis, se establece la responsabilidad

de los padres con factor objetivo y el articulo
siguiente - 1756 - instaura que los Tutores y
Curadores son responsables como los padres
(es decir factor objetivo), sin embargo como
sealamos precedentemente - arts. 118 y 138la responsabilidad la tutora y curatela es
subjetiva.
Esto no solo demuestra la incongruencia sino
que dichas normas han sido de autores
diferentes y que nadie luego coordino el
contenido en un mismo sentido Jurdico
37

 Un

ttulo preliminar

Seis

libros (ttulos, captulos, secciones)

Primero.

PARTE GENERAL
Segundo. RELACIONES DE FAMILIA
Tercero. RELACIONES PERSONALES
Cuarto. RELACIONES REALES
Quinto. TRANSMISIN DE DERECHOS POR
CAUSA DE MUERTE
Sexto. DISPOSICIONES COMUNES A LOS
DERECHOS PERSONALES Y REALES

LA IMPORTANCIA Y EL ROL
DE UN TITULO PRELIMINAR
CONSTITUCIONALIZACION
CONVENCIONALIZACION

DEL DERECHO PRIVADO

El valor interpretativo de los

Fundamentos del Anteproyecto
(Aspectos axiolgicos)

La mayora de los cdigos existentes se basan en una divisin tajante

entre el derecho pblico y privado. El Anteproyecto, en cambio, toma
muy en cuenta los tratados en general, en particular los de Derechos
Humanos, y los derechos reconocidos en todo el bloque de
constitucionalidad. En este aspecto innova profundamente al receptar la
constitucionalizacin del derecho privado, y establece una comunidad de
principios entre la Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado,
ampliamente reclamada por la mayora de la doctrina jurdica argentina.

Esta decisin se ve claramente en casi todos los campos: la proteccin de

la persona humana a travs de los derechos fundamentales, los derechos
de incidencia colectiva, la tutela del nio, de las personas con
capacidades diferentes, de la mujer, de los consumidores, de los bienes
ambientales y muchos otros aspectos. Puede afirmarse que existe una
reconstruccin de la coherencia del sistema de derechos humanos con el
derecho privado.

CONOCER/APLICAR LA
JURISPRUDENCIA DE LA
CIDH

01:05:49 AM

41

PRRAFO 120
El Tribunal constata que, en el marco de las
sociedades contemporneas se dan cambios
sociales,
culturales
e
institucionales
encaminados a desarrollos ms incluyentes de
todas las opciones de vida de sus ciudadanos,
lo cual se evidencia en la aceptacin social de
parejas interraciales, las madres o padres
solteros o las parejas divorciadas, las cuales en
otros momentos no haban sido aceptadas por
la sociedad. En este sentido, el Derecho y los
Estados deben ayudar al avance social, de lo
contrario se corre el grave riesgo de legitimar y
consolidar distintas formas de discriminacin
violatorias de los derechos humanos
01:05:51 AM

42

CS, caso Mazzeo del

13/07/2007

"la interpretacin de la Convencin Americana

sobre Derechos Humanos debe guiarse por la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH)", y que ello importa
"una insoslayable pauta de interpretacin para
los poderes constituidos argentinos en el mbito
de su competencia y, en consecuencia, tambin
para la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a
los efectos de resguardar las obligaciones
asumidas por el Estado argentino en el sistema
interamericano de proteccin de los derechos
humanos" (considerando 20).
01:05:51 AM

43

CS, Mendoza 30/07/2014

El

18/12/2012, los SRES. E.H.L. y

E.D.V. iniciaron accin de amparo
contra la obra social de empleados
pblicos,
en
adelante
OSEP.
Solicitaron se condene a la obra
social a otorgar cobertura integral
(100%) de la prestacin fertilizacin
asistida (FIV) por tcnica ICSI con
DGP

Por qu DGP? Los

estudios realizados
indicaron adems que el Sr. L. tena un
riesgo
de
80%
de
producir
espermatozoides con desbalances de los
cromosomas
involucrados
en
la
translocacin y de otros por efecto
intercromosmico, por presentar cariotipo
masculino
46
xy
con
translocacin
Robertsoniana entre cromosomas 6-15,
razn por la cual es preciso el DGP para
seleccionar
embriones
sin
cromosomopatas y por ende viables para
lograr un embarazo exitoso.

El

04/12/2012, en su carcter de
afiliados,
solicitaron
a
la
OSEP
mediante
carta
documento,
la
cobertura total del tratamiento de alta
complejidad referenciado debido a la
patologa padecida, el cual deba
realizarse en Bs. As. en FECUNDITAS
MEDICINA REPRODUCTIVA DE ALTA
COMPLEJIDAD dado que no haba
prestadores para la tcnica DGP en
nuestra provincia. No obstante, la
obra social mantuvo silencio hasta la
interposicin del amparo

5. A fs. se agreg acta de

audiencia de conciliacin en la
cual se dej constancia que la
demandada ofreci cubrir los
gastos del tratamiento ICSI
durante tres intentos al 100%
el primero, al 50% el segundo y
al 25% el tercero, propuesta
que rechaz la parte actora.

Resolucin 1ra Instancia

Rechaz

la accin de amparo, costas a los

amparistas vencidos y en el orden causado en
cuanto al tercero citado.
FUNDAMENTOS: la negativa de OSEP no era
notoriamente ilegal ni arbitraria ya que el DGP
solicitado no estaba incluido como tcnica
obligatoria para la demandada por normativa
alguna, y adems conllevaba la eleccin de los
embriones aptos, sin decir nada sobre el destino
de aquellos que no seran implantados por
resultar con anormalidades, inclinndose por
proteger el derecho de estos ltimos, ya que son
persona desde el momento de la concepcin y
estn imposibilitados de exigir proteccin de su
vida y dignidad. Tambin ponder el factor
econmico, pues la tcnica era sumamente
costosa y ms para una obra social que incluye a

Resolucin de la Alzada: Confirma

b) comparte la posicin de la juez de grado en cuanto a que en el

ocurrente se presenta una particularidad: se solicita una tcnica

(DGP) que introduce el tema de la determinacin del comienzo de
la vida humana;
c) el derecho a la vida de los embriones tiene un rango superior

al derecho a la salud invocado como conculcado por los

amparistas, quienes adems se limitan a efectuar al respecto
una manifestacin genrica;
d) no existe norma alguna contractual ni legal que obligue a la

demandada a cubrir integralmente la prestacin de fertilizacin

asistida por tcnica ICSI con previo diagnstico gentico
preimplantacional (DGP) pues con ello se afecta el derecho a la
vida;
e) en el mtodo ICSI no se seleccionan y/o descartan embriones

como sostienen los apelantes, a diferencia del DGP;

f) los amparistas tampoco prueban cul sera el destino de los

embriones descartados y crioconservados, lo que habilita a

suponer que seran abandonados al destino natural de toda vida
que no puede valerse por s misma;
g) la negativa de la demandada se ajusta a derecho y no vulnera

PRIMER VOTO: Nanclares

RECHAZA EL RECURSO (CONFIRMA LAS

INSTANCIAS ANTERIORES)
SEGUNDO
VOTO:
PEREZ
HUALDE:
AMPLIA
Es mi opinin que esta Suprema Corte
debe exponer su posicin acerca de
los graves puntos discutidos, que
comprenden
aspectos
que
se
relacionan con el comienzo de la vida
humana y de su dignidad, por ello
entiendo que deben agregarse las
siguientes consideraciones.

Entiendo

que la introduccin de la
cuestin por la Juez de Primera
Instancia respecto de la proteccin
preventiva de los embriones, hace
necesario un anlisis especfico de la
cuestin introducida y que no fue
planteada ni en la accin ni en su
contestacin.
El estado embrionario es uno de
aquellos por los que atravesamos
todos los seres humanos desde el
mismo
momento
en
que,
como
consecuencia de la concepcin dentro

 No son pocos los momentos en que esa

vida humana necesitar de cuidados

adecuados que sern una condicin
ineludible para su supervivencia. Baste
considerar la fragilidad de un recin nacido
cuya supervivencia es inconcebible sin la
asistencia externa; o de otros momentos de
enfermedades graves de las que slo
podra subsistir con la asistencia necesaria
de otros seres humanos; o en el momento
en que se acerca el final de su vida. La
proteccin de la vida humana y de su
dignidad corresponde desde el momento

Cita la ley 23.849 (CDN) y jornadas

nacionales Derecho Civil (2013)
Conforme a ello no existe avance cientfico ni

derecho humano, por muy legtimo que fuera,

que para su realizacin implique necesariamente
la
experimentacin
sobre
seres
humanos
mediante procedimientos que se hagan cargo de
la posibilidad cierta e inevitable de ese uso
instrumental y, eventualmente, de su eliminacin
por descarte voluntario del investigador. Especial
reparo encuentro en su sometimiento a prcticas
que impliquen sujetar su existencia a la
viabilidad de xito de otros embriones respecto
de los cules se subsume, condiciona y somete
su posible existencia como persona individual y
digna.

Un chacho de
coherencia.
No existe argumento jurdico que permita sostener que la

incorporacin de los tratados y convenciones, que

celebramos, deba ser considerada como una prrroga
implcita de poder constituyente en favor la Corte
Internacional de Justicia de San Jos.
S, estoy seguro de que la incorporacin de los tratados y
convenciones se traduce en una serie de limitaciones a la
soberana como muy bien lo ha aceptado la Corte
Suprema; y tambin, estoy igualmente seguro, de que sus
fallos deben ser especialmente considerados y seguidos
en la mayor medida posible como lo ha recomendado
expresamente, pero este acatamiento tiene un lmite
preciso que se da cuando su resultado contradice los
principios reconocidos por el art. 28 CN, que no poda ser
alterado conforme al texto expreso de la norma de
incorporacin de esos tratados en nuestra Constitucin
(art. 75 inc. 22 CN).

la

jurisprudencia
del
Tribunal
Internacional no puede ir ms all que la
Convencin misma, que es su base de
sustentacin,
ni
de
su
soporte
constitucional que le sirvi de cauce de
introduccin en nuestro ordenamiento
jurdico. Las sentencias de la Corte IDH
recadas en un proceso del que nuestro
pas es totalmente ajeno y no nos
obligan.

Artculo 68
1. Los Estados Partes en la Convencin se

comprometen a cumplir la decisin de la

Corte en todo caso en que sean partes.
2. La parte del fallo que disponga
indemnizacin compensatoria se podr
ejecutar en el respectivo pas por el
procedimiento interno vigente para la
ejecucin de sentencias contra el Estado.

Diferenciar: Estado demandado y

efectos de la sentencia de la
sentencia
como
fuente
de
interpretacin en el sistema

Autor: Quintana, Eduardo Martn

Publicado en: DJ04/03/2015, 10
Cuestionamiento judicial a producir y seleccionar
embriones mediante la tcnica del diagnstico gentico
preimplantatorio
El Dr. Prez Hualde expresa que no slo no ignora sino
que no comparte la conclusin mayoritaria de la
sentencia de la C.I.D.H. del 28/11/2012 en autos
"Artavia Murillo c/Estado de Costa Rica" invocada por
los amparistas en la que se sostuvo que la concepcin
ocurre con el implante del embrin y no con la
fecundacin del vulo, expresando como uno de los
argumentos principales que "si el embrin no se
implanta en el cuerpo de la mujer sus posibilidades de
desarrollo son nulas. Si un embrin nunca logra
implantarse en el tero, no podra desarrollarse pues no
recibira los nutrientes necesarios, ni estara en un
ambiente adecuado (parg. 186)".

Siguiendo
firme
doctrina
e
interpretacin
jurisprudencial, el voto en anlisis sostiene que siguiendo
al dictamen del Procurador General de la Nacin en el
caso "Acosta", Mara Anglica Gelli recuerda que "en base
a lo que dispone de manera explcita el Art. 68 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos surge del
ordenamiento internacional que: a) los fallos de la Corte
Interamericana Derechos Humanos son obligatorios para
el Estado que acept la competencia del tribunal
internacional y fue parte en el proceso internacional en el
que result condenado; b) las decisiones de la Corte
Interamericana no tienen efectos generales sobre otros
casos similares existentes en el mismo u otro Estado; c) la
Convencin
Americana
no
establece
en
ninguna
disposicin el alcance general de los fallos de la Corte
Interamericana, ni en cuanto al decisorio ni en cuanto a
los fundamentos" () . La autora aclara que la Corte
Suprema no respald ese razonamiento aunque resolvi
en el sentido por l propuesto; ms adelante en "Carranza
Latrubesse", varios de los votos por la mayora, y tambin
por la disidencia sobre todo Argibay, dejan claramente
expresado que la fuerza vinculante de la jurisprudencia
del Tribunal Internacional slo se presenta cuando el pas

CS, Carranza Latrubesse,

Gustavo c/ Estado Nacional,
06/10/2013

Se discuti la responsabilidad civil

del Estado Nacional ante el
incumplimiento de las
recomendaciones que le formulara
la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos.

Las recomendaciones de la Comisin

Interamericana de Derechos Humanos en
el caso, Informe 30/97, aun cuando en el
marco del procedimiento de peticiones
individuales no tienen un valor obligatorio
equivalente al de las sentencias de la Corte
Interamericana, tienen valor para motivar
acciones
del
Estado
Argentino;
otra
conclusin no solo prescindira del contexto
del tratado sino que ira contra su objeto y
fin, al optar por la interpretacin que tiende
a debilitar y quitar efecto til al sistema
de peticiones individuales consagrado en los
arts. 44 a 51 del Pacto, sin tener en cuenta
que el sistema mismo de la CADH est
dirigido a reconocer derechos y libertades a
las personas y no a facultar a los Estados

el Dr. Prez Hualde expone que coincide con la

conclusin del "Despacho de mayora" en las XXIV
Jornadas Nacionales de Derecho Civil (realizadas en la
Universidad de Buenos Aires, en los das 26, 27 y 28 de
septiembre de 2013) al sostener que "comienza la
existencia de la persona humana desde la concepcin,
entendida como fecundacin sea dentro o fuera del seno
materno"... y que por ello "en el marco del derecho
vigente en nuestro pas, debe considerarse excluida la
posibilidad de eliminar embriones humanos, o su
utilizacin con fines comerciales, industriales o de
experimentacin" (Comisin 1, Parte General, tema:
"Persona humana. Comienzo de la existencia. Estatuto").

Comisin 1 sobre la existencia de la

persona:
Voto por mayora:
El
fallo Artavia Murillo no resulta
aplicable a la Argentina
Y Fornern, Caso Mendoza, Bulacio ?
Y la responsabilidad internacional del
Estado? Art. 27 la de la Convencin de
Viena?
Y la Interpretacin de la Corte Federal
(jurisprudencia constitucional)?

01:06:00 AM

XXIV, JORNADAS NACIONALES DE

DERECHO CIVIL (26 Y 27 DE SEPTIEMBRE
DE 2013)

62

Sin embargo el 28 de noviembre de 2013

el Senado aprob el proyecto de reforma
del cdigo civil modificando, entre otras,
la redaccin originaria del artculo 19
expresando que la existencia de las
personas comienza con la concepcin, sin
distinguir intra o extrauterinamente,
modificacin que se torn definitiva con la
aprobacin del proyecto por parte de la
Cmara de Diputados Se concluye que
Congreso de la Nacin ha reconocido a los
embriones
producidos
in
vitro
los
derechos inherentes a todas las personas.

ART. 19
ARTCULO 19.- Comienzo de la existencia.
La existencia de la persona humana comienza
con la concepcin
en el seno materno.
En el caso de tcnicas de reproduccin
humana
asistida,
comienza
con
la
implantacin del embrin en la mujer.
sin perjuicio de lo que prevea la ley especial
para
la
proteccin
del
embrin
no
implantado .

Disposicin transitoria segunda La proteccin

del embrin no implantado ser objeto de una LEY
ESPECIAL.
64
01:06:01
AM

65

Art.

01:06:01 AM

20 : Duracin del embarazo.

poca de la concepcin. poca de
la concepcin es el lapso entre el
mximo y el mnimo fijados para
la duracin del embarazo. Se
presume, excepto prueba en
contrario, que el mximo de
tiempo del embarazo es de
trescientos das y el mnimo de
ciento ochenta, excluyendo el da
del nacimiento.

66

ARTCULO

01:06:01 AM

21.- Nacimiento con

vida.
Los
derechos
y
obligaciones del concebido o
implantado en la mujer quedan
irrevocablemente adquiridos si
nace con vida.
Si no nace con vida, se considera
que la persona nunca existi.
El
nacimiento con
vida se
presume.

DERECHO FILIAL
(determinacin)
ARTCULO 560.- Consentimiento en las
tcnicas de reproduccin humana
asistida. El centro de salud interviniente
debe recabar el consentimiento previo,
informado y libre de las personas que se
someten al uso de las tcnicas de
reproduccin humana asistida. Este
consentimiento debe renovarse cada vez
que se procede a la utilizacin de
gametos o embriones.
01:06:01 AM

67

 ARTCULO 561.- Forma y requisitos del

consentimiento. La instrumentacin de
dicho consentimiento debe contener
los requisitos previstos en las
disposiciones especiales, para su
posterior
protocolizacin
ante
escribano pblico o certificacin ante
la autoridad sanitaria correspondiente
a la jurisdiccin. El consentimiento es
libremente revocable mientras no se
haya producido la concepcin en la
persona o la implantacin del embrin.
01:06:01 AM

68

1.
2.
69

3.

DONACION
DE
GAMETOS
Y
EMBRIONES
CRIOPRESERVACION
DE
GAMETOS Y EMBRIONES
REVOCACION
DEL
CONSENTIMIENTO
HASTA
LA
IMPLANTACION DEL EMBRION EN
LA MUJER

01:06:01 AM

LEY 26.862 DE
TRHA
(COBERTURA)

Un dato nada menor

Solicita opinin de un Defensor
oficial federal a la DGN sobre
postura a adoptar para el caso
embriones
in
vitro:
...
independientemente
de
mis
convicciones
personales,
considero que en el caso de los
embriones
estaramos
en
presencia de una persona por
nacer

01:06:01 AM

70

Cese de la intervencin
del Ministerio Pblico de
la
Defensa
1) Lo decidido en el caso Artavia Murillo y otros

contra Costa Rica;

2)
La
situacin
posible
generacin
de
embriones que deban ser criopreservados in
vitro no quedara abarcada por los trminos
del art. 59 del Cdigo Civil y del art. 54, inc. a)
de
la
ley
24.946,
por
no
encontrarse
comprometidos los intereses de personas
menores o incapaces, conforme lo previsto por
las normas aludida;
3) An en el caso de sostenerse que el slo
hecho de la fecundacin exige otorgar al
embrin el estatus de persona -en razn de las
01:06:02
AM
indudables
condiciones genticas71 que aqul

El mencionado fallo Artavia Murillo

vs. Costa Rica, como bien lo pone de

manifiesto el voto del Dr. Nanclares,
trata sobre otra situacin jurdica que
nada tiene que ver con la ventilada en
autos, pues el tema a decidir en aqul
era sobre la prohibi-cin absoluta del
mtodo ICSI. No tena por objeto el
tema que, obiter dictum, introduce
el Tribunal Internacional acerca de
cundo comienza la existencia de la
persona.

Disidencia de Palermo
Sobre el alcance que tienen los

precedentes de la Corte IDH en nuestro

ordenamiento jurdico se ha expedido la
C.S.J.N. en Giroldi donde sostuvo que la
ya recordada "jerarqua constitucional" de
la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (considerando 5) ha sido
establecida por voluntad expresa del
constituyente, "en las condiciones de su
vigencia" (art. 75, inc. 22, 2 prrafo), esto
es, tal como la Convencin citada
efectivamente rige en el mbito
internacional y considerando

EXTRAORDINARIO/ QUEJA
La Cuestin Federal Constitucional y Convencional Directa

se verifica expresa y objetivamente en cuanto la decisin

jurisdiccional de la Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Mendoza desconoce el derecho fundamental y
humano de acceso integral a la tcnicas de reproduccin
humana asistida en los trminos desarrollados por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el caso Artavia
Murillo y otros (fecundacin in vitro) vs. Costa Rica
conforme a las condiciones de vigencia de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (art. 75 inc. 22 de la
Constitucin argentina) apartndose sin fundamento
alguno del stare decis convencional vertical, como as
tambin, los derechos fundamentales y humanos a la
salud, a formar una familia, al desarrollo de la personalidad
y a gozar de los beneficios de los adelantos cientficos.

III. Indicacin del momento en que se presentaron por primera vez las

cuestiones que se invocan como de ndole federal, de cundo y cmo

el recurrente introdujo el planteo respectivo, y de cmo lo mantuvo
con posterioridad (art. 3 inciso b) de la Acordada 4/2007).
La Cuestin Constitucional y Convencional planteada surge desde la negativa
de la obra social a cubrir el tratamiento mdico de manera integral y se agrav
de manera sobreviniente en la decisin jurisdiccional de primera instancia que
es sostenida por la Alzada y profundizada por la Suprema Corte de Justicia de
la Provincia de Mendoza, al abordar de manera particular su interpretacin
sobre la naturaleza jurdica del embrin no implantado y su confusin con el
trmino vida humana como si fueran sinnimos. Esta cuestin no fue materia
expuesta en la negativa de la demandada, por lo que no pudo ser planteada al
interponer el amparo, sino que fue introducida en las sentencias dictadas en
cada una de las instancias, en particular en la sentencia de la Suprema Corte
de Justicia de Mendoza cuando se asevera que atento a la responsabilidad
que le cabe a este Tribunal, no es conveniente dejar sin respuesta adecuada a
los puntos de mayor gravitacin que se han planteado en estos actuados. Es
mi opinin que esta Suprema Corte debe exponer su posicin acerca de los
graves puntos discutidos, que comprenden aspectos que se relacionan con el
comienzo de la vida humana y de su dignidad (del voto del magistrado Prez
Hualde). Se trata, pues, de una cuestin constitucional y convencional
sorpresiva, en tanto la jurisdiccin introdujo una causal nunca invocada por la
quien tena el deber de prestar el servicio de salud. De cualquier modo, la
cuestin constitucional y convencional y la cuestin federal
infranconstitucional fue planteada oportunamente en el escrito de demanda.

Algunas cuestiones generales

estructurales BASICAS

LENGUAJE: CLARIDAD Y NO NEUTRALIDAD

DIFERENTES VOCES (PISO MINIMO)= DIFERENTES

MANOS = ALGUNAS DESCONEXIONES/ MAYOR
ESPECIALIDAD= MAYOR RIQUEZA= MAYOR DEBATE

UN CODIGO DE LINEAMIENTOS GENERALES

DESCODIFICACION/
INTEGRALIDAD/ DINAMISMO

CONTEXTO/ PRINCIPIO DE REALIDAD.

RECODIFICACION/

MXIMAS MINIMAS
ESENCIALES

La importancia de conocer el Ttulo

Preliminar que es punto de partida
de cmo mirar el Libro Segundo
La capacitacin permanente como
Poltica Pblica (dinamismo nsito
en los DDHH)
La enseanza del derecho (de
familia/ las familias)
El impacto en las prcticas/ la
relacin FONDO Y FORMA

TITULO PRELIMINAR
CAPTULO 1
DERECHO

Artculo 1
Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben

ser resueltos segn las leyes que resulten aplicables, conforme

con la Constitucin Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la Repblica sea parte. A tal efecto, se
tendr en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prcticas y
costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados
se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente,
siempre que no sean contrarios a derecho.

CNCIV, sala I
N.N o R K S s/ inscripcin de
nacimiento (J.84)
2/09/ 2014

Plataforma fctica
Peticionaria:
Mujer de aproximadamente

30 aos, que habra nacido

en Salta, no habiendo sido
inscripta en el Registro Civil.
Objeto: Inscripcin del
nacimiento

Normativa

Ley 26.413
de Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas (2008)
ARTICULO 29. Vencidos los plazos indicados en el artculo
precedente, la inscripcin slo podr efectuarse por resolucin
judicial para cuyo dictado los jueces debern cumplimentar los
siguientes recaudos:
a) Certificado negativo de inscripcin de nacimiento emitido por el

registro civil del lugar de nacimiento;

b) Certificado expedido por mdico oficial en el que se determine

la edad y la fecha presunta de nacimiento;

c) Informe del Registro Nacional de las Personas, en su caso, donde
conste si la persona cuyo nacimiento se pretende inscribir est o
no identificada, matriculada o enrolada; determinndose mediante
qu instrumento se justific su nacimiento;
d) Declaracin bajo juramento de DOS (2) testigos respecto
del lugar y fecha de nacimiento y el nombre y apellido con
que la persona es conocida pblicamente;
e) Otras pruebas que se crea conveniente exigir en cada caso.

 Certificado negativo de inscripcin de

nacimiento desde el ao 1981 y hasta 1985

emitido por el Registro Civil de la Provincia de
Salta.
Informes en el mismo sentido del Registro
Civil de esta localidad (C.A.B.A)
Certificado negativo emanado del Consulado
de Bolivia.
Autoridad policial inform que no cuenta con
registro patronmico de la peticionaria y da
cuenta de que no constan antecedentes.
Informe mdico de un profesional que
expresa que se trata de una persona de sexo
femenino que de acuerdo a sus
caractersticas fsicas y fisonmicas podra
corresponder a un adulto de
aproximadamente 27 aos de edad.
Los testigos han declarado a que la

Pruebas
aportadas:

Se
tuvieron
por
reunidos
los
requisitos
de los inc.
a, b y c.

- Se admiti la pretensin y se orden que en caso de

no mediar objeciones- se inscriba el nacimiento en el
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de la
Provincia de Salta.
Oficio de la Direccin General de Registro Civil de la Provincia

de Salta en el que se seal que los testigos que declararon

no tuvieron conocimiento directo del hecho del
nacimiento de la peticionaria (no cumple con el inc. d) del
artculo 29 de la ley 26.413 ) por lo que deba ampliarse la
prueba para acreditar las contingencias de lugar y fecha
del alumbramiento. Se agreg que ante la imposibilidad de
acreditar esos extremos, a fin de evitar dilaciones innecesarias
dejaban a valoracin de la magistrada oficiada los presentes
autos.

La interesada manifest que no contaba con elementos de

prueba para acreditar de modo directo el da y lugar de su
nacimiento y solicita que se ordene la inscripcin a pesar de
ello.

LA PRETENSIN FUE RECHAZADA.

La apelante insiste en que se disponga la

anotacin ya que de lo contrario, al no
contar con partida de nacimiento y
documentacin
identificatoria,
seguira
padeciendo
graves
consecuencias para el ejercicio de
sus derechos.
Sentencia de la Cmara Civil Sala I:
Confirma la decisin (Rechaza el
pedido de Inscripcin)

FUNDAMENTOS:
Para poder seguir adelante con el trmite de inscripcin
de nacimiento debe contarse con la prueba del lugar
y fecha en que ocurri. Ello puede realizarse por
medio de testigos como dispone el inciso d), o suplirse
con otras medidas de prueba. Esa es una prueba
insoslayable para poder determinar el lugar y la fecha del
nacimiento y vincular las dems pruebas reunidas, con la
situacin de la persona de que se trata. En efecto, el
precisar esos elementos har cobrar relevancia a
los certificados negativos de inscripcin en el caso
de la Provincia de Salta-. Vase que se han agregado
constancias de que no se encuentra inscripto el
nacimiento de la peticionaria con el nombre que ella
denuncia y se ha requerido la informacin de las
autoridades registrales de Bolivia, de Salta y de esta

FUNDAMENTOS:
Es cierto
que la obtencin de la
prueba
referida
podra
resultar
dificultosa, pero los obstculos que
pudieran presentarse no pueden ser
sorteados por va de disponer la
anotacin de la persona sin los
recaudos legales sino procurando el
apoyo de la peticionaria por parte de
los
organismos
protectores
de
derechos para que pueda realizar las
averiguaciones
que
resultan
necesarias para justificar el lugar o
fecha de nacimiento.

Y ENTONCES?

LOS CASOS. LA
IMPOSIBILIDAD D QUE TODOS
LAS SITUACIONES ESTN
CONTEMPLADAS EN EL CCYC

REVOCACION DE LA Adopcin
PLENA

S., A. A. c/ R. S. y A. J. s/
Revocacin de Adopcin
(c/ Acc. Inconstitucionalidad)
Juzgado de Familia N10,
Lujn de Cuyo, Mendoza
24/10/2014

Situacin Fctica

La Sra. S., A. A., solicita se revoque o se declare nula la

adopcin plena otorgada a su respecto a los Sres. R. S.
(fallecido) y A. J. en el ao 1985.
Naci en la Provincia de Buenos Aires, teniendo dos medio
hermanos, hijos de su madre.
En el ao 1978, fallece su madre, y su padre decide dejar a la
presentante bajo la guarda del matrimonio S.A., quienes
posteriormente la adoptan.
Denuncia situaciones de abuso por parte de su padre adoptivo.
Explica que su familia adoptiva siempre le retace el contacto
con su familia biolgica, pese a lo cual la nunca perdi el
contacto, sobre todo con sus hermanos.
Tras el fallecimiento de su padre adoptivo, y habindose tornado
imposible la convivencia en su hogar, decide con dieciocho
aos de edad, irse de su casa y no regresar nunca ms,
luego de que su progenitor adoptivo la echara.
Actualmente, se encuentra en pareja con el padre de su hija.

Accin de Inconstitucionalidad
(Art. 323 y 335 C.C)

Solicita recuperar sus races biolgicas, y que

pueda verse plenamente plasmada su
verdadera identidad, dejando de llevar el
apellido de una familia a la cual no pertenece.
Solicita que, juntamente con la rectificacin
de su partida de nacimiento, en la que se
consigne su apellido, se modifique el asiento
registral de su hija menor en el mismo
sentido.
Su madre adoptiva se presenta y no se
opone a lo solicitado.

Irrevocabilidad de la A.P
La

doctrina, al explicar
el motivo de la solucin
normativa adoptada,
indica que se busca dar
estabilidad en el
vnculo jurdico que la
adopcin plena establece,
por cuanto aniquila
totalmente los vnculos
del adoptado u adoptada
con su familia de origen.
A esto se suma el
carcter de orden
pblico, que
histricamente se ha
atribuido a las normas

As

como existen
posturas que defienden
irrestrictamente la
irrevocabilidad de la
adopcin plena por razones
de orden legal y estabilidad
vincular y social, existen
otras tantas que
cuestionan la rigidez de
la solucin dada por el
ordenamiento, teniendo
una mirada amplia y
abarcativa no solamente
del ordenamiento jurdico
como conjunto de normas,
sino tambin de la realidad
social y, sobre todo, del
comportamiento humano.

Derecho a la identidad, derecho a la dignidad,

derecho a la salud psquica.
Derecho a la igualdad y acceso a la justicia.
No aparece razonable, en los trminos de lo dispuesto por
el art. 28 de la C.N., que sin un fundamento que aparezca
como vlido, se permita revocar la adopcin otorgada con
carcter simple y no as la plena, limitndose
arbitrariamente en consecuencia, el acceso a la justicia
El respeto y la proteccin de las relaciones
familiares
La proteccin del derecho a la identidad esttica de la
Sra. S. traer como consecuencia que no se vulnere la
identidad de su hija, quien an es menor de edad

Los derechos involucrados

Hay un nuevo modelo de justicia en el que se

privilegia la proteccin concreta del inters superior del
nio y de la familia, mediante esquemas flexibles que
favorecen la actuacin de un juez comprometido con los
resultados, un juez activista a fin de una administracin
pacificadora de los singulares conflictos de los que se
trata; esta es la llamada justicia de acompaamiento.
Los jueces deben evitar la adopcin de criterios
rigurosos que hacen del procedimiento un conjunto de
solemnidades que desatienden su finalidad especfica. El
derecho es un medio al servicio de un fin, y el criterio que
sirve para juzgar el derecho no es un criterio absoluto de
verdad, sino que es un criterio relativo de finalidad.
(Wagmaister, Adriana M.: El Acceso de los nios a las personas
familiarmente significativas como derecho humano., en La familia en
el nuevo derecho, Kemelmajer Herrera, Tomo II, Rubinzal Culzoni,
pg. 290/292, citado por C.A.F., Autos N 780/11, L.M.A. p/ Adopcin,
31/08/2011)

RESOLUCIN

Hace lugar a la demanda interpuesta, y

en consecuencia, declara la
inconstitucionalidad de los art. 323 y 335
del Cdigo Civil para el caso.

Ordena la REVOCACIN de la ADOPCIN

PLENA de la accionante.

Ordena a la Direccin del Registro de

Estado Civil y Capacidad de las Personas
la inscripcin y la RECTIFICACIN de la
partida de nacimiento de su hija.

un conflicto
diferente
Juzgado 1 instancia
C.C. Fam. Ro Cuarto
18/11/2011

Hechos del caso

El nio E. nace el 11/06/2001 en Ro Cuarto, padece de
una
problemtica
neurolgica
que
requiere
tratamiento especial.
E. es dado en guarda judicial preadoptiva al
matrimonio M. y B., casados desde el ao 1997, el
9/08/2004. El 8/09/2005 el tribunal declara el estado
de desamparo moral y material del nio y confirma la
guarda judicial con fines de adopcin.
El matrimonio interpone demanda de adopcin plena
de E. Durante el diligenciamiento de las pruebas se
denuncia el fallecimiento del nio -17/03/2010- como
consecuencia de un accidente ocurrido en la vivienda
familiar.
El nio haba quedado por unos momentos solo en la
casa, presumiblemente mientras jugaba con su perro
se puso una bolsa de nylon en su cabeza y sufri una

Consideraciones del
Tribunal
Situacin no prevista en la ley: muerte del
nio durante la tramitacin del juicio de
adopcin plena.
Debe
superarse
el
vaco
legal
desentrandose el verdadero sentido del
instituto de la adopcin.
La adopcin a la luz del nuevo paradigma
del
Derecho
Familiar
(reforma
94)
persigue: a) garantizar el inters superior
del nio, b) que se declar en inters del
nio, c) garantizar el derecho a la
identidad, d) transparentar el origen de la
filiacin y condenar los orgenes ilcitos.
LA IDENTIDAD COMO UN IDA Y VUELTA
(RELACION REFLEJA)

Fundamentos de la sentencia
La adopcin se concibe, adems, como un
proceso de compromiso psicolgico y emocional
por parte de los adultos, con el fin de establecer
un vnculo afectivo con el nio, lo que se erige a
travs de la convivencia cotidiana impregnada de
afecto y cario. Ello se ha producido de manera
clara y efectiva en el casoen los casi 7 aos que
E. vivi en el seno de la familia M.B.
Insisto, si bien el norte orientador debe ser
necesariamente el respeto por el superior inters
del nio, soy de la opinin de que a ello debe
agregarse la identidad del menor, hoy fallecido. La
misma no puede referirse en forma exclusiva a su
origen
biolgico,
sino
como
un
concepto
dinmico

 El art 322 Cciv establece que la sentencia

que acuerde la adopcin tendr efecto
retroactivo a la fecha de otorgamiento de
guarda. Destaco que en el proceso de
adopcin
la
sentencia
tiene
efecto
constitutivo.
No podemos olvidar que la identidad
dinmica es recproca, no solo del nio
sino tambin de los adultos, teniendo
derecho ellos a que se les reconozca que
tuvieron un hijo adoptivo y que ante el
dolor de su prdida, el vnculo afectivo
quede debidamente constituido con la
filiacin adoptiva.
No existiendo una prohibicin expresa

La nocin de dinamismo:
DDHH y cmo completar los
vacos y tambin
dinamizar y mantener
por siempre joven al CCyC

Algunas consecuencias que

se derivan
El respeto por las leyes especiales:
lo cambiante afuera
La especificidad de ciertas materias
(cdigo aeronutico, navegacin,
quiebras, etc)
Otras se incorporan de manera total:
ej. Nombre de las personas por la
proximidad del tema con el derecho
civil

La nocin de
FLEXIBILIDAD

ALIMENTOS
ARTICULO

553.- Otras medidas

para asegurar el cumplimiento.
El juez puede imponer al
responsable del incumplimiento
reiterado
de
la
obligacin
alimentaria medidas razonables
para asegurar la eficacia de la
sentencia.

103

 ARTICULO

550.-

Medidas
cautelares.
Puede
disponerse
la
traba
de
medidas cautelares para
asegurar
el
pago
de
alimentos
futuros,
provisionales, definitivos o
convenidos.
El
obligado
puede
ofrecer
en
sustitucin otras garantas
suficientes.

104

ALGUNOS SILENCIOS
CONSCIENTES

El

entrecruzamiento
entre
alimentos entre ex cnyuges y
alimentos entre parientes

Adopcin

post
mortem
uniparental (CS, 26/09/2012)

Reglas

con
Excepto
contrario al ISN

sea
105

Artculo 2
Interpretacin. La ley debe ser
interpretada teniendo en cuenta sus
palabras, sus finalidades, las leyes
anlogas, las disposiciones que surgen de
los tratados sobre derechos humanos,
los principios y los valores jurdicos, de
modo coherente con todo el ordenamiento.

Algunas consideraciones
generales
Interpretacin NO ORIGINALISTA
NO LA VOLUNTAD DEL LEGISLADOR
Lo que se mantiene y se modifica
del Proyecto de 1998 y la crtica a la
brevedad de los Fundamentos
LO QUE SE CONVERVA Y LO QUE SE
CAMBIA
El lugar de los Fundamentos del
Anteproyecto en la interpretacin

LA IMPORTANCIA DE LA
INTERPRETACION SISTEMICA
TITULO PRELIMINAR. CAPITULO 3. Ejercicio de los
derechos
ARTICULO 9.- Principio de buena fe. Los derechos
deben ser ejercidos de buena fe.
ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular
de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn
acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.
Se considera tal el que contrara los fines del
ordenamiento jurdico o el que excede los lmites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los

Ms consideraciones
BASICAS
Los principios generales como VIAS DEL PROPIO
RAZONAMIENTO
PRINCIPIOS GENERALES COMO: 1) FUENTE DE
DERECHO Y 2) INSTRUMENTO DE INTERPRETACION
LA
IMPORTANCIA
DE
LAS
DISPOSICIONES
GENERALES COMO PUERTA DE ENTRADA A varias
instituciones. PRINCIPIOS GENRALES (art. 595
Adopcin o art. 639 Responsabilidad parental,
Restricciones a la capacidad principios comunes
art. 31, Obligaciones en general art. 724 a 735,
Contratos en General, 957 a 965, Disposiciones de
derecho internacional privado, 2594 a 2600)

Artculo 3

Deber de resolver. El juez debe

resolver los asuntos que sean
sometidos a su jurisdiccin
mediante
una
decisin
razonablemente fundada.

Depurada teora de la
argumentacin
Cmara Apel. Civil y Comercial, Sala A de la
Cmara de Rawson, 12/02/2015: se confirma la
declaracin de adoptabilidad
Antes de ingresar al tratamiento jurdico de
las cuestiones tradas a revisin de esta Sala,
quisiera expresar que comprendo el drama
humano
que
se
encorseta
en
estas
actuaciones: todo padre, siquiera por instinto,
cree que sus hijos con nadie estarn mejor que
con l; as ello no sea cierto, su sentir es ese y
lo expresa todo lo fuerte y claro que pueda

 Despus, que ese sentir se transmute en hechos

concretos, en realidades
cotidianas, en vivencias positivas compartidas, es otra
cosa. Claro que en temticas de familia, donde estn
involucradas nias menores, de escasos aos de vida, no
alcanza con pregonar intenciones, sino que ellas deben
corresponderse con realidades concretas y tangibles, por
cuanto un juez no puede apostar conscientemente con la
vida y la integridad de menores, cuya situacin tiene
que proteger, en lugar de poner en juego.
Y si algo hemos aprendido en los aos que en esta
Cmara resolvemos cuestiones familiares y asistimos a
audiencias relativas a ellas, es que la resolucin de las
cuestiones de derecho de familia, especialmente cuando
hay menores involucrados, se resuelve en el da a da, en
la calidad de vida de esas o esos menores, en la situacin
de su salud, en la posibilidad de realizar un proyecto de
vida o verlo truncado, en si determinada situacin pone
en riesgo o no su salud, integridad y valores, etc.

 Salvo casos de evidentes voluntarismos o

direccionamientos de decisiones en base
a
predilecciones
subjetivas
del
magistrado
y
al
margen
de
las
constancias de la causa, que cuando las
hemos constatado han sido revocadas
sistemticamente, el juez antes que
tomar la decisin que quiere, adopta la
que puede, la que aprecia como ms
positiva o menos daosa, de acuerdo a
las circunstancias de la causa, la prueba
acreditada
en
ella,
y
siempre,
absolutamente siempre, anteponiendo a
otras consideraciones la situacin e
inters de los menores. Eso es, en

 El pensamiento racionalista clsico nunca

advirti que ni siquiera debera constituir una
alternativa, la eleccin imposible entre el
sistema conceptual y el problema a resolver,
como centro del anlisis y como motor de la
solucin. El sbado se hizo para el hombre y no
el
hombre
para
el
sbado,
dicen
los
evangelistas (Evangelio de Marcos, 2:27-28).
No se puede elegir entre mantener la
coherencia de una idea y sacrificar la realidad
a esa idea. Es una eleccin descabellada,
imposible en s misma

IDENTIDAD Y APELLIDO DE
LOS HIJOS

Qu

pasa con el apellido del

hijo
cuando
el
hombre
reconoce al tiempo y no al
momento
de
inscribir
el
nacimiento?
Se
puede
colocar automticamente el
apellido del padre como lo fue
hasta ahora?

115

ART. 64
Apellido de los hijos. El hijo matrimonial lleva el primer apellido de
alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina
por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de
las Personas. A pedido de los padres, o del interesado con edad y
madurez suficiente, se puede agregar el apellido del otro.
Todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido y la
integracin compuesta que se haya decidido para el primero de los
hijos.
El hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial lleva el apellido de
ese progenitor. Si la filiacin de ambos padres se determina
simultneamente, se aplica el primer prrafo de este artculo. Si la
segunda filiacin se determina despus, los padres acuerdan el
orden; a falta de acuerdo, el juez dispone el orden de los apellidos,
116
segn el inters superior del nio.

LA NECESARIA
INTERPRETACIN SISTMICA

1.

El
registro
debe
tomar
el
reconocimiento.
2. Despus que haya anotado el
reconocimiento, si la madre no est
presente, el director debeinformar a
este seor; segn la ley: Ud debe
ponerse de acuerdo con la mam para
ver qu apellido lleva primero este nio;
3. El registro debe comunicar a la madre
que se ha producido el reconocimiento y
117

 3.Si el hombre dice ya me pondr de

acuerdo con ella, pero no vuelve ms al

registro, el Registro no debera hacer nada
y dejar el apellido como est.
4. Si el padre no est de acuerdo, es l quien
tiene que iniciar el juicio.
5. Por aplicacin del derecho a la identidad:
el nombre no debe cambiarse SIN peticin
de interesado. El registro no debe cambiar el
nombre de oficio, como lo ha hecho hasta
ahora, porque la ley NO otorga una prioridad
automtica al apellido del padre.
6. En el eventual juicio que inicie el padre
hay que escuchar al hijo con edad y grado de
118
madurez suficiente

LA CUESTIN DE LAS
LEYES ESPECIALES
El
problema
de
la
RECODIFICACION
LEYES
ESPECIALES:
SE
MANTIENEN y slo ingresa al
CCYC el NUCLEO DURO

119

BIOTICA Y CCYC

ARTICULO 59.- Consentimiento informado para actos mdicos e

investigaciones en salud. El consentimiento informado para actos mdicos e
investigaciones en salud es la declaracin de voluntad expresada por el
paciente, emitida luego de recibir informacin clara, precisa y adecuada,
respecto a:
a) su estado de salud;
b) el procedimiento propuesto, con especificacin de los objetivos
perseguidos;
c) los beneficios esperados del procedimiento;
d) los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles;
e) la especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos,
beneficios y perjuicios en relacin con el procedimiento propuesto;
f) las consecuencias previsibles de la no realizacin del procedimiento
propuesto o de los alternativos especificados;
120

g) en caso de padecer una enfermedad irreversible, incurable, o cuando se

encuentre en estado terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en igual
situacin, el derecho a rechazar procedimientos quirrgicos, de hidratacin,
alimentacin, de reanimacin artificial o al retiro de medidas de soporte vital,
cuando sean extraordinarios o desproporcionados en relacin a las perspectivas de
mejora, o produzcan sufrimiento desmesurado, o tengan por nico efecto la
prolongacin en el tiempo de ese estadio terminal irreversible e incurable;
h) el derecho a recibir cuidados paliativos integrales en el proceso de atencin de su
enfermedad o padecimiento.
Ninguna persona con discapacidad puede ser sometida a investigaciones en salud sin
su consentimiento libre e informado, para lo cual se le debe garantizar el acceso a
los apoyos que necesite.
Nadie puede ser sometido a exmenes o tratamientos clnicos o quirrgicos sin su
consentimiento libre e informado, excepto disposicin legal en contrario.
Si la persona se encuentra absolutamente imposibilitada para expresar su voluntad
al tiempo de la atencin mdica y no la ha expresado anticipadamente, el
consentimiento puede ser otorgado por el representante legal, el apoyo, el cnyuge,
el conviviente, el pariente o el allegado que acompae al paciente, siempre que
medie situacin de emergencia con riesgo cierto e inminente de un mal grave para
su vida o su salud. En ausencia de todos ellos, el mdico puede prescindir del
consentimiento si su actuacin es urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al
paciente.
121

AUTONOMIA PROGRESIVA Y
DIRECTIVAS ANTICIPADAS

PRINCIPIO

DE AUTONOMIA
PROGRESIVA
y
SU
INTERACCION
INTRA
Y
EXTRA SISTEMA.
Las personas menores de
edad
pueden
realizar
directivas anticipadas?

122

LAS NORMATIVAS EN JUEGO

123

1) Se presume que el adolescente entre TRECE

(13) y DIECISIS (16) aos tiene aptitud para

decidir
por
s
respecto
de
aquellos
tratamientos que no resultan invasivos, ni
comprometen su estado de salud o provocan
un riesgo grave en su vida o integridad fsica.
2) Si se trata de tratamientos invasivos que
comprometen su estado de salud o est en
riesgo la integridad o la vida, el adolescente
debe prestar su consentimiento con la
asistencia de sus progenitores; el conflicto
entre ambos se resuelve teniendo en cuenta
su inters superior, sobre la base de la
opinin mdica respecto a las consecuencias
de la realizacin o no del acto mdico.
124

 ARTICULO

60.- Directivas mdicas

anticipadas. La persona plenamente
capaz puede anticipar directivas y
conferir mandato respecto de su
salud y en previsin de su propia
incapacidad.
Puede
tambin
designar a la persona o personas
que
han
de
expresar
el
consentimiento
para
los
actos
mdicos y para ejercer su curatela.
Las
directivas
que
impliquen
desarrollar prcticas eutansicas se
tienen
por
no
escritas.

125

12
6

26.742 (2012)

ARTICULO 3 Modifcase el artculo 6 de la Ley 26.529

Derechos del paciente en su relacin con los profesionales e
instituciones de la salud el que quedar redactado de la
siguiente
manera:
Artculo 6: Obligatoriedad. Toda actuacin profesional en el
mbito mdico-sanitario, sea pblico o privado, requiere, con
carcter general y dentro de los lmites que se fijen por va
reglamentaria, el previo consentimiento informado del paciente.
En el supuesto de incapacidad del paciente, o imposibilidad de
brindar el consentimiento informado a causa de su estado fsico o
psquico, el mismo podr ser dado por las personas mencionadas
en el artculo 21 de la Ley 24.193, con los requisitos y con el
orden
de
prelacin
all
establecido.
Sin perjuicio de la aplicacin del prrafo anterior, deber
garantizarse que el paciente en la medida de sus posibilidades,
participe en la toma de decisiones a lo largo del proceso sanitario.

127

EL EJEMPLO DEL DERECHO DEL

CONSUMIDOR

Cul es el ncleo duro?

REGULACION DEL CONTRATO DE CONSUMO (arts.
1092 a 1102)
ARTICULO 1093.- Contrato de consumo. Contrato
de consumo es el celebrado entre un consumidor
o usuario final con una persona humana o jurdica
que acte profesional u ocasionalmente o con una
empresa productora de bienes o prestadora de
servicios, pblica o privada, que tenga por objeto
la adquisicin, uso o goce de los bienes o
servicios por parte de los consumidores o
usuarios, para su uso privado, familiar o social.
128

INTERPRETACIN

ARTICULO 1094.- Interpretacin y prelacin normativa. Las

normas que regulan las relaciones de consumo deben ser
aplicadas e interpretadas conforme con el principio de
proteccin del consumidor y el de acceso al consumo
sustentable.
En caso de duda sobre la interpretacin de este Cdigo o las
leyes especiales, prevalece la ms favorable al consumidor.
ARTICULO 1095.- Interpretacin del contrato de consumo.
El contrato se interpreta en el sentido ms favorable para el
consumidor. Cuando existen dudas sobre los alcances de su
obligacin, se adopta la que sea menos gravosa.

129

PRCTICAS ABUSIVAS

FORMACION DEL CONSENTIMIENTO

ARTICULO 1097.- Trato digno. Los proveedores deben garantizar
condiciones de atencin y trato digno a los consumidores y usuarios.
La dignidad de la persona debe ser respetada conforme a los
criterios generales que surgen de los tratados de derechos
humanos. Los proveedores deben abstenerse de desplegar conductas
que coloquen a los consumidores en situaciones vergonzantes,
vejatorias o intimidatorias. (art. 42 CN)
ARTICULO 1098.- Trato equitativo y no discriminatorio. Los
proveedores deben dar a los consumidores un trato equitativo y no
discriminatorio. No pueden establecer diferencias basadas en pautas
contrarias a la garanta constitucional de igualdad, en especial, la de
la nacionalidad de los consumidores. (Plessy contra Ferguson, 1896 y
Brown v. Board of Education, 1954. TRHA y parejas del mismo sexo)
ARTICULO 1099.- Libertad de contratar. Estn prohibidas las
prcticas que limitan la libertad de contratar del consumidor, en
especial, las que subordinan la provisin de productos o servicios a la
adquisicin simultnea de otros, y otras similares que persigan el
130

CLUSULAS ABUSIVAS

ARTICULO 1119.- Regla general. Sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes especiales,
es abusiva la clusula que, habiendo sido o no negociada individualmente, tiene por
objeto o por efecto provocar un desequilibrio significativo entre los derechos y las
obligaciones de las partes, en perjuicio del consumidor.
ARTICULO 1120.- Situacin jurdica abusiva. Se considera que existe una situacin
jurdica abusiva cuando el mismo resultado se alcanza a travs de la predisposicin de
una pluralidad de actos jurdicos conexos.
ARTICULO 1121.- Lmites. No pueden ser declaradas abusivas:
a) las clusulas relativas a la relacin entre el precio y el bien o el servicio procurado;
b) las que reflejan disposiciones vigentes en tratados internacionales o en normas
legales imperativas.
ARTICULO 1122.- Control judicial. El control judicial de las clusulas abusivas se rige,
sin perjuicio de lo dispuesto en la ley especial, por las siguientes reglas:
a) la aprobacin administrativa de los contratos o de sus clusulas no obsta al control;
b) las clusulas abusivas se tienen por no convenidas;
c) si el juez declara la nulidad parcial del contrato, simultneamente lo debe
integrar, si no puede subsistir sin comprometer su finalidad
d) cuando se prueba una situacin jurdica abusiva derivada de contratos conexos, el
juez debe aplicar lo dispuesto en el artculo 1075
131

EL DIALOGO DE FUENTES
Art. 963 del CCyC :
Prelacin normativa. Cuando
concurren disposiciones de este
Cdigo y de alguna ley especial, las
normas se aplican con el siguiente
orden de prelacin:
a) normas indisponibles de la ley
especial y de este Cdigo;
b) normas particulares del contrato;
c) normas supletorias de la ley
especial;

ARTICULO 1709.- Prelacin

normativa. En los casos en que
concurran las disposiciones de
este Cdigo y las de alguna ley
especial relativa a responsabilidad
civil, son aplicables, en el
siguiente orden de prelacin:
a) las normas indisponibles de
este Cdigo y de la ley especial;
b) la autonoma de la voluntad;
c) las normas supletorias de la ley
especial;
d) las normas supletorias de este

MS CUESTIONES DE
COHERENCIA EN EL
CAMPO DE LA
INTERPRETACIN

134

Convenio regulador
ARTCULO 439.- Convenio regulador. Contenido. El
convenio regulador debe contener las cuestiones
relativas a la atribucin de la vivienda, la
distribucin de los bienes, y las eventuales
compensaciones econmicas entre los cnyuges; al
ejercicio de la responsabilidad parental, en especial,
la prestacin alimentaria; todo siempre que se den
los presupuestos fcticos contemplados en esta
Seccin, en consonancia con lo establecido en este
Ttulo y en el Ttulo VII de este Libro.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no impide que se
propongan otras cuestiones de inters de los
cnyuges.
135

LA NECESIDAD DE DIFERENCIAR Y
CONOCER LA LOGICA
La necesidad de presentar una
PROPUESTA (derecho y prevencin),
art. 438.
En ningn caso el desacuerdo en el
convenio suspende el dictado del
divorcio (art. 438)
DIVORCIO
BILATERAL
Y
UNILATERAL

Divorcio bilateral
1.Presentacin
conjunta + Convenio
regulador TOTAL
3. Presentacin
Conjunta + Propuesta
individual + elementos

2.Presentacin
conjunta + Convenio
regulador PARCIAL +
propuesta individual +
elementos

SENTENCIA DE DIVORCIO +
HOMOLOGACION u HOMOLOGACION

Divorcio unilateral
1.
Presentacin
individual
+
propuesta + traslado
+
contrapropuesta
TOTAL + audiencia

Presentacin
individual
+
propuesta + traslado
+
contrapropuesta
PARCIAL + audiencia

SENTENCIA DE DIVORCIO +
HOMOLOGACION u
HOMOLOGACION + INCIDENTE

 SECCIN 8. Particin de la comunidad

ARTCULO 496.- Derecho de pedirla.
Disuelta la comunidad, la particin
puede ser solicitada en todo tiempo,
excepto disposicin legal en contrario.

139

 ARTCULO 498.- Divisin. La masa comn

se divide por partes iguales entre los
cnyuges, sin consideracin al monto de
los bienes propios ni a la contribucin de
cada uno a la adquisicin de los
gananciales. Si se produce por muerte de
uno de los cnyuges, los herederos reciben
su parte sobre la mitad de gananciales que
hubiese correspondido al causante. Si
todos los interesados son plenamente
capaces,
se
aplica
el
convenio
libremente acordado.
140

Con ley/ Sin ley

EL PROBLEMA DE LA
DISCRECIONALIDAD

T. M. F. C/ C. B.MEDIDAS URGENTES
(AR 21 INC. 4 LEY
7676)"
JUZGADO DE FAMILIA 2
NOMINACIN
Crdoba
09/02/2015
Progenitor Afn
Rgimen de Comunicacin

Situacin fctica:

F.T.M. solicita se establezca rgimen de

comunicacin a favor de la nia A.C. de 6 aos
de edad.
F.T.M. (el actor) y B.C. (madre de la nia) fueron
pareja desde 07/2008 hasta 08/2013, fecha en la
que se separaron, luego de 5 aos de relacin.
Desde 2008 hasta tiempo despus de separarse
el sr. retiraba a la nia del colegio, la llevaba a su
casa (en la que convivieron) y le haca de comer.
Desde 10/2013 la sra. slo le permiti ver a la
nia una hora por da y no lo deja llevarla a su
casa.

Ar
gu
m
en
to
s
de
la
Pr
et
en
si
n

Fundamenta la obligacin de auxilio

judicial, el hecho que tiene un inters
legtimo, basado en el vnculo afectivo que
existe entre la nia A. C. y l, quien ha
crecido en un medio familiar, hogar del que
formaba parte l.

Sustenta su legitimacin activa en el legtimo

inters fundado en lo que sin lugar a dudas
ha sido un verdadero vnculo paterno
filial, que ha tenido todas las caractersticas
de lo que el legislador consider relevante
para calificar a la familia aunque el mismo no
implique relacin de parentesco. Conforme la
ley infraconstitucional carece de derecho
subjetivo para accionar, mas existe un inters
legtimo, basado en una relacin afectiva.

Ar
gu
m
en
to
s
de
la
Pr
et
en
si
n

Es pertinente sealar que el

Proyecto de Reforma del Cdigo
Civil otorga reconocimiento legal a
las familias ensambladas, razn por
la cual se le debe otorgar el derecho
a la jurisdiccin desde el paradigma
del derecho humanitario inclusivo
de las diferentes formas familiares.

Seala que quien ha generado y habilitado un

vnculo de afecto, en este caso la progenitora,
no slo no puede obstaculizarlo por la
teora de los actos propios, sino que
tambin debe existir coherencia y
responsabilidad en los actos que realiza.

ARGUMENTOS
No podemos
En el Cdigo Civil an
vigente no existe una
norma
expresa
que
recepte este tipo de
sistemas
vinculares
entre nios y los que
fueron parejas de sus
padres. Sin embargo ello
no es bice para su
fijacin
teniendo
en
cuenta todo el plexo
normativo vigente en
Argentina y en especial lo
dispuesto
por
la
Convencin
sobre
los
Derechos del Nio y la Ley
26.061.
(INTERES

ceirnos a un
criterio formalista a la hora
de resolver una cuestin
como la que aqu se presenta,
rechazando
la
posible
procedencia de un rgimen
comunicacional para quien no
se encuentra expresamente
determinado en la ley civil.
Debe realizarse en cambio
una interpretacin amplia
del artculo 376 bis del
Cdigo Civil, extendiendo
la legitimacin de quienes
pueden
solicitar
un
rgimen vincular, ms all
de los que estrictamente se
encuentran
mencionados
en la norma.

Tengo en claro que muchas veces entre nios y los

cnyuges o convivientes de sus padres nacen y se
fortalecen vnculos afectivos que nutren la
vida de esos hijos. En determinadas ocasiones, la
vida diaria durante la convivencia los ha llevado a
crear, intensificar y vivificar situaciones que los
ponen a ambos en un nuevo rol mutuo, un rol de
padres/madres e hijos por afinidad. Por ello, la
ruptura del vnculo adulto no puede dejar
vaca esa relacin que todos han logrado y de
la que todos han sido partcipes. Tambin soy
consciente que no en todas las ocasiones es posible
la mantencin de un vnculo de esta naturaleza, ya
que o por una parte esa relacin mutua de afecto no
ha existido entre el padre/madre e hijo el cnyuge o
conviviente-, o no lo ha sido con la intensidad
necesaria que amerite la prosecucin de una
relacin, o en su defecto no es beneficiosa para el

Referencia al Nuevo Cdigo

Adems estas nuevas realidades familiares han
cobrado una significancia tal que han sido
receptadas en el Cdigo Civil y Comercial que
entrar en vigencia el 1 de agosto del ao en
curso, regulando la figura del progenitor afn en
los arts. 672 a 676, ("Deberes y derechos de los
progenitores
e
hijos
afines",
que
est
incorporado al Ttulo VII sobre "Responsabilidad
parental" Capitulo 7 / Ttulo VII del libro
segundo), lo que muestra a las claras que no
pueden ser vistas con rigorismos formales. Por
todo ello reafirmo la idea que es posible la
fijacin de un rgimen de visitas para un padre
afn en los casos que se verifique que la relacin
ha tenido la profundidad y duracin adecuada y

LA ESCUCHA DE LA NIA

Finalmente result
absolutamente
esclarecedora la
entrevista que
mantuve con la propia
A.. Es importante
relatar que incluso
antes de ella entrara a
mi despacho, pude
apreciar que se
encontraba jugando en
el piso junto al Sr. T. M.,
lo que mostraba una
familiaridad propia de un
vnculo o afecto muy

Una vez dentro de mi

despecho, pudimos tomar
conocimiento -junto al equipo
tcnico y a la Asesora de
Familia-, que la nia se
refera al actor como
papa F., pero teniendo
en claro que aquel no era
su padre biolgico. Es
decir que A. pese a su corta
edad- comprenda
cabalmente quien era para
ella el Sr. T. M. y adems
pretenda de manera
clara seguir teniendo una
relacin con l de la misma
manera que haba existido
cuando convivan.

UN DATO DE COLOR
Ese trato paterno-filial se haca ms intenso
teniendo en cuenta que la pequea no tiene
un reconocimiento paterno (constancias de
fjs. 7), por lo que estimo sin lugar a dudas
que entre A. y el Sr. F. T. M. se cre un
verdadero lazo paterno-filial, como un padre de
crianza o padre afn. Todo ello me lleva a sostener
que debe fijarse un rgimen de visitas que le
permita a la nia seguir manteniendo este vnculo
afectivo que la nutre y favorece, pero con las
caractersticas especiales que el mismo debe
adquirir conforme a la nueva circunstancia de vida
de esta familia que ya no comparte espacios y
tiempos en comn

Y SI LO HUBIERA
TENIDO?

RESOLUCIN:
Hace lugar parcialmente a la medida cautelar
solicitada por el Sr. F. T. M. y fija el rgimen
vincular entre l y la nia A. C. con la siguiente
modalidad:

Durante la semana la retirar del domicilio materno los das

martes y jueves de 12.30 horas y la restituir al mismo
domicilio a 17.30 horas.
Fines de semana: El segundo fin de semana de cada mes la
retirar del domicilio materno el sbado a las 10 y la
restituir el domingo a las 20 horas.
Vacaciones (NO SURGE DE LA SENTENCIA QUE FUERAN
SOLICITADAS): una semana en la poca del receso escolar
de verano, debiendo informar a la progenitora con quince
das de anticipacin y no pudiendo coincidir con las
vacaciones que la Sra. B. C. tenga.

Artculo 7
Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia,

las leyes se aplican AUN a las consecuencias de las

relaciones y situaciones jurdicas existentes. La leyes
no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden
pblico, excepto disposicin en contrario. La
retroactividad establecida por la ley no puede afectar
derechos amparados por garantas constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los
contratos en curso de ejecucin, con excepcin de las
normas ms favorables al consumidor en las
relaciones de consumo.
152

ART. 9. DISPOSICIN
TRANSITORIA TERCERA
Los nacidos antes de la entrada en vigencia del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin por tcnicas
de reproduccin humana asistida son hijos de
quien dio a luz y del hombre o la mujer que
tambin ha prestado su consentimiento previo,
informado y libre a la realizacin del procedimiento
que dio origen al nacido, debindose completar el
acta de nacimiento por ante el Registro Civil y
Capacidad de las Personas cuando slo constara
vnculo filial con quien dio a luz y siempre con el
consentimiento de la otra madre o del padre que
153
no figura en dicha acta.

UNA REGULACIN EXPRESA

En los supuestos en los que al momento de entrada en

vigencia de esta ley se hubiese decretado la separacin
personal, cualquiera de los que fueron cnyuges puede
solicitar la conversin de la sentencia de separacin
personal en divorcio vincular. Si la conversin se solicita
de comn acuerdo, es competente el juez que intervino
en la separacin o el del domicilio de cualquiera de los
que peticionan, a su opcin; se resuelve, sin trmite
alguno, con la homologacin de la peticin. Si se solicita
unilateralmente, es competente el juez que intervino en
la separacin o el del domicilio del ex cnyuge que no
peticiona la conversin; el juez decide previa vista por
tres (3) das. La resolucin de conversin debe anotarse
en el registro que tom nota de la separacin.
154

Y EL RESTO DE LAS
CUESTIONES DE FAMILIA?
Corresponde hacer un listado de cuestiones de
derecho temporal?
EL PRINCIPIO GENERAL BIEN LEIDO. (GM)
Los derechos y deberes del matrimonio se rigen
por la ley del momento de celebracin? NO
Roubier: Los efectos del matrimonio, como los de
toda situacin cuyo rgimen est definido
enteramente por la ley, pueden ser modificados
constantemente por la leyes nuevas en virtud de la
aplicacin inmediata de la ley. As ocurre con los
derechos personales entre esposos, como la
155
cohabitacin, la fidelidad, la asistencia y sus
sanciones.

Libro Segundo.
Relaciones de Familia
Ttulo

I. Matrimonio
Ttulo II. Rgimen de bienes en el
matrimonio
Ttulo III. Uniones convivenciales
Ttulo IV. Parentesco
Ttulo V. Filiacin
Ttulo VI. Adopcin
Ttulo VII. Responsabilidad parental
Ttulo VIII. Procesos de Familia

LA
CONSTITUCIONALIZACION/
CONVENCIONALIZACION
COMO HILO
CONDUCTOR
MATRIMONIO y
VULNERABILIDAD: 1)
personas menores de
edad 2) salud mental
157

ART. 404. FALTA DE EDAD

NUPCIAL
Menos

de 16 aos: DISPENSA
JUDICIAL: debe tener en cuenta la
edad y grado de madurez alcanzados
por la persona
REGIMEN DE BIENES (art. 450)
autorizadas judicialmente no
pueden hacer donaciones en la
convencin matrimonial ni ejercer la
opcin prevista en el art. 446 inc.
158

ART. 405. FALTA DE SALUD

MENTAL Y DISPENSA
JUDICIAL
Art. 403 g) La falta permanente o transitoria de salud

mental que le impide tener discernimiento para el acto

matrimonial

En el supuesto del inciso g) del artculo 403, puede

contraerse matrimonio previa dispensa judicial.

La decisin judicial requiere dictamen previo del
equipo interdisciplinario sobre 1) la comprensin de las
consecuencias jurdicas del acto matrimonial y 2) de la
aptitud para la vida de relacin por parte de la persona
afectada.
El juez debe mantener una entrevista personal con los
futuros contrayentes; tambin puede hacerlo con su o
159
sus apoyos, representantes legales y cuidadores, si
lo
considera pertinente.

VULNERABILIDAD Y
DISCAPACIDAD (FISICA/
PSIQUICA)
ARTICULO 2448.- Mejora a favor de heredero con

discapacidad. El causante puede disponer, por el

medio
que
estime
conveniente,
incluso
mediante un fideicomiso, adems de la porcin
disponible, de un tercio de las porciones
legtimas para aplicarlas como mejora estricta a
descendientes o ascendientes con discapacidad.
A estos efectos, se considera persona con
discapacidad, a toda persona que padece una
alteracin funcional permanente o prolongada,
fsica o mental, que en relacin a su edad
y
160
medio social implica desventajas considerables
para su integracin familiar, social, educacional

RGIMEN DE BIENES EN EL
MATRIMONIO
Posibilidad de optar / Lmites a la libertad
Solidaridad familiar y rgimen de
comunidad

Rgimen de Bienes y perspectiva de

gnero

161

Nos corren por izquierda?

A una mujer a punto de casarse, si le das a elegir, va a elegir lo
que quiera el marido. Es muy difcil que la mujer tenga autonoma
de eleccin. Y si el marido despus la deja, quedara sin nada. En
general, los primeros aos del matrimonio son los aos de la
maternidad, y las mujeres acumulan menos. Habra que pensar
una variante para diferenciar los casos de mujeres como Susana
Gimnez de la mujer comn trabajadora, (Birgin, Pgina 12,
30/03/2012)
En principio general, teniendo en cuenta que la mayora de las
mujeres cuentan con menos propiedades y ganan menos que los
hombres por el mismo trabajo, el rgimen de separacin de bienes
le resulta desventajoso. Especialmente si no hay una forma de
traducir el trabajo que implican las tareas domsticas y el cuidado
unilateral de hijos, y que nuevamente en la mayora de los casos
recae en las mujeres () ante la desigualdad existente, este tipo
de regmenes sin algn tipo de recaudo que implique preservar la
igualdad entre varones y mujeres,
probablemente resulte en una
162
situacin perjudicial para la mayora de las mujeres (Marcela

FIGURAS CORRECTIVAS
LA IDEA DE EQUILIBRIO
COMPENSACION ECONOMICA
ARTCULO 441. El cnyuge a quien el divorcio
produce un desequilibrio manifiesto
que signifique un empeoramiento de
su situacin y que tiene por causa
adecuada el vnculo matrimonial y su
ruptura,
tiene
derecho
a
una
compensacin. Esta puede consistir
en una prestacin nica, en una renta
por
tiempo
determinado
o,
excepcionalmente,
por
plazo
indeterminado. Puede pagarse con
dinero,
con
el
usufructo
de
163
determinados bienes
o de cualquier

Un Cdigo a favor de la
libertad
ARTCULO 439.- Convenio regulador. Contenido. El
convenio regulador debe contener las cuestiones
relativas a la atribucin de la vivienda, la
distribucin de los bienes, y las eventuales
compensaciones econmicas entre los cnyuges; al
ejercicio de la responsabilidad parental, en especial,
la prestacin alimentaria; todo siempre que se den
los presupuestos fcticos contemplados en esta
Seccin, en consonancia con lo establecido en este
Ttulo y en el Ttulo VII de este Libro.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no impide que se
propongan otras cuestiones de inters de los
cnyuges.
164

PARENTESCO
ARTCULO

537.Enumeracin.
Los
parientes se deben alimentos en el
siguiente orden:
a. los ascendientes y descendientes.
Entre
ellos,
estn
obligados
preferentemente los ms prximos en
grado;
los
hermanos
bilaterales
y
b.
unilaterales.
En cualquiera de los supuestos, los
alimentos son debidos por los que estn
en
mejores
condiciones
para
165

ALGUNAS QUITAS
PREOCUPANTES

166

Adopcin Internacional
La

adopcin internacional no
tiene dos vertientes?

A)

Adopcin por extranjeros de

nios argentinos

B)

Adopcin
de
nios
extranjeros por argentinos.
16

168

PARA EL ANTEPROYECTO
TENA DOS VERTIENTES
ARTCULO

2635.- Jurisdiccin. En caso de nios con

domicilio en la Repblica, los jueces argentinos son
exclusivamente competentes para la decisin de la
guarda con fines de adopcin y para el otorgamiento
de una adopcin.
Para la anulacin o revocacin de una adopcin son
competentes los jueces del lugar del otorgamiento o
los del domicilio del adoptado.
Las autoridades administrativas o jurisdiccionales
argentinas deben prestar cooperacin a las personas
con domicilio o residencia habitual en la Argentina,
aspirantes a una adopcin a otorgarse en pas
extranjero,
que
soliciten
informes
sociales
o
ambientales de preparacin o de seguimiento de una
adopcin a conferirse o conferida en el extranjero.

CNA CIVIL - SALA M

B.K.V. Y OTRO S/
INFORMACION SUMARIA
16/12/2014
Adopcin Internacional
Certificados de Idoneidad

SITUACIN FCTICA

Una
Una

pareja
pareja inicia
inicia Informacin
Informacin
Sumaria
para
solicitar
certificado
Sumaria para solicitar certificado
de
deidoneidad,
idoneidad,con
con elelobjeto
objetode
deser
ser
presentado
en
Hait,
en
el
marco
presentado en Hait, en el marco
de
de un
un proceso
proceso de
de adopcin
adopcin en
en
dicho
estado.
dicho estado.

El
ElJuez
Juezde
degrado
gradorechaza
rechazaininlmine
lmine

lalaaccin.
accin.

POR QU RECHAZA?

Entendi que la solicitud exceda su competencia, en

virtud de que se refiere a un futuro y eventual proceso de
adopcin a iniciarse fuera de esta jurisdiccin, en
contraposicin con la normativa argentina, aclarando
adems que el rgano pertinente para efectuar la
calificacin que los futuros adoptantes requieren es en el
mbito de la Ciudad de Buenos Aires el RUAGA, organismo
que deber extender las constancias que requieren.

Consider asimismo que lo peticionado atenta contra el

orden pblico nacional en tanto podra facilitar la
habilitacin de ciudadanos argentinos para el acceso a la
adopcin fuera de los canales legalmente previstos en
desmedro de otros postulantes.

ARGUMENTOS DE LA APELACIN

FUNDAMENTOS DEL FALLO

La Repblica Argentina al ratificar la Convencin de los

derechos del Nio, hizo reserva por el art. 21 incs. b, c y d,
respecto de la adopcin internacional, con fundamento en que
previamente debera contarse con un mecanismo riguroso de
proteccin legal del nio en esta materia a los efectos de evitar
su trfico y venta (art. 2 de la ley 23.849).
As las cosas, si bien por un lado la reserva formulada por
nuestro pas, restringe la aplicacin de la disposicin
convencional aludida con relacin a los nios con residencia
habitual en la Repblica Argentina, nuestra legislacin de fondo
no prohbe la adopcin de un nio en el extranjero, al asignar
como marco regulatorio de tal situacin las leyes que rigen en el
domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin y admitir la
posibilidad de transformar en el rgimen de adopcin plena la
concedida en el extranjero, siempre que se adapte a la
legislacin nacional (arts. 339 y 340 del Cdigo Civil).

DICTAMEN DE LA DEFENSORA
GENERAL DE LA NACIN
(23 / 02 /2010)
Rese que nuestro pas hizo reserva del
art. 21 de la Convencin de los Derechos
del Nio, pero que de ninguna manera
eso implicaba que estuviera prohibida la
adopcin de nios en el extranjero por
parte de nacionales o que no se reconozca
una sentencia extranjera de adopcin
cuando cumple con todos los requisitos.

+ ARGUMENTOS
No puede perderse de vista que la informacin promovida no
constituye un proceso de adopcin, sino una accin tendiente a
recopilar informacin, sobre la base de la valoracin positiva que
hacen determinados profesionales sobre la aptitud de los
solicitantes.
Nuestro pas no cuenta con un organismo oficial internacional o
agencia habilitada que emita el certificado de idoneidad, con
carcter de oficial que exigen los gobiernos extranjeros.
Por tal motivo, una persona residente en Argentina que quiera
adoptar en otro pas, debe poder obtener el certificado de
idoneidad solicitndole a un juez competente en su
jurisdiccin, que mediante una informacin sumaria, requiera los
exmenes pertinentes, para dictar luego sentencia que apruebe o
no la informacin sumaria sobre la idoneidad para adoptar (conf.
esta Sala, "L.M.I. s/informacin sumaria", R. 602.880,
9/11/12).

RESOLUCIN
Por todas estas razones, al no advertirse prima
facie que se afecten normas de orden pblico
interno y dado que el rechazo liminar de
cualquier pretensin en los trminos del arto 337
del CPCCN, debe ser dictado con carcter
excepcional y de modo muy restrictivo, pues de
tal manera se puede afectar el derecho de
acceso a la jurisdiccin que tiene todo
ciudadano, se admitirn los agravios.

FECUNDACIN POST
MORTEM
JUZ. NAC. CIVIL N 3,
K. J. V. c/ Instituto de
Ginecologa y fertilidad y
otros s/ amparo,
03 /11/2014

PLATAFORMA FCTICA
La

Sra. J.K.V. se presenta ante la justicia

solicitando las muestras de gametos
congelados de su pareja premuerta (el Sr.
C.G.V.).
Demanda al Instituto de Ginecologa y
Fertilidad (IFER), y a Cryobank (banco de
semen) que autoricen a retirar las
muestras.
Demanda a Accord Salud que brinde la
cobertura integral del 100% del tratamiento
de fertilizacin asistida (POST MORTEM).
La sentencia de 1 inst. hace lugar al
pedido.

HECHOS DEL CASO

J.V.K.

y C.G.V. iniciaron una unin

convivencial en noviembre de 2001, que
dur 10 aos, hasta el fallecimiento de
C.G.V.
Intentaron concebir un hijo con resultados
negativos, motivo por el cual recurrieron a
las TRHA.
En 2011 a C.G.V. le detectan un cncer, la
quimioterapia
volvera
inviables
sus
espermatozoides, por lo que deciden
crioconservar una muestra de semen el
15/04/2011.
El 17/11/2011 C.G.V. fallece a causa del
cncer que padeca.

 Un

ao despus del fallecimiento J.V.K.

solicita las muestras de esperma al IFER,
y le informan que estn crioconservadas
en CYROBANK, y que requiere de
autorizacin judicial para descongelar las
muestras para su inseminacin.
Se presenta J.V.K., y promueve demanda
contra
Instituto
de
Ginecologa
y
Fertilidad (IFER), Cryobank que autoricen
a retirar las muestras de semen y a
Accord Salud que brinde la cobertura
integral del 100% del tratamiento de
fertilizacin asistida.
La demanda es suscripta tambin por la
madre de C.G.V. quien ratifica y presta
conformidad a la solicitud de su nuera.

ARGUMENTOS DEL JUEZ

Que ante la inexistencia de una prohibicin expresa
por parte del ordenamiento jurdico, la prctica de
que se trata debe considerrsela permitida.
Que la ley de cobertura se fundamenta en la intencin
del legislador de ampliar derechos, en el marco de
una sociedad que evoluciona, aceptando la diferencia
y la diversidad cultural, y promoviendo de tal modo,
una sociedad ms democrtica y ms justa.
Que la ley prescribe la necesidad del consentimiento
informado a los efectos de la inseminacin, no de la
donacin y se refieren especficamente a la persona
que reclama la inseminacin asistida y no al donante.
La ley no formula ninguna mencin ni distincin
en relacin con las prcticas de fecundacin

RESUELVE
Conceder a J.V.K. autorizacin para someterse al
tratamiento de fertilizacin asistida con los gametos
criopreservados por C.G.V., que se encuentran depositados

1.-

en Cryobank y hacer saber al Dr. O. que deber hacer entrega del

material criopreservado del Sr. C.G.V. de manera que quede
garantizado el mantenimiento en condiciones apropiadas del
material gentico de que se trata a la institucin mdica que
realice la prctica que aqu se autoriza y que indicar la
peticionante, J.V.K.

Condenar a Obra Social Unin Personal a brindar

cobertura integral del 100 por ciento en el
tratamiento de fertilizacin asistida que indiquen los

2.-

mdicos tratantes de la nombrada, durante el tiempo que sea

necesario mientras resulte posible alcanzar el embarazo,
quedando establecido que la cobertura deber ser integral en
relacin con costos hospitalarios, sanatoriales, de internacin,
honorarios mdicos, estudios y medicacin que resulten
necesarios para la realizacin de la prctica que aqu se autoriza.

EL CASO A CASO Y UN TEMA RESUELTO?

ARTCULO
2279.- Personas que pueden
suceder. Pueden suceder al causante:
a. las personas humanas existentes al
momento de su muerte;
b. las concebidas en ese momento que
nazcan con vida;
c. las nacidas despus de su muerte
mediante tcnicas de reproduccin humana
asistida, con los requisitos previstos en el
artculo 561;
d. las personas jurdicas existentes al
tiempo de su muerte y las fundaciones
creadas por su testamento.
01:06:29 AM

183

LA BENDITA
GESTACIN POR
SUSTITUCIN
184

INFOBAE, 12/02/2015
Polmica en Mendoza por un cas
o de alquiler de
vientres
Una mujer acept "prestar" su
cuerpo para gestar al beb de una
pareja. Pero en el hospital
presentaron una denuncia y expuso
el vaco legal en la materia
185

El texto que se
propona

ARTCULO 562.- Gestacin por sustitucin. El

consentimiento previo, informado y libre de
todas las partes intervinientes en el proceso de
gestacin por sustitucin debe ajustarse a lo
previsto por este Cdigo y la ley especial.
La filiacin queda establecida entre el nio
nacido y el o los comitentes mediante la prueba
del nacimiento, la identidad del o los
comitentes y el consentimiento debidamente
homologado por autoridad judicial.
El juez debe homologar slo si, adems de los
requisitos que prevea la ley especial, se
acredita que:
01:06:29 AM

186

a) se ha tenido en miras el inters superior del nio

que pueda nacer;
b) la gestante tiene plena capacidad, buena salud
fsica y psquica;
c) al menos uno de los comitentes ha aportado sus
gametos;
d) el o los comitentes poseen imposibilidad de
concebir o de llevar un embarazo a trmino;
e) la gestante no ha aportado sus gametos;
f) la gestante no ha recibido retribucin;
g) la gestante no se ha sometido a un proceso de
gestacin por sustitucin ms de DOS (2) veces;
h) la gestante ha dado a luz, al menos, UN (1) hijo
propio.
Los centros de salud no pueden proceder a la
transferencia embrionaria en la gestante sin la
autorizacin judicial.
Si se carece de autorizacin judicial previa, la
01:06:30 AM

187

CUANDO LA REALIDAD
ES MAS FUERTE
Juz.
Nacional
nro.
86,
18/06/2013
Cmara de Apelaciones de
Gualeguaych (Entre Ros,
Argentina), 19/11/2013
Y CUANTOS MAS VENDRAN?
Cuntos CASOS PRESIONAN/
INTERPELAN A LA LEY?

01:06:32 AM

188